Решение от 25 сентября 2024 г. по делу № А69-626/2024

Арбитражный суд Республики Тыва

Кочетова ул., д. 91, г. Кызыл, 667000, тел. (39422) 2-11-96 (факс)

http://www.tyva.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А69-626/2024
26 сентября 2024 года.
г. Кызыл


Резолютивная часть решения объявлена 12 сентября 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 26 сентября 2024 года.

Арбитражный суд Республики Тыва в составе: судьи Чигжита Ш.С., при ведении протокола судебного заседания с использованием системы веб-конференции секретарем судебного заседания Монгуш Н.М., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" (дата регистрации: 28.06.2013, ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 117342, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Коньково, ул. Профсоюзная, д. 65, к. 1, этаж 12, помещ. XXXVIII, комната №5.14) к обществу с ограниченной ответственностью «Дизель» (дата регистрации: 16.11.2018, ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 667000, <...>, литер 3) о взыскании задолженности по договорам и неустойки,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Дизель» к обществу с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" о внесении изменений в своде сведений об энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.2018; № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020) и изложить в новой редакции с указанием технических характеристик с учетом введенных в эксплуатацию ДГУ на участках; об обязании произвести перерасчет задолженности с учетом изменений в своде сведений энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.20218, № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020)

третье лицо: государственное автономное учреждение «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» ИНН <***>, адрес: 667000, <...>, этаж 2, кабинет 206);

при участии в заседании:

от истца: ФИО1 (директор) по паспорту, ФИО2 по доверенности от 11.07.2022;

от ответчика: ФИО3 (директор) по паспорту; ФИО4 по доверенности от 30.07.2024 № 12, ФИО5 по доверенности от 30.07.2024 № 13, ФИО6 по доверенности от 12.08.2024;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" (далее по тексту – истец, ООО "Хевел Энергосервис") обратилось 26.02.2024 в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Дизель» (далее по тексту – ответчик, ООО «Дизель») о взыскании:

- 15 570 946 руб. 81 коп. задолженности по энергосервисному договору №1/ЭСД от 11.09.2018 согласно актам №№ 07/23-МГРА, 07/23-КЗЛХ от 31.07.2023, 08/23-МГРА, 08/23- КЗХЛ от 31.08.2023, 09/23-МГРА, 09/23- КЗХЛ от 30.09.2023, 10/23-МГРА, 10/23- КЗЛХ от 31.10.2023, 11/23-МГРА, 11/23-КЗЛХ от 30.11.2023, 12/23-МГРА, 12/23-КЗЛХ от 31.12.2023;

- 21 504 517 руб. 07 коп. задолженности по энергосервисному договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020 согласно актам №№ 07/23-ТХ от 31.07.2023, 08/23-ТХ от 31.08.2023 (Исправление № 1 к Акту № 08/23-ТХ от 31.08.2023), 09/23-ТХ от 30.09.2023, 10/23-ТХ от 31.10.2023, 11/23-ТХ от 30.11.2023, 12/23-ТХ от 31.12.2023;

- 682 021 руб. 85 коп. неустойки за просрочку оплаты задолженности по состоянию на 21.02.2024 по Энергосервисному договору №1/ЭСД от 11.09.2018;

- 990 182 руб. 28 коп. неустойки за просрочку оплаты задолженности по состоянию на 21.02.2024 по энергосервисному договору №1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020;

- неустойки за просрочку оплаты задолженности по энергосервисному договору № 1/ЭСД от 11.09.2018 и энергосервисному договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020, начиная с 21.02.2024 до момента фактической оплаты задолженности;

- расходов по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Определением суда от 04.03.2024 исковое заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 07.05.2024, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное автономное учреждение «Центр энергоснабжения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» (667000, <...>, этаж 2, кабинет 206).

07.05.2024 судом рассмотрено ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до рассмотрения Арбитражным судом Республики Тыва дела №А69-1152/2024, по результатам которого определением суда от 07.05.2024 отказано в удовлетворении ходатайства, предварительное судебное заседание отложено до 25.06.2024.

Определением суда от 25.06.2024 дело назначено к судебному разбирательству на 13.08.2024.

ООО «Дизель» обратилось 07.08.2024 со встречным исковым заявлением к ООО "Хевел Энергосервис" о внесении изменений в своде сведений об энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.2018; № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020) и изложить в новой редакции с указанием технических характеристик с учетом введенных в эксплуатацию ДГУ на участках; об обязании произвести перерасчет задолженности с учетом изменений в своде сведений энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.20218, № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020).

08.08.2024 от ООО "Хевел Энергосервис" поступил отзыв на встречный иск.

Определением суда от 12.08.2024 встречный иск оставлен без движения до 02.09.2024, в связи с несоответствием искового заявления требованиям, предусмотренным статьями 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с оставлением судом встречного иска без движения, определением суда от 13.08.2024 судебное разбирательство отложено до 12.09.2024.

В материалы дела от ООО «Дизель» 23.08.2024 поступило платежное поручение №1038 от 19.08.2024 об оплате государственной пошлины в сумме 12000 руб.

Определением суда от 03.09.2024 встречный иск принят к рассмотрению.

Дело рассмотрено в отсутствие третьего лица - государственного автономного учреждения "Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва". Представители третьего лица, извещённого надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, ни разу не являлись ни в одно из судебных заседаний арбитражного суда, правовую позицию по иску не выразили. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

02.09.2024 от ООО «Дизель» поступил отзыв на исковое заявление с возражениями.

06.09.2024 от ООО "Хевел Энергосервис" поступили возражения на отзыв ответчика на исковое заявление с приложениями резолютивной части решения Арбитражного суда Республики Тыва от 26.08.2024 по делу №А69-1152/2024, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.07.2024 по делу № А69-3563/2023.

В судебном заседании представители истца поддержали исковые требования, во встречном иске просили отказать. По мнению истца, озвученному в судебном заседании, ответчик фактически хочет изменить цену договоров, с чем не согласен истец.

