Решение от 6 сентября 2022 г. по делу № А07-4537/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/



Именем Российской Федерации



РЕШЕНИЕ

Дело № А07-4537/2022
г. Уфа
06 сентября 2022 года
Резолютивная часть решения объявлена 22.08.2022

Полный текст решения изготовлен 06.09.2022


Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе

судьи Кузнецова Д.П.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

общества с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>)

к публичному акционерному обществу «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании 90 175 079 руб. 40 коп. (с учетом уточнений исковых требований)

по встречному исковому заявлению публичного акционерного общества «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>) о взыскании 134 482 019 руб. 10 коп.

третье лицо Акционерное общество "РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ" (ИНН <***>, ОГРН <***>)


при участии в судебном заседании:

От ООО «Бюро промышленной автоматизации» – ФИО2 по доверенности № 876 от 22.09.2021, представлен диплом рег. номер 9030 от 21.12.2002, паспорт гражданина РФ.

От ПАО «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» - ФИО3 по доверенности № 05 от 01.01.2022, представлен диплом рег номер 374 от 30.06.2011, паспорт гражданина РФ.

От третьего лица – явки нет, извещены надлежащим образом.


В судебном заседании 15.08.2022 объявлен перерыв до 22.08.2022 до 15 час. 00 мин. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, при ведении протокола тем же лицом.


Общество с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к публичному акционерному обществу «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании суммы долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ от 24.05.2019г. в размере 72 761 694 руб. 31 коп., пени в размере 7 341 683 руб. 65 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.02.2022 исковое заявление было принято к производству.

Истец по первоначальному иску неоднократно уточнял исковые требования, согласно последнему уточнению исковых требований от 18.08.2022года , просит взыскать сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 82 181 040 руб. 78 коп., пени в размере 7 994 038 руб. 65 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству. Дело рассматривается судом с учётом уточнений.

Представитель истца по первоначальному иску в судебном заседании поддержал уточненные исковые требования, просил удовлетворить.

Представитель ответчика по первоначальному иску в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве на исковое заявление, указав, что в соответствии с п. 4.7 договора, сумма оплаты выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком Работ уменьшается на сумму 6,5 % от стоимости выполненного месячного объема работ согласно подписанной сторонами формы КС-3.

В соответствии с п. 4.7 договора, окончательный расчет за выполненные Работы производится Подрядчиком в течение 30 календарных дней после завершения Работ, включая устранение выявленных дефектов/недостатков, недоделок, на основании акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11).

До настоящего времени продолжается строительство объекта, соответственно заказчиком Акт приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) не составлялся и объект не принимался.

Учитывая данный факт, срок исполнения обязательств по выплате отложенного платежа (гарантийного удержания) не наступил.

Таким образом, считает, что требования истца подлежат отклонению, поскольку срок исполнения обязательств не наступил.

Определением суда от 20 апреля 2022 года встречное исковое заявление публичного акционерного общества «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>) о взыскании убытков в размере 20 904 961 руб. 32 коп., неустойку за одностронний отказ от договора в размере 58 660 702 руб. 40 коп, неустойку за нарушение срока завершение работ в размере 54 916 355 руб. 38 коп. за период с 01.12.2020г. по 24.03.20222г., а также неустойку по день фактического исполнения обязательства. – принято к рассмотрению совместно с первоначальным исковым заявлением. (т.4 л.д. 3-7)

От ответчика по встречному иску поступил отзыв на встречное исковое заявление (т.4 л.д. 124-129), указа следующее:

Во-первых: поскольку обязательства по оплате Подрядчику генподрядных услуг в размере 12% возникают у Субподрядчика только по факту оказания Подрядчиком генподрядных услуг, следовательно, требования об уплате убытков в размере 20 904 961,32 рублей без оказания соответствующих услуг являются необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

