Решение от 20 сентября 2019 г. по делу № А40-220613/2019




Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ


Дело № А40-220613/19-84-1879
г. Москва
20 сентября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 сентября 2019 года

Полный текст решения изготовлен 20 сентября 2019 года


Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Сизовой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Кумыковой Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению: ЕНИСЕЙСКОГО УПРАВЛЕНИЯ РОСКОМНАДЗОРА (660028, КРАСНОЯРСКИЙ КРАЙ, ГОРОД КРАСНОЯРСК, УЛИЦА НОВОСИБИРСКАЯ, 64 А, ОГРН: 1042402202590)

к ответчику: ООО "Т2 МОБАЙЛ" (108811, МОСКВА ГОРОД, КИЛОМЕТР КИЕВСКОЕ ШОССЕ 22-Й (П МОСКОВСКИЙ), ДОМОВЛАДЕНИЕ 6, СТРОЕНИЕ 1, ЭТАЖ 5 КОМНАТА 33, ОГРН: 1137746610088)

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ, на основании протокола об административном правонарушении от 13.08.2019 № АП-24/5/772


при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: Щаденко С.В. (паспорт, доверенность от 30.04.2019),

УСТАНОВИЛ:


Енисейское Управление Роскомнадзора обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении ООО "Т2 МОБАЙЛ" к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ, на основании протокола об административном правонарушении от 13.08.2019 № АП-24/5/772.

В судебное заседание не явился представитель заявителя, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

Суд считает возможным рассмотрение дела в его отсутствие, в порядке ст. 123 АПК РФ.

Ответчик в судебном заседании возражал по доводам, изложенным в отзыве.

В соответствии с п.3 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. №10 и согласно определению арбитражного суда от 28.08.2019 г. в судебном заседании 18.09.2019 г. проведена подготовка дела к судебному разбирательству и судебное разбирательство.

Исследовав материалы дела, оценив имеющиеся в деле доказательства, суд считает, что дело подлежит рассмотрению по существу, а заявление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Как следует из материалов дела, в Енисейское управление Роскомнадзора (далее - Управление) поступили обращения гражданина (далее - Заявитель) вх. № 04-25-1301/24 от 5.07.2019 и вх. № 04-25-1311/24 от 10.07.2019 о незаконном списании ООО «Т2 Мобайл» денежных средств с лицевого счета по абонентскому номеру 9029412114 за подключение дополнительных услуг без согласия Заявителя.

В соответствии с абз. ч. 1 ст. 46 Федерального Закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», (далее - Закон «О связи») оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

В соответствии с ч. 2 ст. 44 Закона «О связи», Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, в том числе, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, прететензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

ООО «Т2 Мобайл» осуществляется предпринимательская деятельность с нарушением лицензионных требований, предусмотренных специальными разрешениями (лицензиями) Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций № 165629, № 165593, № 165776 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

Согласно пункту 5 лицензионных требований лицензий № 165629, № 1655 № 165776 лицензиат (ООО «Т2 Мобайл») обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Предоставление услуг в соответствии с лицензиями № 165629, № 165593, № 165776 регулируется Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее по тексту - Правила).

Подпунктом «а» пункта 24 Правил, также установлена обязанность оператора связи оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

В пункте 7 Правил указано, что оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышен их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Пунктом 27 Правил установлено, что оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность: а) получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором; б) заказывать детализацию счета; в) изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора; г) совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи.

Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 настоящих Правил (пункт 28 Правил).

Согласно пункту 34.1 статьи 2 Закона «О связи», контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Пунктом 5 статьи 44 Закона «О связи» установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг; до получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, оказание иных услуг технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, и до получения согласия абонента на оказание ему указанных контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, при этом оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в п. 27 Правил.

В Управление поступили обращения гражданина вх. № 04-25-1301/24 от 05.07.2019 и вх. № 04-25-1311/24 от 10.07.2019 о незаконном списании ООО «Т2 Мобайл» денежных средств с лицевого счета по абонентскому номеру 9029412114 за подключение дополнительных услуг без согласия Заявителя. В подтверждение своих доводов Заявителем предоставлены детализации предоставленных услуг по абонентскому номеру 9029412114 за периоды с 01.01.2019 по 02.07.2019г.