В судебном заседании представители ответчика возразили против удовлетворения иска, свой встречный иск просили удовлетворить. Ответчик также ходатайствовал о приобщении к делу дополнительных документов: письмо ООО «Дизель» в ООО "Хевел Энергосервис" о направлении проекта протокола разногласий по актам экономии за июль 2024 года от 03.09.2024 № БЕ-954; расчет дизтоплива за июнь 2024; акты экономии от 31.08.2024 №№ 08/24-ТХ, 08/24-КЗЛХ, 08/24-МГРА; акты экономии от 31.07.2024 №№ 07/24-ТХ, 07/24-МГРА, 07/24-КЗХЛ; акты экономии от 30.06.2024 №№ 06/24-ТХ, 06/24-ТХ, 06/24-МГРА, 06/24-МГРА, 06/24-КЗЛХ, 06/24-КЗЛХ, 06/24-КЗЛХ, таблица «Тоора-Хем»; таблица № 1 по приходу и расходу топлива за июнь, июль, август 2024; акт сверки взаимных расчетов по состоянию за период январь 2023 – ноябрь 2023 между ООО "Хевел Энергосервис" и ООО «Дизель»; таблицы расчетов ООО «Дизель» с июля 2023 по фактическому удельному расходу за 2023 на участках Тоора-Хем, Мугур-Аксы, Кызыл-Хая; расчеты по фактическому среднему удельному расходу дизтоплива 2024 г. на участках Тоора-Хем, Мугур-Аксы, Кызыл-Хая.

В ходе судебного заседания представители ответчика заявили устные ходатайства об объявлении перерыва в судебном заседании для уточнения своего встречного искового заявления и представления дополнительных документов.

Представители истца возразили против объявления перерыва в судебном заседании, просили рассмотреть спор по существу в данном судебном заседании, полагают, что ответчик своими действиями затягивает рассмотрение дела.

Ходатайство ответчика рассмотрено судом и отклонено на основании части 5 статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку ходатайство не было подано заблаговременно, направлено на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

Как следует из искового заявления и материалов дела, 11.09.2018 ООО «Юлдыбаевская СЭС» (Исполнитель) и Государственное автономное учреждение «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» (Заказчик) заключили знергосервисный договор (контракт) на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при производстве электрической энергии в с. Тоора-Хем Тоджинского кожууна Республики Тыва от 11.09.2018 № 1/ЭСД (далее договор 1).

Договор 1 заключен в соответствии с требованиями Положения о закупках заказчика и Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в рамках конкурса (Реестровый номер извещения 32009521140), информация о котором размещена на публичном ресурсе: https://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/notice223/commoninfo.html?noticeInfoId=11696460.

Согласно п. 2.1 Договора 1 Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательство выполнить мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования Заказчиком Энергетического ресурса на Объектах Заказчика при производстве электроэнергии, а именно, направленные на снижение расхода Энергетического ресурса на производство 1 (одного) киловатт-часа электрической энергии, а Заказчик предоставляет Исполнителю право проводить Мероприятия в отношении Объектов Заказчика и обязуется принять Мероприятия и оплатить их за счет средств, полученных от достигаемой Экономии.

В соответствии с п. 2.2 Договора 1 в состав Мероприятий входят Работы 1 и Работы 2.

Согласно п. 2.3 Договора 1 мероприятия выполняются на основании плана Мероприятий (Приложение №1 к Договору 1) в соответствии с разделом 4 Договора 1.

В соответствии с п. 2.4 Договора 1 размер (сумма) экономии расходов Заказчика на поставку Энергетического ресурса должен составлять 311 502 549 руб. 98 коп.

Согласно п. 2.5 Договора 1 цена за единицу Энергетического ресурса на Базовый период, с учетом его транспортировки до Объектов Заказчика, указана в Методике расчета Экономии (Приложение №3 к Договору 1). В качестве единицы Энергетического ресурса принимается 1 (один) килограмм.

В соответствии с п. 2.6 Договора 1 стороны при исполнении Договора 1 обязаны обеспечить следующие режимы (условия) использования Энергетического ресурса:

- энергетический ресурс используется только для производства электроэнергии на ГОЗ. Режим электроснабжения круглосуточный.

Согласно п. 2.7 Договора 1 к Объектам Заказчика, в отношении которых осуществляется реализация Мероприятий, относятся дизельные электростанции, описание и характеристики которых указаны в Своде сведений об энергоэффективности Объектов Заказчика (Приложение №2 к Договору 1), доступ к которым предоставляется Заказчиком Исполнителю. Подписанием Договора 1 Заказчик подтверждает законное владение Объектами Заказчика и право разрешать Исполнителю проводить Мероприятия в отношении Объектов Заказчика.

В соответствии с п. 2.8 Договора 1 мероприятия в рамках Договора 1 выполняются силами и средствами Исполнителя с учетом п. 2.9 Договора 1.

Согласно п. 2.9 Договора 1 Стороны вправе для целей исполнения Договора 1 привлекать Контрагентов. В случае привлечения Контрагентов к выполнению Мероприятий Сторона, привлекшая Контрагентов, несет перед второй Стороной ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств Контрагентами. В случае привлечения Контрагентов для целей исполнения Договора Сторона, привлекшая Контрагентов, представляет второй Стороне сведения о Контрагентах и объемах работ/услуг, которые они будут выполнять/оказывать.

Согласно п. 2.11 Договора 1 началом срока достижения предусмотренного Договором 1 размера Экономии является дата подписания Сторонами Акта приемки выполненных Работ 1 или Акта приемки выполненных Работ 2, какая дата наступит ранее.

В соответствии с п. 2.12 Договора 1 окончанием срока достижения предусмотренного Договором 1 размера Экономии является наиболее ранняя из следующих дат: дата достижения предусмотренного п. 2.4 Договора 1 размера Экономии или 10 (десять) лет с даты начала срока достижения предусмотренного Договором 1 размера Экономии согласно п. 2.11 Договора 1.

Согласно п. 2.13 Договора 1 периодом достижения доли размера Экономии, по окончании которого производятся расчеты Экономии, является Расчетный период.

В соответствии с п. 2.15 Договора 1 в случае если Планом Мероприятий предусматриваются только Работы 2, в рамках которых строятся Объекты строительства, выполняющие функции Объектов Заказчика, Заказчик с даты подписания Сторонами Акта комплексного опробования 2 производит консервацию Объектов Заказчика, при этом потребление Энергетического ресурса с использованием ГОЗ может производиться только в периоды Аварий при условии подписания Сторонами документа, фиксирующего выход из строя Оборудования 2, результатом которого стала невозможность продолжения электроснабжения от Объекта строительства.

Согласно п. 3.1 Договора 1 Цена Договора 1 составляет 295 927 422 руб. 48 коп. без НДС и определяется исходя из суммы Экономии расходов Заказчика на поставку Энергетического ресурса, указанной в п. 2.4 Договора 1, и подлежащего уплате Исполнителю процента Экономии, определенного п. 3.2 Договора 1.

В соответствии с п. 3.2 Договора 1 процент Экономии, указанной в п. 2.4 Договора 1, подлежащий выплате Исполнителю за выполнение Мероприятий по Договору, составляет 95%. Данный процент Экономии не подлежит изменению в ходе исполнения Договора 1.