Во-вторых: поскольку никаких заявлений, уведомлений со стороны ООО «БПА» в адрес ПАО «АК ВНЗМ» о расторжении договора от 24.05.2019 № 058/01ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ «вхолостую» на Объекте либо писем об отказе от исполнения Договора в одностороннем порядке не направлялось, следовательно, требование о взыскании неустойки за односторонний отказ от договора в размере 58 660 702 руб. 40 коп. является необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

В-третьих: ввиду неисполнения публичным акционерным обществом «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» встречных обязательств, общество «БПА» считает необоснованным начисления неустойки за нарушение срока выполнения работ. Дополнением № 1 к отзыву указал, так как дополнительным соглашение № 22 от 25.05.2021 года внесены изменения в пункт 5.1 договора и график производства работ сторонами не согласован, следовательно не согласован и срок завершения работ.

Определением суда от 20 апреля 2022 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество "РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ" (ИНН <***>, ОГРН <***>, 629306, Россия, Ямало-Ненецкий автономный округ, <...>).

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, ранее представил отзыв на исковое заявление, указав, что пусконаладочные работы, включая пусконаладочные работы верхнего уровня АСУ ТП по договору субподряда №058/01ФТ-19 от 24.05.2019 на Объекте в период с 01.12.2020 по 24.03.2022, выполнены не в полном объеме, на сегодняшний день пусконаладочные работы на Объекте «вхолостую» не завершены.

В связи с наличием замечаний к строительно-монтажным работам Объект не введен в эксплуатацию.

Обществом обязательства по оплате завершенных этапов проведения работ на Объекте за период с 01.12.2020 по 24.03.2022 исполнены.

Обращаем внимание, что Общество в период с 01.12.2020 по 24.03.2022 имело договорные отношения только с Ответчиком (ВНЗМ), и по условию заключенного договора не вмешивается в хозяйственную деятельность и перераспределение ресурсов между субподрядными предприятиями, с которыми подрядчик заключил договоры.

От истца по первоначальному иску поступили письменные позиция и возражения на отзыв ответчика, в которых указано, что считает доводы ответчика не обоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Согласно ч. 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Суд учитывает, что информация о времени и месте судебного разбирательства дополнительно размещена на интернет-сайте Арбитражного суда Республики Башкортостан и является общедоступной.

Дело рассмотрено в порядке ч. 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, выслушав сторон, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 24.05.2019г. между Публичным акционерным обществом «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ПАО «АК ВНЗМ»), именуемое в дальнейшем «Подрядчик» и Обществом с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ООО «БПА») (далее - Субподрядчик) заключен договор субподряда №058/01-ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ.

В соответствии с пунктом 2.1 договора субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика выполнить пусконаладочные работы «вхолостую», а именно работы, выполняемые на этапе подготовительных работ, в периоды подготовки и проведения индивидуальных испытаний оборудования и в период комплексного опробования оборудования на инертных средах, включая:

- оформление Исполнительной документации на выполненный объем Работ в соответствии с реестром по приложению 19.1 к Договору;

- проведение испытаний, необходимых для выполнения Работ в соответствии с согласованными с Заказчиком инструкциями (методикой);

- выполнение своих обязательств по настоящему Договору в течение Гарантийного срока.

Работы должны быть выполнены на Объекте Заказчика: «Объекты подготовки газа и газового конденсата на Восточно-Уренгойском лицензионном участке. Установка комплексной подготовки газа №2» в соответствии настоящим Договором, Техническим заданием на производство пусконаладочных работ «вхолостую», Программой производства пусконаладочных работ «вхолостую», Графиком производства пусконаладочных работ «вхолостую», Проектной документацией, Рабочей документацией, Конструкторской документацией, ЛНД Заказчика и в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2.4 договора результатом выполнения Работ Субподрядчиком на Объекте по настоящему Договору будет являться:

- проведение пусконаладочных работ «вхолостую», а именно работы, выполняемые на этапе подготовительных работ, в периоды подготовки и проведения индивидуальных испытаний оборудования и в период комплексного опробования оборудования на инертных средах и передача Оборудования Подрядчику по Актам об окончании пусконаладочных работ «вхолостую» по форме Приложения №8.1 для проведения комплексного опробования на рабочих средах и регламентных параметрах на Объекте.