По результатам рассмотрения вопросов изложенных в обращении Заявителя и пояснении, представленных оператором связи ООО «Т2 Мобайл» по запросу Управления, установлено следующее.

По представленной оператором связи информации, Гусева Дарья Игоревна является абонентом ООО «Т2 Мобайл» по абонентскому номеру 9029412114. Услуги связи оказываются на основании Договора об оказании услуг связи от 31.07.2014, заключенного между Гусевой Д.И. и ЗАО «Енисейтелеком». 16.06.2015 ЗАО «Енисейтелеком» прекратило свою деятельность в результате реорганизации ЗАО «Енисейтелеком» в форме присоединения к ООО «Т2 Мобайл», а ООО «Т2 Мобайл» стало полным правопреемником по всем правам и обязательствам ЗАО «Енисейтелеком». Указанный договор действует по настоящее время Услуги оказываются на условиях тарифного плана «Мой онлайн+».

По данным ООО «Т2 Мобайл» в период с 01 января 2019 года по 26 июня 2019 года на номер 9029412114 были подключены следующие дополнительные услуги:

- 11.01.2019 подключена услуга «Каталог приложений» (Opera AppsCh ( подписка на appsclub.tele2.ru), отключена 06.02.2019. Отключение услуги выполнено абонентом самостоятельно через личный кабинет или приложение Мой Теле2 . Общая сумма списаний за услугу составила 12 руб. Услуга оказывается ООО «Т2 Мобайл» с привлечением партнера «Вемobi International AS» (Gjerdrums,19. 0484 Осло, Норвегия).

Подключение контентной услуги «Каталог приложений» произошло при переходе Заявителя на интернет-сайт провайдера http://appsclub.tele2.ru/view/tnc путем нажатия на кнопку «Активировать». Оператор связи сообщил, что при подключении Заявитель был проинформирован коротким текстовым сообщением с номера appsclub: «Поздравляем с активацией услуги Каталог приложений. Пользуйтесь бесплатно следующие 3 дня. Стоимость услуги 10 руб./день. Качайте приложения на http://appsclub.tele2.ru Отключить подписку можно в личной кабинете на my.tele2.ru».

- 14.03.2019 подключена услуга «Отличные формы 18+» ( подписка на silasis.com), отключена 27.06.2019. Отключение услуги выполнено оператором связи по заявлению абонента. Общая сумма списаний за услугу составила 960 руб. Сервис предоставляется контент-провайдером ООО «ТД Медиа».

Подключение контентной услуги «Отличные формы 18+» произошло при переходе Заявителя на интернет-сайт провайдера https://silasis.com путем нажатия на кнопки «Подписаться» и «Смотреть» с IP адреса абонента 176.59.138.87. Оператор связи сообщил, что при подключении Заявитель был проинформирован коротким текстовым сообщением с номера 2317112 «Доступ к silcisis.cом предоставлен: логин а28312, пароль 56425 30руб./сут. с НДС. Для отключения отправьте СТОП на номер 2317112». Факт подписки и короткое текстовое сообщение с номера 2317112 зафиксировано в детализации оказанных услуг связи за 14.03.2019.

- 18.03.2019 подключена услуга T2TV.Promo.Start, отключена 27.06.2019. Отключение услуги выполнено оператором связи по заявлению абонента. Общая сумма списаний денежных средств за услугу составила 386 рублей. Услуга оказывается ООО «Т2 Мобайл» с привлечением партнера ООО «Старт.Ру».

Подключение, контентной услуги Tele2TV «Российские премьеры - Stan произошло при переходе Заявителя на интернет-сайт провайдера http://t2tvlp.ru/rwb/5 путем нажатия на кнопку «Подключить». Оператор связи сообщил, что при подключении Заявитель был проинформирован коротким текстовым сообщением с номера Tele2TV: «Вам доступно 7 дней бесплатного просмотра фильмов и сериалов в приложении Tele2TV. По истечении 7 дней начнет списываться плата за доступ к разделу «Start» - 10 рублей в сутки. Отключить подписку можно в мобильном приложении Tele2TV по ссылке http//tv.tele2.i*u/l».