Согласно п. 3.3 Договора 1 Сумма Экономии, указанная в п. 2.4 Договора 1, выплачивается Заказчиком Исполнителю частями (долями) по окончании каждого Расчетного периода с учетом процента Экономии, подлежащего выплате Исполнителю, указанного в п. 3.2 Договора 1, в соответствии с Методикой расчета (Приложение №3 к Договору) на основании фактического объема потребления Энергетического ресурса за Расчетный период в натуральном выражении, определения объема потребления Энергетического ресурса в натуральном выражении за Расчетный период, рассчитываемого на основании показателей энергоэффективности ГОЗ в Базовом периоде, и цен (тарифов) на Энергетический ресурс, потребленный за Расчетный период, фактически сложившихся на момент его приобретения Заказчиком с учетом доставки на Объект Заказчика.

В соответствии с п. 3.4 Договора 1 размер Экономии покрывает, в том числе, расходы Исполнителя по реализации Мероприятий.

Согласно п. 3.5 Договора 1 в целях проведения расчетов Заказчик в срок не позднее 15 рабочих дней по окончании каждого Расчетного периода направляет Исполнителю следующие документы:

копию таблицы по приходу и расходу, остатках топлива за Расчетный период по форме Приложения № 5 к Договору 1;

копию входящего платежного поручения на получение Заказчиком компенсации выпадающих доходов в рамках Договора 1 между Заказчиком и уполномоченным государственным или муниципальным органом;

отчет о фактически выполненных объемах электроснабжения по форме Приложения №6 к Договору;

заверенные надлежащим образом копии первичных бухгалтерских документов на приобретение и транспортировку Энергетического ресурса до Объектов Заказчика, если таковые имели место в Расчетном периоде.

В соответствии с п. 3.6 Договора 1 Исполнитель в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения от Заказчика указанных в п. 3.5 Договора 1 документов оформляет и направляет Заказчику Акт экономии за Расчетный период, в том числе содержащий расчет фактической Экономии Энергетического ресурса и расчет подлежащего уплате Исполнителю процента данной Экономии, определенный в соответствии с п. 3.2 Договора 1, по форме, приведенной в Приложении № 4 к Договору 1.

Согласно п. 3.7 Договора 1 Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения от Исполнителя Акта экономии обязан рассмотреть и подписать Акт экономии или направить Исполнителю мотивированный отказ от его подписания. В случае неподписания Акта экономии Заказчиком в указанный срок и ненаправления мотивированного письменного отказа от подписания Акта экономии в этот же срок, Исполнитель вправе подписать Акт экономии в одностороннем порядке, при этом он считается подписанным со стороны Заказчика, и Заказчик обязан осуществить выплату Экономии в предусмотренном в Акте экономии размере.

В соответствии с п. 3.8 Договора 1 в случае получения мотивированного отказа Заказчика от подписания Акта экономии, Исполнитель устраняет Недостатки и повторно направляет Акт экономии Заказчику. Повторное согласование Акта экономии производится в порядке, установленном в п. 3.7 Договора 1.

Согласно п. 3.9 Договора 1 в случае, если Заказчик не предоставил Исполнителю документы, необходимые для подтверждения данных и проведения расчетов согласно п. 3.5 Договора 1, Исполнитель вправе оформить Акт экономии исходя из данных, указанных в документах Заказчика за предыдущий Расчетный период, при этом цена Энергетического ресурса в Расчетном периоде с учетом его транспортировки не может быть снижена по сравнению с ценой Энергетического ресурса в предыдущем Расчетном периоде. Согласование Акта экономии с Заказчиком производится в порядке, предусмотренном в п. 3.7. Договора 1. В случае, если Исполнитель получил от Заказчика документы, необходимые для формирования Акта экономии с опозданием, Исполнитель производит перерасчет Экономии и указывает на это в Акте экономии за Расчетный период, следующий за Расчетным периодом, в котором были получены соответствующие документы Исполнителем.

В соответствии с п. 3.10 Договора 1 Заказчик осуществляет расчеты с Исполнителем в течение 35 (тридцати пяти) Дней со дня подписания Сторонами каждого Акта экономии или подписания Акта экономии Исполнителем в одностороннем порядке согласно п. 3.7 Договора 1, но не ранее даты платежного поручения, указанного в п. 3.5.2 Договора 1, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя или иным способом по согласованию Сторон, не запрещенным действующим законодательством РФ, в размере подлежащей уплате Исполнителю фактической Экономии в денежном выражении, указанной в Акте экономии, начиная с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных Работ 1 или Акта приемки выполненных Работ 2, какая дата наступит ранее, и до окончания срока действия Договора 1. Датой оплаты является дата списания денежных средств с корреспондентского счета банка Заказчика.

Согласно п. 3.11 Договора 1, если при исполнении Заказчиком обязанностей по выплатам Исполнителю в течение срока действия Договора 1 оказывается, что сумма платежей, выплаченных Исполнителю, окажется равной или превысит сумму Экономии, указанную в п. 2.4 Договора 1, Исполнитель возмещает Заказчику разницу между суммой платежей, выплаченных Исполнителю в течение срока Договора 1, и Суммой Экономии, указанной в п. 2.4 Договора 1, и обязательства Сторон по Договору, в том числе, обязанность Заказчика по оплате в рамках Договора 1, считаются выполненными и Договор прекращает свое действие. Дальнейшая Экономия будет относиться в пользу Заказчика. Право собственности на результаты Мероприятий, в том числе на Оборудование 1 и Объект строительства, переходит к Заказчику в соответствии с разделом 10 Договора 1.

В соответствии с п. 3.12 Договора 1 вместе с Актом экономии Исполнитель обязан передать Заказчику счет-фактуру, оформленную в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Согласно п. 3.13 Договора 1 Стороны договорились ежеквартально производить сверку взаиморасчетов. Заказчик направляет Исполнителю акт сверки взаиморасчетов не позднее 20 (двадцатого) числа месяца, следующего за последним месяцем отчетного квартала. Исполнитель обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней рассмотреть и подписать акт сверки взаиморасчетов. При наличии разногласий, акт сверки подписывается Исполнителем с разногласиями. Разногласия должны быть урегулированы Сторонами в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения Заказчиком подписанного акта сверки взаиморасчетов с разногласиями от Исполнителя.

Согласно протоколу № 18/5 от 19.10.2018 внеочередного общего собрания участников ООО «Юльдыбаевская солнечная электростанция», записи Единого государственного реестра юридических лиц от 26.10.2018 ООО «Юльдыбаевская солнечная электростанция» сменило наименование на общество с ограниченной ответственностью «Хевел Энергосервис».