- подготовка и сдача Подрядчику Исполнительной документации на выполненные Работы в соответствии с реестром по приложению №19.1 к Договору.

- выполнение гарантийных обязательств Субподрядчиком в течении Гарантийного срока на условиях настоящего Договора.

В силу пункта 2.5 договора работы считаются надлежащим образом выполненными и принятыми Подрядчиком с момента подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 3.1 договора в редакции Дополнительного соглашения № 22 от 25.05.2021г. к Договору: Договорная стоимость, подлежащая оплате Субподрядчику, определяется Расчетом стоимости строительства объекта, Приложение №2.1. к Договору являющееся неотъемлемой частью и ориентировочно составляет 1 173 214 048 (Один миллиард сто семьдесят три миллиона двести четырнадцать тысяч сорок восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством. Расчет стоимости строительства объекта (Приложение №2.1 к Договору) составляется на основании смет, согласованных Заказчиком. Подрядчик подтверждает, что сметы необходимые для выполнения работ, на момент подписания договора согласованы Заказчиком. Стороны пришли к соглашению, что в случае корректировки смет Заказчиком, расчет договорной стоимости корректируется Подрядчиком.

Фактическая стоимость Работ определяется исходя из объемов Работ по договору на основании локальных сметных расчетов, выпущенных согласно проектной документации и утвержденной Заказчиком «В производство работ» (в том числе и в результате изменений проектной документации, Рабочей документации в процессе производства Работ) с учетом ценовых параметров по Приложению №2. В случае корректировки смет Заказчиком, стоимость работ по актам КС-2, КС-3 корректируется с Подрядчиком.

Дополнительно Субподрядчик выполняет работы по разработке программ проведения пусконаладочных работ, что составляет 43 120 366,00 (Сорок три миллиона сто двадцать тысяч триста шестьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством».

Общая ориентировочная стоимость работ по Договору составляет 1 216 334 414 (Один миллиард двести шестнадцать миллионов триста тридцать четыре тысячи четыреста четырнадцать) рублей 00 копеек, с учетом НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством, которая включает в себя стоимость пусконаладочных работ «вхолостую» в размере 1 173 214 048 (Один миллиард сто семьдесят три миллиона двести четырнадцать тысяч сорок восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством, и стоимость разработки программ проведения пусконаладочных работ в размере 43 120 366,00 (Сорок три миллиона сто двадцать тысяч триста шестьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством».

Оплата Работ Субподрядчика по настоящему Договору производится Подрядчиком в российских рублях в порядке, предусмотренном настоящей статьей Договора (п.4.1. Договора).

Согласно пункту 4.3 договора подрядчик оплачивает Субподрядчику стоимость выполненных Работ в течение 30 (Тридцати) календарных дней с даты выставления счета-фактуры при условии получения счета-фактуры, Акта о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки стоимости выполненных работ и затратах КС-3, Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме Приложения №8 к Договору, предоставленных в 4-х экземплярах.

В соответствии с пунктом 4.7 договора сумма оплаты выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком Работ уменьшается на сумму гарантийного удержания в размере 6.5% от стоимости фактически выполненных Субподрядчиком Работ без учета прочих затрат и является гарантией исполнения Субподрядчиком своих обязательств по настоящему Договору, которая выплачивается Субподрядчику после завершения Работ, включая устранение выявленных Дефектов/Недостатков, недоделок, сдачи исполнительной документации на выполненный объем работ в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11), но не позднее 6 (Шести) месяцев после подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ (Приложение №8 к настоящему Договору) по каждому объекту в целом, переданному для производства пусконаладочных работ, в зависимости от того, какое из событий наступит раньше.