- 25.03.2019 подключена услуга «Видеотека» ( подписка на tuboteka.com), отключена 27.06.2019. Отключение услуги выполнено оператором связи по заявлению абонента. Общая сумма списаний за услугу составила 570 руб. Сервис предоставляется контент - провайдером ООО «ТД Медиа».

Подключение контентной услуги «Видеотека» произошло при переходе Заявителя на интернет-сайт провайдера https://tuboteka.com/ путем нажатия на кнопку «Смотреть видео» с IP адреса абонента 176.59.150.142. Оператор связи сообщил, что при подключении Заявитель был проинформирован коротким текстовым сообщением с номера 2317403 «Доступ к tuboteka.com предоставлен: логин а28312, пароль 56425 30 руб./сут. с НДС. Для отключения отправьте СТОП на номер 2317403». Факт подписки и короткое текстовое сообщение с номера 2317403 зафиксировано в детализации оказанных услуг связи за 25.03.2019.

- 26.06.2019 подключена услуга «Каталог приложений» (AppsClub) ( подписка на appsclub.tele2.ru), отключена 27.06.2019. Отключение услуги выполнено оператором связи по заявлению абонента. Общая сумма списаний за услугу составила 0 (ноль) руб. Услуга оказывается ООО «Т2 Мобайл» с привлечением партнера «Вемobi International AS» (Gjerdrums,19, 0484 Осло, Норвегия).

Повторное подключение услуги «Каталог приложений» произошло при переходе Заявителя на сайт http://appsclub.tele2.ru и подтверждении подключения услуги «Каталог приложений» с помощью кнопки «Активировать». Оператор связи сообщил, что при подключении Заявитель был проинформирован коротким текстовым сообщением с номера appsclub: «Поздравляем с активацией услуги Каталог приложений. Пользуйтесь бесплатно следующие 3 дня. Стоимость услуги 10 руб./день. Качайте приложения на http://appsclub.tele2.ru Отключить подписку можно в личном кабинете на my.tele2.ru».

Таким образом, оператором связи указывается, что подключение дополнительных услуг на абонентский номер 9029412114 в период с 01 января 2019 года по 26 июня 2019 года было осуществлено с согласия абонента, на основании его конклюдентных действий посредством абонентского устройства, позволяющим однозначно идентифицировать его действия в сети связи. До подключения дополнительных услуг на абонентский номер 9029412114 Заявитель в отношении каждой услуги перед активацией подписки на соответствующей сервисной странице был проинформирован о тарифах на услугу, содержании данной услуги, лице, предоставляющем услугу, лицевом счете, с которого будет осуществляться списание денежных средств за оплату этой услуги.

Согласие абонента на подключение платных услуг, может быть выраженно только посредством совершения им активных конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. К активным действиям абонента можно отнести: отправку SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства на номер Доступа Оператора, или совершение иных действий, связанных с оказанием услуг телефонной связи, влекущие за собой изменение состава оказываемых услуг телефонной связи тарифных планов, иных условий договора и которые оператор связи обязан фиксировать сертифицированным оборудованием автоматизированной системой расчетов (АСР) оператора (п.п. «в, г» п. 27, п. 28 Правил).

Между тем, в детализациях предоставленных услуг по абонентскому номер) 9029412114 за периоды с 01 января 2019 года по 26 июня 2019 года отсутствует информация об активных действиях абонента, т.е. направление абонентом SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD-запроса, осуществление голосового вызова с абонентского устройства на номер Доступа Оператора или совершение им иных действий, которые должны быть зафиксированы сертифицированным оборудованием АСР оператора.