18.12.2019 между заказчиком и исполнителем заключено дополнительное соглашение №1 к договору 1. В соответствии с пунктом 1 указанного соглашения пункт 14.3 договора 1 изложен в следующей редакции: Перемена заказчика по настоящему договору не допускается, за исключением случаев, если новый заказчик является правопреемником прежнего заказчика вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения, или если новый заказчик является учрежденным прежним заказчиком, либо является его дочерним предприятием, и имеет тот же вид деятельности в отношении объектов заказчика.

20.12.2019 между ГАУ «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва», ООО «Дизель» и ООО «Хевел Энергосервис» заключено дополнительное соглашение №2 к договору 1, в соответствии с которым ГАУ «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» передает, а ООО «Дизель» принимает все права и обязанности ГАУ «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» согласно п. 14.3 договора на условиях, согласованных сторонами в настоящем соглашении.

Согласно пункту 11 дополнительного соглашения от 20.12.2019 договор дополнен пунктом 2.16 следующего содержания: пункт 2.16 договора 1 заказчик обязуется предоставить исполнителю обеспечение платежей заказчика по договору в виде поручительства третьего лица, независимой гарантии (в том числе банковской гарантии) или иного способа обеспечения обязательств, письменно согласованного сторонами в размере равном цене договора, указанной в пункте 3.1 договора, на период с даты подписания акта приемки выполненных работ 1 или акта выполненных работ 2, смотря какая дата наступит ранее, до даты окончания срока достижения экономии, установленной п. 2.12 договора.

Пунктом 12 дополнительного соглашения от 20.12.2019 договор дополнен пунктом 11.13: в случае не предоставления заказчиком обеспечения платежей заказчика в дату, указанную в п. 2.16 договора, заказчик обязан уплатить исполнителю неустойку в размере 1/300 действующей на дату уплаты ключевой ставки ЦБ РФ от цены договора за каждый день просрочки исполнения, начиная с 1-го дня просрочки до даты исполнения обязательства, но не более 1% от цены договора согласно п. 3.1 договора.

В Рамках Договора 1 Исполнитель произвел строительство Объектов Исполнителя: автономной гибридной энергоустановки (АГЭУ), расположенной по адресу: Республика Тыва, <...>, кадастровый номер 17:06:0000000:232, и автономной гибридной энергоустановки, расположенной по адресу: Республика Тыва, <...> Тывы, д. 2/1, кадастровый номер 17:06:0202001:145, что подтверждается актами приемки выполненных Работ 1 от 19.12.2019 и Работ 2 от 19.12.2019 (приложения № 5 и 6к иску).

Заказчик осуществлял расчеты с Исполнителем в соответствии с условиями Договора 1 , что подтверждается, в частности, в 2023 году, платежными поручениями (приложения № 12 к иску) на основании подписанных Заказчиком и Исполнителем Актов экономии за январь 2023 г. - июнь 2023 г. соответственно (приложения № 3.1 к иску).

С августа 2023 года Заказчик в нарушение п. 3.7. Договора 1 уклонился от подписания актов экономии без указания причин. Мотивированные отказы Заказчика от подписания актов экономии у Исполнителя отсутствуют.

Согласно фактическим показаниям приборов учета потребления электроэнергии, выработка электроэнергии за период с 01.08.2023 по 31.12.2023 по Договору 1 составила 1 696 122 Вт*ч. Это свидетельствует о работоспособности АГЭУ и наличии экономии энергетических ресурсов (Таблица 1. «Выработка электроэнергии за период с 01.01.2023 по 31.12.2023» - приложение № 15 к иску).

Исполнителем были составлены и подписаны односторонние Акты экономии в порядке, предусмотренном п. п. 3.6-3.7 Договора 1, а именно: копии актов №№ 08/23-МГРА, 08/23-КЗХЛ от 31.08.2023, № 09/23-МГРА, 09/23-КЗХЛ от 30.09.2023, 10/23-МГРА, 10/23-КЗЛХ от 31.10.2023, 11/23-МГРА, 11/23-КЗЛХ от 30.11.2023, 12/23-МГРА, 12/23-КЗЛХ от 31.12.2023, подписанные в одностороннем порядке, по Договору 1 (приложения № 3.2 – 3.11 к иску), которые Заказчиком не оплачены.

Также Заказчиком не оплачена задолженность по Актам экономии № № 07/23-МГРА, 07/23-КЗЛХ от 31.07.2023 за июль 2023 года к Договору 1, подписанному сторонами договора (приложения № 3 – 3.1 к иску).

Общая сумма задолженности Заказчика согласно вышеперечисленным Актам экономии на 21.02.2024 по Договору 1 составляет 15 570 946 руб. 81 коп.

Согласно п. 11.8 Договора 1 в случае неисполнения или несвоевременного исполнения обязательств по оплате, Заказчик обязан уплатить Исполнителю неустойку в виде пени в размере 1/300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, от стоимости просроченного обязательства за каждый день просрочки платежа.

В соответствии с представленным истцом расчетом (приложение № 16 к иску) размер неустойки на 21.02.2024 по договору 1 составил 682 021 руб. 85 коп.

30.10.2020 ООО «Хевел Энергосервис» (Исполнитель) и Государственное автономное учреждение «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва» (Заказчик) заключили аналогичный первому энергосервисный договор № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020 (далее - Договор 2).

31.07.2021 Государственное автономное учреждение «Центр энергосбережения и перспективного развития при Правительстве Республики Тыва», ООО «Хевел Энергосервис» и ООО «Дизель» заключили дополнительное соглашение № 1 к Договору 2, в соответствии с которым Государственное автономное учреждение передало, а ООО «Дизель» приняло все права и обязанности Государственного автономного учреждения по Договору 2 на условиях, согласованных сторонами в допсоглашении № 1 к Договору 2 (приложение № 2.1 к иску).

10.01.2022 между ООО «Дизель» и ООО «Хевел Энергосервис» заключено дополнительное соглашение №2, согласно которому принята новая редакция Приложения №1 – План энергоэффективных мероприятий для объекта.

07.06.2022 между ООО «Дизель» и ООО «Хевел Энергосервис» заключено дополнительное соглашение №3, в соответствии с пунктом 1 указанного соглашения пункт 2.11 договора 2 изложен в следующей редакции: Датой начала первого расчетного периода по каждому объекту является дата подписания сторонами соответствующего акта приемки выполненных работ 2 в зависимости от того, какая дата наступит ранее.

23.08.2022 между ООО «Дизель» и ООО «Хевел Энергосервис» заключено дополнительное соглашение №4, в соответствии с которым стороны Приложение №8 «Регламент оперативного управления оборудования, установленного в рамках выполнения мероприятий в соответствии с планом энергоэффективности мероприятий» в договору изложили в новой редакции Приложения №1 к настоящему соглашению.