Во исполнение обязательств по Договору Субподрядчиком выполнены Работы по настоящему Договору на общую стоимость 64 015 635,60 рублей за период с 16.09.2021г. по 30.11.2021г., что подтверждается следующими документами: Справка о стоимости выполненных работ №42 от 15.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0039.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0052.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0673.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0561.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0591.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0057.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0061.11.1 от 15.10.2021г., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2021г. №0921.0053.11.1 от 15.10.2021г., Справка о стоимости выполненных работ и затрат №43 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0699.11.1 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0179.11.1 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0539.11.1 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0498.11.1 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0476.11.1 от 20.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0462.11.1 от 20.10.2021г., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 44 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.1014.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0972.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0963.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0924.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0923.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0922.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0921.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0920.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0919.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0539.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0498.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0462.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0462.11.2 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0458.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0457.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0191.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. № 1021.0061.11.1 от 31.10.2021г., Акт о приемке выполненных работ за октябрь 2021г. №1021.0053.11.1 от 31.10.2021г., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 45 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0462.11.1 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0476.11.1 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0498.11.1 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0539.11.1 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.11.3 от 15.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.11.1 от 15.11.2021г., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 46 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0539.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0539.11.1 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0498.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0498.11.1 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0476.11.1 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0476.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0462.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0462.11.1 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0053.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.0053.11.1 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.11.2 от 30.11.2021г., Акт о приемке выполненных работ за ноябрь 2021г. №1121.11.3 от 30.11.2021г.,

Однако до настоящего времени подрядчиком не выполнены обязательства по оплате стоимости выполненных работ.

Подрядчиком систематически нарушаются обязательства по оплате стоимости выполненных работ, о чем ООО «БПА» неоднократно извещало ПАО «АК ВНЗМ» письмами от 08.11.2021 исх.№1098, от 17.11.2021 исх.№ 1126, от 10.12.2021 исх.№1212.

В силу пункта 8.1 договора, Подрядчик производит оплату выполненных Субподрядчиком Работ в порядке, предусмотренном Статьей 4 Договора.

На сегодняшний день, задолженность ПАО «АК ВНЗМ» по оплате стоимости выполненных ООО «БПА» работ по Договору с учетом договорных удержаний составляет 72 761 694 руб. 31 коп., с НДС 20%, в том числе: стоимость выполненных работ в размере 45 530 019,74 рублей за отчетный период 16.09.2021-30.09.2021 (КС-3 № 42 от 15.10.2021) на общую сумму 8 251 191,33 рублей, в том числе НДС 20%; за отчетный период 01.10.2021- 20.10.2021 (КС-3 № 43 от 20.10.2021) на общую сумму 2 613 463,43 рублей, в том числе НДС 20%; за отчетный период 21.10.2021-31.10.2021 (КС-3 № 44 от 31.10.2021) на общую сумму 11 540 408,73 рублей, в том числе НДС 20%;- за отчетный период 01.11.2021-15.11.2021 (КС-3 № 45 от 15.11.2021) на общую сумму 11 969 192,89 рублей, в том числе НДС 20%; за отчетный период 16.11.2021-30.11.2021 (КС-3 № 46 от 30.11.2021) на общую сумму 11 155 763,36 рублей, в том числе НДС 20% и сумма гарантийного удержания в размере 27 231 674,57 рублей, с НДС 20%.(6.5% по п.4.7 Договора) за период сентябрь 2019-июнь 2021гг.

В соответствии с п. 26.2.1 договора, в случае если подрядчик нарушил условия оплаты, на срок свыше 15 (пятнадцати) календарных дней, Подрядчик, при условии выполнения Субподрядчиком своих обязательств по Договору, обязан уплатить Субподрядчику пени в размере 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от суммы задержанного/просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от суммы просроченного платежа.

Просрочка исполнения ПАО «АК ВНЗМ» обязательств по оплате стоимости выполненных работ составляет от 1 календарного дня до 60 календарных дней.

В связи с невыполнением ПАО «АК ВНЗМ» обязательств по Договору, а именно нарушений со стороны ПАО «АК ВНЗМ» условий оплаты стоимости выполненных ООО «БПА» работ на Объекте за период май 2019г. - ноябрь 2021г., ООО «БПА» исчислена сумма пени по состоянию на 03.02.2022г., что составляет 7 341 683 руб. 65 коп.