В детализациях предоставленных услуг по абонентскому номеру 9029412114 зафиксировано получение Заявителем только входящих SMS-сообшений:

- 11.01.2019 с короткого сервисного номера 9429 при подключении услуг «Каталог приложений» (Opera AppsClub) ( подписка на appsclub.tele2.ru);

- 14.03.2019 с короткого сервисного номера 2317112 при подключении услуги «Отличные формы 18+» ( подписка на silasis.com);

- 18.03.2019 с номера Те1е2 при подключении услуги T2TV.Promo.Start;

- 25.03.2019 с короткого сервисного номера 2317403 при подключении услуги «Видеотека» ( подписка на tuboteka.com),

- 26.06.2019 с короткого сервисного номера 9368 при подключении услуги «Каталог приложений» (AppsClub) ( подписка на appsclub.tele2.ru), что не может являться доказательством совершения абонентом активных действий, а напротив, свидетельствует о пассивном поведении, что, в свою очередь, не может служить однозначным доказательством волеизъявления на получение дополнительных услуг.

Инициированные абонентом соединения с данными короткими номерами, подтверждающие согласие абонента на получении услуг в детализациях отсутствуют.

Какие либо доказательства совершения абонентом активных действий по получению согласия на дополнительные услуги оператором связи не представлены. Таким образом, из представленной оператором связи информации не следует, что абонентом были совершены активные действия с использованием абонентского оборудования со вставленной в него SIM-картой и принадлежащей данном) абоненту, так как любые инициативные действия с использованием SIM-карты. включенной в абонентское устройство, должны фиксироваться оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи.

ООО «Т2 Мобайл» не представлено доказательств того, что подключение платной контент-услуги произведено с согласия абонента, выраженного в ответ на оферту, ясно содержащую информацию о характере и содержании услуги ее платном характере и стоимости. Заявитель самостоятельно не обращался к сайту контент-провайдера в целях ознакомления с правилами предоставления услуги и её подключении. Оферта поступала на абонентское оборудование и услуги были подключены путем нажатия кнопок: «Активировать», «Подключить», «Подписаться», «Смотреть», «Смотреть видео». Активация подписки путем нажатия WAP-клика на странице Интернет-сайта не может быть оценена как согласие абонента на подключение платных услуг, выраженное посредством совершения им конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Доводы ООО «Т2 Мобайл» о законности получения согласия Заявителя на получение дополнительной платной услуги путем перенаправления со стороннего сайта в сети Интернет по рекламной ссылке на страницу в сети Интернет, и последующем нажатии кнопок не соответствует требованиям законодательства.

Предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг должен оператор связи, а не контент-провайдер, при этом оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов.

Сведения, подтверждающие соблюдение оператором связи требований ч. 5 ст. 44 Закона «О связи» до подключения контент-услуги абоненту отсутствуют. Данная норма носит императивный характер для оператора связи и направлена на обеспечение недопустимости несанкционированного списания денежных средств без согласия (акцепта) абонента, гарантии предоставления информации о размере платы за оказание иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлено на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг. То есть, заказ услуги должен осуществляться исключительно путем конклюдентных действий самого абонента.

Поскольку контентные услуги оказываются оператором связи ООО «Т2 1Мобайл» с привлечением иных лиц, согласие абонента должно быть получено непосредственно оператором связи, а не третьим лицом. В связи с этим, до осуществления расчётов за оказанные контентные дополнительные услуги ООО «Т2 Мобайл», как оператор связи, должно было осуществить идентификацию абонента и достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, при этом согласно п. 28 Правил, оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в п. 27 Правил.

Тем не менее, действия Заявителя, которые однозначно могли бы быть оценены как согласие на подключение платных услуг, выраженные посредством совершения им конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, оборудованием АСР оператора не зафиксированы.

Таким образом, оператором связи ООО «Т2 Мобайл» информирование Заявителя в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 44 Закона о связи не осуществлено, согласие абонента на оказание платных дополнительных контентных услуг и на списание денежных средств с лицевого счета абонента не получено.

Переход по ссылкам, которые не содержат ясной и четкой информации о характере, содержании и платности (с указанием стоимости) услуги, не может быть оценено как согласие абонента на подключение платных услуг, выраженные посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. В силу п.п. «б» п. 26 Правил, абонент вправе отказаться от оплаты услуг телефонной связи, предоставленных ему без его согласия.

Исходя из ч. 5 ст. 54 Закона «О связи», не подлежат оплате иные услуги технологически неразрывно связанные с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, в том числе контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных настоящим Законом.