В соответствии с п. 2.4 Договора 2 размер (сумма) экономии расходов Заказчика на поставку Энергетического ресурса в денежном выражении, в том числе НДС в размере 20%, составляет 526 585 152 руб.

Цена договора составляет 500 255 894 руб. 40 коп., в т.ч. НДС 20%, с учетом всех налогов, сборов и других обязательных платежей, а также расходов, связанных с исполнением договора и определяется исходя из суммы экономии расходов заказчика на поставку энергетического ресурса, указанной в п. 2.4 договора, и подлежащего уплате исполнителю процента экономии, определенного п. 3.2 настоящего договора, по все объектам (пункт 3.1 договора 2).

В Рамках Договора 2 Исполнитель произвел строительство Объектов Исполнителя, а именно, автономной гибридной энергоустановки, расположенной по адресу: Республика Тыва, Тоджинский район, с. Ий, кадастровый номер 17:11:1301001:40, что подтверждается актами приемки выполненных Работ 1 и Работ 2 (приложение 7 и 8 к иску).

Заказчик осуществлял расчеты с Исполнителем в соответствии с условиями Договора 2, что подтверждается, в частности, в 2023 году, платежными поручениями (Приложение № 13 к иску) на основании подписанных Заказчиком и Исполнителем Актов экономии за январь 2023 г. - июнь 2023 г., соответственно (приложения № 3.1.2 к иску).

С августа 2023 года Заказчик в нарушение п. 3.7. Договора 2 уклонился от подписания Актов экономии без указания причин. Мотивированные отказы Заказчика отсутствуют.

Между тем, согласно фактическим показаниям приборов учета потребления электроэнергии, выработка электроэнергии за период с 01.08.2023 по 31.12.2023 по Договору 2 составила 3 181 692 кВт*ч. Это свидетельствует о работоспособности АГЭУ и наличии экономии энергетических ресурсов (Таблица 1. «Выработка электроэнергии за период с 01.01.2023 по 31.12.2023» - приложение № 15 к иску).

Исполнителем были составлены и подписаны односторонние Акты экономии в порядке, предусмотренном п.п. 3.6-3.7 Договора 2, а именно: №№ 08/23-ТХ от 31.08.2023 (Исправление № 1 к Акту № 08/23-ТХ от 31.08.2023), 09/23-ТХ от 30.09.2023, 10/23-ТХ от 31.10.2023, 11/23-ТХ от 30.11.2023, 12/23-ТХ от 31.12.2023, которые Заказчиком не оплачены.

Также Заказчиком не оплачена задолженность по Акту экономии № 07/23-ТХ от 31.07.2023 за июль 2023 г. к Договору 2, подписанному сторонами (приложение № 3 к иску).

Общая сумма задолженности Заказчика согласно вышеперечисленным Актам экономии по Договору 2 на 21.02.2024 составляет 21 504 517 руб. 07 коп.

В соответствии с представленным истцом расчетом (приложение № 16 к иску) размер неустойки на 21.02.2024 по договору 2 составил 990 182 руб. 28 коп.

Претензиями от 03.11.2023 № 284/06/исх-23, от 11.12.2023 №343/06/исх-23, от 05.02.2024 №035/исз-2024 истец предложил ответчику погасить образовавшуюся задолженность в течение 15 календарных дней с даты получения претензии. Претензии оставлены без удовлетворения.

Данное обстоятельство послужило основанием для предъявления настоящего иска.

В ходе рассмотрения дела, ответчиком заявлен встречный иск со следующим требованиями:

- о внесении изменений в своде сведений об энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.2018; № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020) и изложить в новой редакции с указанием технических характеристик с учетом введенных в эксплуатацию ДГУ на участках;

- об обязании произвести перерасчет задолженности с учетом изменений в своде сведений энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.20218, № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020).

Оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Между сторонами заключены энергосервисные договоры № 1/ЭДС от 11.09.2018 и № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020.

Правоотношения сторон регулируются положениями главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В силу пункта 1 статьи 779, пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Заключенные между сторонами энергосервисные договоры содержат существенные условия, соответствуют требованиям, предъявляемым законом к энергосервисным договорам.

Исполнитель по энергосервисному договору за свой счет принимает меры для повышения энергоэффективности и энергосбережения на объектах заказчика. Оплату по такому договору заказчик производит за счет сэкономленных от энергосервиса средств. Процент экономии указанной в п. 2.4. договоров, подлежащий выплате исполнителю за выполнение мероприятий по договору, составляет 95 %. Данный процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения договора (п. 3.2. энергосервисных договоров).

По общему правилу в силу статей 783 и 720 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг документом, удостоверяющим приемку заказчиком услуги, оказанной исполнителем, является акт возмездного оказания услуг.

Исходя из положений пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате обусловленных договором работ, является сдача работ заказчику путем подписания акта выполненных работ (оказанных услуг).

Согласно части 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Факт оказания спорных услуг по энергосервисным договорам и наличие у ответчика перед истцом задолженности в заявленном истцом размере подтверждаются:

по договору 1 - актами экономии №№ 08/23-МГРА, 08/23-КЗХЛ от 31.08.2023, № 09/23-МГРА, 09/23-КЗХЛ от 30.09.2023, 10/23-МГРА, 10/23-КЗЛХ от 31.10.2023, 11/23-МГРА, 11/23-КЗЛХ от 30.11.2023, 12/23-МГРА, 12/23-КЗЛХ от 31.12.2023, подписанными в одностороннем порядке, а также по актам экономии № № 07/23-МГРА, 07/23-КЗЛХ от 31.07.2023, подписанному сторонами, где общая сумма задолженности составила 15 570 946 руб. 81 коп.;

по договору 2 - актами экономии №№ 08/23-ТХ от 31.08.2023, 09/23-ТХ от 30.09.2023, 10/23-ТХ от 31.10.2023, 11/23-ТХ от 30.11.2023, 12/23-ТХ от 31.12.2023, подписанными в одностороннем порядке, а также актом № 07/23-ТХ от 31.07.2023, подписанному сторонами, где общая сумма задолженности составила 21 504 517 руб. 07 коп.

Расчет экономии в спорных актах рассчитан согласно условиям энергосервисных договоров и методики. Ответчик не представил в материалы дела мотивированных отказов от подписания актов достигнутой экономии в соответствии с пунктом 3.7 договоров.

Согласно актам приемки выполненных работ 1 и 2 от 19.12.2019 по договору № 1/ЭСД от 11.09.2018, акту приемки выполненных работ 1 от 01.07.2022 и акту приемки выполненных работ 2 от 01.09.2022 по энергосервисному договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020, работы выполнены исполнителем в полном объёме в соответствии с условиями договора, подписаны сторонами без замечаний.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требовании и возражений.