10.12.2021г. ООО «БПА» за исх. 1212 в адрес ПАО «АК ВНЗМ» направлена претензия об оплате суммы задолженности и пени. Однако до настоящего времени данная претензия оставлена без ответа.

От истца по первоначальному иску поступило ходатайство об уточнении исковых требований № 1 (т.3 л.д. 119-120), согласно которому просит взыскать сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 74 518 775 руб. 84 коп. (включена сумма долга по акту № 47 от 10.01.2022 года в размере и 1 327 861 руб. 89 коп. и сумма гарантийных удержаний в размере 429 219 руб. 64 коп.), пени в размере 8 052 835 руб. 90 коп. (сумма пени увеличилась на 711 152 руб. 25 коп.), расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству.

От истца по первоначальному иску поступило ходатайство об уточнении исковых требований № 2 (т.5 л.д. 3-4), согласно которому просит взыскать сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 83 671 561 руб. 94 коп. (включена сумма гарантийных удержаний в размере 1 447 348 руб. 27 коп.), пени в размере 8 169 894 руб. 25 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству.


От истца по первоначальному иску поступило ходатайство об уточнении исковых требований № 3 (т.8), согласно которому просит взыскать сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 82 181 040 руб. 78 коп. (исключена сумма долга за выполненные работ в размере 1 490 521 руб. 16 коп.), пени в размере 8 095 368 руб. 17 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству.

От истца по первоначальному иску поступило ходатайство об уточнении исковых требований № 4 (т.8), согласно которому просит взыскать сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 82 181 040 руб. 78 коп., пени в размере 7 994 038 руб. 65 коп. (уменьшена сумма на 101 329 руб. 54 коп.), расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству.

Оценив представленные доказательства в их совокупности и выслушав доводы сторон в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает первоначальные исковые требования подлежащими частичному удовлетворению, а встречные исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статей 64, 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

В соответствии со статьей 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон. Стороны пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление иных процессуальных прав и обязанностей, предусмотренных названным кодексом.

В силу статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд на основе принципа состязательности с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства. При этом каждая из сторон несёт риск процессуальных последствий непредоставления доказательств.

В соответствии со ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Проанализировав условия представленного договора субподряда №058/01-ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ от 24.05.2019 года, суд приходит к выводу, что сторонами заключен договор подряда, следовательно, между сторонами возникли отношения, регулируемые главой 37 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Договор субподряда №058/01-ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ от 24.05.2019 года содержит все существенные условия договора подряда, по которым сторонами достигнуто соглашение, соответствует требованиям закона о форме и содержании, подписан сторонами, оснований полагать о незаключенности либо ничтожности договора у суда не имеется.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В силу пункта 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком должны оформляться актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии со статьей 753 Гражданского кодекса Российской Федерации и разъяснениями, изложенными в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее - информационное письмо N 51) принятые заказчиком работы подлежат оплате. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Как следует из материалов дела, 24.05.2019г. между Публичным акционерным обществом «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ПАО «АК ВНЗМ»), именуемое в дальнейшем «Подрядчик» и Обществом с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ООО «БПА») (далее - Субподрядчик) заключен договор субподряда №058/01-ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ.

В соответствии с пунктом 2.1 договора субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика выполнить пусконаладочные работы «вхолостую», а именно работы, выполняемые на этапе подготовительных работ, в периоды подготовки и проведения индивидуальных испытаний оборудования и в период комплексного опробования оборудования на инертных средах, включая:

- оформление Исполнительной документации на выполненный объем Работ в соответствии с реестром по приложению 19.1 к Договору;

- проведение испытаний, необходимых для выполнения Работ в соответствии с согласованными с Заказчиком инструкциями (методикой);

- выполнение своих обязательств по настоящему Договору в течение Гарантийного срока.