Согласно ч. 8 ст. 68 Закона «О связи» операторы связи несут ответственность перед абонентами за нарушение требований, установленных ч. 5 ст. 44 данного Закона, при подключении и предоставлении иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности.

Действиями ООО «Т2 Мобайл» при оказании услуг связи допущены нарушения:

ч. 1 ст. 46; ч. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»;

п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165629;

п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165593;

п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165776;

п.п. «а» п. 24; п. 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342.

ООО «Т2 Мобайл», являясь оператором связи, обязано соблюдать требования указанных нормативных правовых актов, а также лицензионные требования предусмотренные лицензиями № 165629, № 165593, № 165776.

13 августа 2019 года по факту нарушения лицензионных требований в соответствии с лицензиями № 165629, 165593, 165776, должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, был составлен протокол № АП-24/5/772 об административном правонарушении в области связи (ч. 3 ст. 14.1. КоАП РФ). Юридическое лицо - ООО «Т2 Мобайл» надлежащим образом извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении - письмом № 12025-05/24 от 26.07.2019 (согласно сведениям сайта ФГУП «Почта России» почтовое отправление с письмом получено юридическим лицом 05.08.2019).

ООО «Т2 Мобайл» зарегистрировано 18.07.2013, ОГРН 1137746610088. ИНН 7743895280, местонахождение юридического лица: 108811, г. Москва, км. Киевское шоссе 22-й (п. Московский), домовладение 6, строение 1, этаж 5, комната 33.

Законным представителем юридического лица является генеральный директор ООО «Т2 Мобайл» Эдмин СВ.

Согласно п. 1 ст. 68 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» в случаях и в порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации, лица, нарушившие законодательство Российской Федерации в области связи, несут уголовную, административную и гражданско-правовую ответственность.

Обстоятельством, предусмотренным ст. 4.3 КоАП РФ, отягощающим административную ответственность ООО «Т2 Мобайл» является совершение повторного административного правонарушения, так как постановлениями Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2018 по делу № А40-83497/2018 и от 02.07.2018 по делу № А40-83437/2018, оставленными без изменений судом апелляционной инстанции ООО «Т2 Мобайл» привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 15.01.2019 № 3-П нарушение прав граждан, использующих связь для нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (личных, семейных и др.), порождают не только нарушение требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), но и нарушение прав потребителей услуг связи, что по смыслу действующего регулирования, подразумевает возможность возложения на оператора связи административной или гражданско-правовой ответственности в соответствии законодательством Российской Федерации, как это предусмотрено статьей 43 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей».

В данном случае, в действиях ООО «Т2 Мобайл» имеется не только нарушение требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), но и нарушение прав потребителя услуг связи - гражданина.

В соответствии с постановлением Конституционного Суда Российской Федерации «от 15.01.2019 № 3-П разрешая вопрос об административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), повлекшее нарушение прав потребителей, компетентные субъекты обязаны, в том числе посредством организации межведомственного взаимодействия, обеспечить при применении к лицам, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ соблюдение общего (трехмесячного) срока давности привлечения к административной ответственности.

Данное постановление Конституционного Суда Российской Федерации свидетельствует о том, что применение трехмесячного срока давности должно быть обеспечено всеми компетентными субъектами при разрешении вопроса административной ответственности, в том числе и судами.

Указанное обстоятельство свидетельствует о том, решение по делу по заявлению о привлечении ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ должно быть вынесено не позднее трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

В данном случае, услуги связи с нарушением п. 24 Правил (оказание услуг связи с нарушением законодательства) оказывалась в период с 01.01.2019 (дата необоснованного подключения платных услуг) по 26.06.2019 (дата, когда услуги были отключены абонентом), то есть осуществление ООО «Т2 Мобайл» предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией, является непрерывным и продолжаемым во времени.