Расчеты экономии ответчиком не опровергнуты, контррасчет экономии не представлен.

При таких обстоятельствах, а также учитывая отсутствие доказательств оплаты суммы задолженности, требование общества с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" о взыскании задолженности по энергосервисным договорам № 1/ЭДС от 11.09.2018 и № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020 в общей сумме 37 075 463 руб. 88 коп. подлежит удовлетворению в соответствии со статьями 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиями договоров.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки за просрочку оплаты задолженности по договору № 1/ЭСД от 11.09.2018 в размере 682 021 руб. 85 коп. по состоянию на 21.02.2024 и договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020 в размере 990 182 руб. 28 коп. по состоянию на 21.02.2024, с последующим начислением начиная с 21.02.2024 до момента фактической оплаты задолженности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно пункту 3.10. договоров заказчик осуществляет расчеты с исполнителем в течение 35 (тридцати пяти) дней со дня подписания сторонами каждого акта экономии или подписания акта экономии исполнителем в одностороннем порядке согласно п. 3.7 договора, но не ранее даты платежного поручения, указанного в п. 3.5.2 договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя или иным способом по согласованию сторон, не запрещенным действующим законодательством РФ, в размере подлежащей уплате исполнителю фактической экономии в денежном выражении, указанной в акте экономии, начиная с даты подписания сторонами акта приемки выполненных работ 1 или акта приемки выполненных работ 2, какая дата наступит ранее, и до окончания срока действия договора. Датой оплаты является дата списания денежных средств с корреспондентского счета банка заказчика.

Заказчик несет ответственность за неисполнение обязательств по оплате настоящего договора (кроме энергосервисных платежей) в виде неустойки (штрафа, пени), которая начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства начиная со дня, следующего за днем истечения, установленного настоящим договором срока исполнения обязательства. Неустойка (штраф, пеня) определяется как произведение одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ РФ и размера соответствующего платежа, который должен быть уплачен заказчиком (п.11.9 договоров).

Согласно п. 11.10 договоров в случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств по энергосервисным платежам, предусмотренных договором, Исполнитель вправе потребовать уплаты неустойки в виде пени в соответствии с настоящим пунктом, если иное не предусмотрено конкретным пунктом договора. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства. Такая неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения Заказчиком, обязательства, предусмотренного договором, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены договора.

Согласно расчету истца размер неустойки по договору № 1/ЭСД от 11.09.2018, договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020 и за период с 05.09.2023 по 21.02.2024 составил 1 672 204 руб. 13 коп. (682 021 руб. 85 коп. по договору № 1/ЭСД от 11.09.2018 и 990 182 руб. 28 коп. по договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020).

Истцом представлен следующий расчет:

1741995,47*13 (05.09.2023-17.09.2023)*12%*1/300= 144 759,83 руб.;

938 213,98*13 (05.09.2023-17.09.2023 )*12%*1/300=4878,71 руб.;

938 213,98*42 (18.09.2023-29.10.2023)*13%*1/300=17075,49 руб.;

938 213,98*49 (30.10.2023-17.12.2023)*15%*1/300=22986,24 руб.;

938 213,98*66 (18.12.2023-21.02.2024)*16%*1/300=33025,13 руб.;

789 860,80*24 (06.10.2023-29.10.2023)*13%*1/300=8214,55 руб.;

789 860,80*49 (30.10.2023-17.12.2023)*15%*1/300=19351,59 руб.;

789 860,80*66 (18.12.2023-21.02.2024)*16%*1/300=27803,10 руб.;

908 693,53*24 (06.10.2023-29.10.2023)*13%*1/300=9450,41 руб.;

908 693,53*49 (30.10.2023-17.12.2023)*15%*1/300=22262,99 руб.;

908 693,53*66 (18.12.2023-21.02.2024)*16%*1/300=31986,01 руб.;

1 384 866,40*40 (08.11.2023-17.12.2023)*15%*1/300=27697,33 руб.;

1 384 866,40*66 (18.12.2023-21.02.2024)*16%*1/300=48747,30 руб.;

1 939 613,82 *12 (06.12.2023 -17.12.2023)*15%*1/300=11637,68 руб.;

1 939 613,82 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=68274,41 руб.;

1 096 190,08 *12 (06.12.2023 -17.12.2023)*15%*1/300=6577,14 руб.;

1 096 190,08 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=38585,89 руб.;

2 096 427,56 *43 (10.01.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=48 078,07 руб.;

734 857,15 *43 (10.01.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=16 852,72 руб.;

2 222 207,51 *16 (06.02.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=18 962,84 руб.;

857 578,14 *16 (06.02.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=7 318 руб.;

3 452 350,58 *13 (05.09.2023 -17.09.2023)*12%*1/300=17952,22 руб.;

3 452 350,58*42 (18.09.2023-29.10.2023)*13%*1/300=62832,78 руб.;

3 452 350,58 *49 (30.10.2023 -17.12.2023)*15%*1/300=84582,59 руб.;

3 452 350,58 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=121522,74 руб.;

3 330 365,89 *24 (06.10.2023 -29.10.2023)*13%*1/300=34635,81 руб.;

3 330 365,89*49 (30.10.2023-17.12.2023)*15%*1/300= 81593,96 руб.;

3 330 365,89 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=117228,88 руб.;

3 457 507,73 *40 (08.11.2023 -17.12.2023)*15%*1/300=69150,15 руб.;

3 457 507,73 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=121704,27 руб.;

3 988 449,94 *12 (06.12.2023 -17.12.2023)*15%*1/300=23930,70 руб.;

3 988 449,94 *66 (18.12.2023 -21.02.2024)*16%*1/300=140393,44 руб.;

3 650 523,78 *43 (10.01.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=83 718,68 руб.;

3 625 319,15 *16 (06.02.2024 -21.02.2024)*16%*1/300=30 936,06 руб.,

всего 1 672 204 руб. 13 коп.

Судом расчет истца проверен, признаётся верным. Расчёт неустойки ответчиком не оспорен.

Учитывая отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих своевременное исполнение ответчиком денежных обязательств по оплате задолженности, суд считает требование истца о взыскании неустойки подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Поскольку задолженность на день вынесения решения суда ответчиком не погашена, требование истца о взыскании неустойки на сумму задолженности, исходя из 1/300 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату фактического исполнения денежного обязательства, за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная с 21.02.2024 до момента фактической оплаты задолженности, подлежит удовлетворению.

Рассмотрев встречный иск ООО «Дизель» к ООО "Хевел Энергосервис" о внесении изменений в своде сведений об энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.2018; № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020) и изложить в новой редакции с указанием технических характеристик с учетом введенных в эксплуатацию ДГУ на участках; об обязании произвести перерасчет задолженности с учетом изменений в своде сведений энергоэффективности объектов (приложение №2 энергосервисных договоров № 1/ЭДС от 11.09.20218, № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020), суд не нашёл оснований для удовлетворения, исходя из следующего.

Встречное исковое заявление мотивировано следующим.

В соответствии с п.2.7. договоров к объектам заказчика, в отношении которых осуществляется реализация мероприятий, относятся дизельные электростанции с. Мугур-Аксы, с. Кызыл-Хая, с. Тоора-Хем описание и характеристики которых указаны в своде сведений об энергоэффективности объектов заказчика. По мнению ООО «Дизель», технические характеристики переданных ООО «Дизель» договором о закреплении государственного имущества на праве оперативного управления от 28.12.2018 и договором аренды государственного имущества от 30.04.2019 для эксплуатационной деятельности в целях производства и передачи электрической энергии дизель-электрических установок не соответствуют техническим характеристикам, отраженным в своде сведений об энергоэффективности объектов заказчика в приложении № 2 к энергосервисным договорам. На момент заключения энергосервисных договоров в своде сведений об энергоэффективности объектов (приложение № 2 к энергосервисным договорам) отражены не существующие и неверные оборудования описание и характеристики (марка двигателя) дизель-генераторных установок, в отношении которых осуществляются мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности при производстве электроэнергии и по которым производятся расчеты. ООО «Дизель» письмами извещало о введении в эксплуатацию нового дизель-генераторного оборудования. С установкой нового оборудования произошло снижение потребления энергетического ресурса. В соответствии с п.8 Требований к условиям энергосервисного договора, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636, при определении размера экономии, достигнутого в результате исполнения контракта, необходимо учитывать факторы, влияющие на объем потребления энергетического ресурса. Как полагает ООО «Дизель», общая сумма к оплате за экономию, предъявленная ООО "Хевел Энергосервис", превышает сумму реальной экономии. Преследуя цель изменить методику расчёта экономии, установленной и согласованной сторонами в энергосервисных договорах, ООО «Дизель» предъявил встречный иск о внесении изменений в сведения об энергоэффективности объектов в энергосервисных договорах и обязании произвести перерасчет задолженности.

В силу статей 64, 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Из пунктов 3, 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 8 статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 261-ФЗ) энергосервисный договор (контракт) - это договор (контракт), предметом которого является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Особенности заключения энергосервисных контрактов регулируются положениями статьи 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее Закон № 44-ФЗ) с учетом специфики этих договоров, которые предполагают не поставку ресурсов, а проведение мероприятий по их экономии.

Требования к условиям энергосервисного договора (контракта) установлены Постановлением Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 "О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)".

Исполнитель по энергосервисному контракту за свой счет принимает меры для повышения энергоэффективности и энергосбережения на объектах заказчика. Оплату по такому контракту заказчик производит за счет сэкономленных от энергосервиса средств.

Согласно части 17 статьи 108 Закона № 44-ФЗ исполнитель обязан обеспечить предусмотренную контрактом экономию в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов без учета экономии в стоимостном выражении.

При этом исполнитель получает оплату исходя из размера предусмотренных этим контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, а также процента такой экономии, определенной в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующие энергетические ресурсы, фактически сложившимся за период исполнения этого контракта (часть 18 статьи 108 Закона № 44-ФЗ).

Согласно части 3 статьи 108 Закона № 44-ФЗ начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота) определяется с учетом фактических расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов за прошлый год и не может превышать указанные расходы с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 19 настоящей статьи. В конкурсной документации, документации об аукционе, извещении о проведении запроса котировок указывается начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота), в том числе расходы на поставки энергетических ресурсов, в отношении каждого вида товаров, работ, услуг с указанием количества таких товаров, работ, услуг и стоимости единицы каждого товара, каждой работы, каждой услуги, а также одно из следующих условий:

1) фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом;

2) подлежащий уплате исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, минимальный размер указанной экономии в денежном выражении;

3) минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом.

Как установлено судом, в рассматриваемом случае заказчиком выбран вариант пункта 3 части 3 статьи 108 Закона № 44-ФЗ в виде минимального процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного исполнителем и составляет по договору № 1/ЭДС от 11.09.2018 – 311 502 549 руб. 98 коп., по договору № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020 – 526 585 152 руб. (пункт 2.4 договоров).

Согласно п. 3.2. энергосервисных договоров, процент экономии указанной в п. 2.4. договоров, подлежащий выплате исполнителю за выполнение мероприятий по договору, составляет 95 %. Данный процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения договора.

В пунктах 5, 6 технических заданиях на право заключения энергосервисного договора (контракта) на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение также указаны минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетических ресурсов по тарифу (цене) на дату объявления конкурса за весь период достижения предполагаемой экономии и максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом – 95 %.

Согласно п.3.3 договоров, размер экономии, рассчитанный в соответствии с методикой расчета экономии (приложение № 3 к договору) и указанный в п.2.4 договора, выплачивается заказчиком исполнителю частями (долями) по окончании каждого расчетного периода для объекта с учетом процента экономии, подлежащего выплате исполнителю, указанного в п.3.2 договора.

Возражая против удовлетворения встречного иска, ООО «Хевел Энергосервис» указал на следующее.

Методика расчета экономии с учетом Базового периода установлена в приложении № 3 к договорам № 1/ЭСД от 11.09.2018 и № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020. В п. 1.1.10 договоров Стороны согласовали, что Базовым периодом признается период, равный одному календарному году, за который определены сведения, отраженные в Своде сведений об энергоэффективности, включая сведения об энергетической эффективности использования Заказчиком Энергетического ресурса на каждом Объекте Заказчика и цене (тарифе) на Энергетический ресурс и электроэнергию.

При заключении договоров стороны руководствовались фактическим объемом потребления энергетического ресурса за год, предшествующий периоду проведения конкурсов на заключение договоров.

Согласно методике расчета экономии (приложение № 3 к договорам) фактическая экономия энергетического ресурса в стоимостном выражении рассчитывается на основании базового удельного расхода дизельного топлива (далее - УРДТ), приведенного в приложении № 2 к договорам, как частное объема потребления энергетического ресурса за год, предшествующий периоду объявления отбора, и объема выработки электрической энергии, определенного за тот же период. Как было указано выше, данные показатели были использованы при определении плановой (расчетной) экономии по договору (Цены договоров) и используются при расчете фактической экономии.