Ссылка представителя ООО «Т2 Мобайл» на то, что абоненту оказываются не только услуги связи, но также услуги по передаче данных и телематические услуги связи, правилами предоставления которых не предусмотрены вышеизложенные требования, не обоснована документально. Согласно пункту 34.1 статьи 2 Закона «О связи», контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительную оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Кроме того в соответствии с постановлением Правительства РФ от 23.01.2006 № 32 «Об утверждении Правил оказания услуг связи по передаче данных» соединение по сети передачи данных (сеанс связи) - это установленное в результате вызова или предварительно установленное взаимодействие между средствами связи, позволяющее абоненту и (или) пользователю передавать и (или) принимать голосовую и (или) не голосовую информацию. Таким образом, в услуги по передаче данных не входит возможность посещения абонентом сайтов в сети Интернет.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 №575 «Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи» оператор связи может оказывать не только телематические услуги связи, но и услуги, технологически неразрывно связанные с телематическими услугами связи и направленные на повышение их потребительской ценности, если для этого не требуется отдельной лицензии и им соблюдаются требования, предусмотренные пунктом 25 настоящих правил, согласно которому оператор связи не вправе при заключении договора навязывать абоненту и (или) пользователю оказание иных услуг за отдельную плату.

Таким образом, подключение абоненту дополнительных услуг за отдельную плату без согласия на то абонента является нарушением правил оказания услуг связи.

В соответствии со ст. 21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Таким образом, в действиях ООО «Т2 Мобайл» содержится состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Как следует из разъяснений, данных Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 02.06.2004 № 10, в особенной части КоАП РФ административные правонарушения, касающиеся прав потребителей, не выделены в отдельную главу, поэтому суды при квалификации объективной стороны состава правонарушения должны исходить из его существа, субъектного состава возникших отношений и характера применяемого законодательства.

Из Постановления Президиума ВАС РФ от 19.02.2008 № 11938/07 следует, что осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий специального разрешения (лицензии), ответственность за которое предусмотрена статьей 14.1 КоАП РФ, посягает в данном случае на права и интересы неопределенного круга лиц и нарушает законодательство Российской Федерации о защите прав потребителей.

Факт нарушения лицензионных требований по лицензиям №165629, № 165593, № 165776 установлен при проверке сведений по обращению гражданина в сфере оказания услуг почтовой связи по факту нарушения действующего законодательства, поэтому именно в данном случае непосредственным объектом посягательства является установленный и охраняемый порядок в сфере защиты прав потребителей, следовательно, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности составляет один год.

Лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг почтовой связи.

Согласно пункту 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", в соответствии с которым в силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд при рассмотрении настоящего спора приходит к выводу, что у ООО «Т2 Мобайл» имелась возможность для соблюдения норм действующего законодательства, но Обществом не были предприняты меры для предотвращения административного правонарушения.

Таким образом, как уже указывалось судом ранее, в действиях ООО «Т2 Мобайл» содержится состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно п.3 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении являются, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения; сообщения и заявления физических и юридических лиц, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ устанавливает, что при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Таким образом, суд с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ, назначает ООО «Т2 Мобайл» наказание в пределах санкции, установленной ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 30 000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 2.1., ч.3 ст.14.1. КоАП РФ, ст.ст. 64-67, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:


Привлечь ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Назначить ООО «Т2 Мобайл» (108811, г. Москва, километр Киевское шоссе 22-й (Московский), домовладение 6, стр. 1, эт. 5, ком. 33, ОГРН: 1137746610088) наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 (тридцать тысяч) руб.

Штраф следует уплатить по следующим реквизитам:

Получатель: Управление Федерального казначейства по Красноярскому краю (Енисейское Управления Роскомнадзора), лицевой счет: 04191А19100, ИНН: 2463067454, КПП: 246301001, Банк: отделение Красноярск, г. Красноярск, БИК: 040407001, СЧЕТ: 40101810600000010001, ОКТМО: 04701000, КБК: 09611690040046000140, УИН: 09600000000020193753.

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

В соответствии с ч.4.2 ст.206 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, до истечения шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения, экземпляр настоящего решения для его принудительного исполнения будет направлен в Федеральную службу судебных приставов.


Судья О.В. Сизова



Суд:

АС города Москвы (подробнее)

Истцы:

Енисейское управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (подробнее)

Ответчики:

ООО "Т2 МОБАЙЛ" (подробнее)


Судебная практика по:

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без разрешения
Судебная практика по применению нормы ст. 14.1. КОАП РФ