Так как в Своде сведений об энергоэффективности конкретный размер базового УРДТ отсутствует, базовый УРДТ определяется по формуле, приведенной в приложении № 3 к договорам. В соответствии с условиями договоров в расчетах платежей участвуют только следующие характеристики объектов Заказчика (ДГУ):

-объем потребления топлива в базовом периоде;

-отпуск электроэнергии в сеть в базовом периоде

В договорах указаны данные по объему потребления топлива за год, предшествующий периоду объявления конкурса, и объему выработки электрической энергии, определенному за тот же период. Таким образом, неверно указанные Дизелем в энергосервисных договорах марки двигателей дизель-генераторных установок Заказчика (ДГУ) не влияют на энергетические характеристики объектов Заказчика и не могут участвовать в расчётах энергосервисных платежей. Согласно методике расчета экономии (приложение № 3 к договорам) фактическая экономия энергетического ресурса в стоимостном выражении рассчитывается на основании базового УРДТ, приведенного в приложении № 2 к договорам, как частное объема потребления энергетического ресурса за год, предшествующий периоду объявления отбора, и объема выработки электрической энергии, определенного за тот же период. Как было указано выше, данные показатели были использованы при определении плановой (расчетной) экономии по договору (Цены договоров) и используются при расчете фактической экономии.

Размер базового УРДТ определяется по формуле, приведенной в приложении № 3 к договорам на основании объема потребляемого топлива и отпуска электроэнергии, указанных в приложении № 2 к договорам, которые, как было отмечено выше, Истец не оспаривает. Также в разделе II встречного искового заявления Истец безосновательно приводит стоимости, которые он обозначает как «реальная экономия». При этом, реальной экономией является экономия, рассчитываемая в соответствии с методикой расчета экономии (приложение № 3 к договорам). Данная методика не оспаривается ответчиком, а также не оспариваются энергетические характеристики оборудования (отпуск электроэнергии и расход топлива за базовый период), на основании которых рассчитывается базовый удельный расход топлива и размер экономии. Соответственно, изложенная ответчиком информация во встречном исковом заявлении противоречит сути требований о необходимости перерасчета задолженности. При заключении договоров стороны руководствовались фактическим объемом потребления энергетического ресурса за год, предшествующий периоду проведения конкурсов на заключение договоров. Базовый период для Договора № 1 - 2017 год, для Договора № 2 - 2019 год, а ООО «Дизель» приводит расчеты, исходя из «фактически сложившихся»показателей после проведения ООО «Хевел Энергосервис» энергосервисных мероприятий (строительство солнечных электростанций) (для Договора № 1 и № 2 - 2020 - 2023 годы, что противоречит условиям договоров, а для 2020 года для Договора № 2 также и здравому смыслу (Договор № 2 заключен 30.10.2020). На протяжении 2020 - 2024 гг. ООО «Дизель» неоднократно подписывал акты экономии, которые рассчитаны на основании базового удельного расхода дизельного топлива, согласованного сторонами на основании технических характеристик ДГУ, приведенных в Своде сведений об энергоэффективности к обоим договорам (приложение 3 к договорам). Также неоднократно производил оплату по актам.

ООО «Дизель» знал об условиях договоров, подписав дополнительные соглашения к договорам о передаче договора, согласился с условиями договоров.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

- при существенном нарушении договора другой стороной;

- в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами:

1) по основаниям, установленным законом;

2) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита);

3) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Пунктом 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" установлено, что изменение сторонами условий договора, заключенного по результатам обязательных процедур, конкурентных закупок, допускается в пределах, установленных законом (например, пункт 8 статьи 448 ГК РФ, статья 95 Закона о контрактной системе).

Недопустимо произвольное изменение условий договора, заключённого по результатам торгов.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 ГК РФ).

Сложившейся судебной практикой не допускается противоречивое и недобросовестное поведение субъектов хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило эстоппель). Таким поведением является в частности поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях разумно полагалась на них.

Истец и ответчик имели намерение исполнять сделки, стороны фактически приступили к исполнению своих обязательств по договорам, то есть совершили все необходимые действия, свидетельствующие о действительной воле согласно условиям договоров. Так, ООО «Дизель» подписаны дополнительные соглашения №№2-4 к договору № 1/ЭДС-ТХ от 30.10.2020, без замечаний подписаны акты о выполнении энергосберегающих мероприятий, произведена частичная оплата оказанных услуг.

ООО «Дизель», являясь коммерческой организацией и действуя в рамках своей предпринимательской деятельности, должно проявлять осмотрительность и разумность при заключении и исполнении сделок (абзац третий части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации). В противном случае риски последствий неосмотрительного и неразумного поведения возлагаются на субъект такого поведения.

Учитывая изложенные нормы права и разъяснения, представленные в материалы дела доказательства, условия заключенных сторонами энергосервисных договоров, а также возражения истца, изложенные в отзыве на встречный иск, суд не усматривает правовых оснований для изменения условий энергосервисных договоров и отказывает в удовлетворении встречного иска.

При подаче иска истцом уплачена государственная пошлины в размере 200000 руб., что подтверждается платежным поручением № 176 от 21.02.2024, которая подлежит возмещению ответчиком в пользу истца.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 166-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Тыва

РЕШИЛ:

Исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" удовлетворить полностью.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Дизель» (дата регистрации: 16.11.2018, ИНН <***>, адрес: 667000, <...>, литер 3) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Хевел Энергосервис" (дата регистрации: 28.06.2013, ИНН <***>, адрес: 117342, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Коньково, ул. Профсоюзная, д. 65, к. 1, этаж 12, помещ. XXXVIII, комната №5.14) задолженность по энергосервисному договору №1/ЭСД от 11.09.2018 в сумме 15570946 руб. 81 коп., неустойку за просрочку оплаты задолженности по состоянию на 21.02.2024 в размере 682021 руб. 85 коп., задолженность по энергосервисному договору № 1/ЭСД-ТХ от 30.10.2020 в сумме 21504517 руб. 07 коп., неустойку за просрочку оплаты задолженности по состоянию на 21.02.2024 в размере 990182 руб. 28 коп., всего 38747668 руб. 01 коп.; неустойку на сумму задолженности 15570946 руб. 81 коп., исходя из 1/300 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату фактического исполнения денежного обязательства, за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная с 21.02.2024 до момента фактической оплаты задолженности; неустойку на сумму задолженности 21504517 руб. 07 коп., исходя из 1/300 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату фактического исполнения денежного обязательства, за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная с 21.02.2024 до момента фактической оплаты задолженности; судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200000 руб.

Во встречном исковом заявлении общества с ограниченной ответственностью «Дизель» в удовлетворении отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в Третий арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия путём подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Тыва.

СудьяШ.С.Чигжит