Работы должны быть выполнены на Объекте Заказчика: «Объекты подготовки газа и газового конденсата на Восточно-Уренгойском лицензионном участке. Установка комплексной подготовки газа №2» в соответствии настоящим Договором, Техническим заданием на производство пусконаладочных работ «вхолостую», Программой производства пусконаладочных работ «вхолостую», Графиком производства пусконаладочных работ «вхолостую», Проектной документацией, Рабочей документацией, Конструкторской документацией, ЛНД Заказчика и в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2.4 договора результатом выполнения Работ Субподрядчиком на Объекте по настоящему Договору будет являться:

- проведение пусконаладочных работ «вхолостую», а именно работы, выполняемые на этапе подготовительных работ, в периоды подготовки и проведения индивидуальных испытаний оборудования и в период комплексного опробования оборудования на инертных средах и передача Оборудования Подрядчику по Актам об окончании пусконаладочных работ «вхолостую» по форме Приложения №8.1 для проведения комплексного опробования на рабочих средах и регламентных параметрах на Объекте.

- подготовка и сдача Подрядчику Исполнительной документации на выполненные Работы в соответствии с реестром по приложению №19.1 к Договору.

- выполнение гарантийных обязательств Субподрядчиком в течении Гарантийного срока на условиях настоящего Договора.

В силу пункта 2.5 договора работы считаются надлежащим образом выполненными и принятыми Подрядчиком с момента подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 3.1 договора в редакции Дополнительного соглашения № 22 от 25.05.2021г. к Договору: Договорная стоимость, подлежащая оплате Субподрядчику, определяется Расчетом стоимости строительства объекта, Приложение №2.1. к Договору являющееся неотъемлемой частью и ориентировочно составляет 1 173 214 048 (Один миллиард сто семьдесят три миллиона двести четырнадцать тысяч сорок восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством. Расчет стоимости строительства объекта (Приложение №2.1 к Договору) составляется на основании смет, согласованных Заказчиком. Подрядчик подтверждает, что сметы необходимые для выполнения работ, на момент подписания договора согласованы Заказчиком. Стороны пришли к соглашению, что в случае корректировки смет Заказчиком, расчет договорной стоимости корректируется Подрядчиком.

Фактическая стоимость Работ определяется исходя из объемов Работ по договору на основании локальных сметных расчетов, выпущенных согласно проектной документации и утвержденной Заказчиком «В производство работ» (в том числе и в результате изменений проектной документации, Рабочей документации в процессе производства Работ) с учетом ценовых параметров по Приложению №2. В случае корректировки смет Заказчиком, стоимость работ по актам КС-2, КС-3 корректируется с Подрядчиком.

Дополнительно Субподрядчик выполняет работы по разработке программ проведения пусконаладочных работ, что составляет 43 120 366 рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством».

Общая ориентировочная стоимость работ по Договору составляет 1 216 334 414 (Один миллиард двести шестнадцать миллионов триста тридцать четыре тысячи четыреста четырнадцать) рублей 00 копеек, с учетом НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством, которая включает в себя стоимость пусконаладочных работ «вхолостую» в размере 1 173 214 048 (Один миллиард сто семьдесят три миллиона двести четырнадцать тысяч сорок восемь) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством, и стоимость разработки программ проведения пусконаладочных работ в размере 43 120 366,00 (Сорок три миллиона сто двадцать тысяч триста шестьдесят шесть) рублей 00 копеек, в том числе НДС по действующей ставке, утвержденной законодательством».

Оплата Работ Субподрядчика по настоящему Договору производится Подрядчиком в российских рублях в порядке, предусмотренном настоящей статьей Договора (п.4.1. Договора).

Согласно пункту 4.3 договора подрядчик оплачивает Субподрядчику стоимость выполненных Работ в течение 30 (Тридцати) календарных дней с даты выставления счета-фактуры при условии получения счета-фактуры, Акта о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки стоимости выполненных работ и затратах КС-3, Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме Приложения №8 к Договору, предоставленных в 4-х экземплярах.

В соответствии с пунктом 4.7 договора сумма оплаты выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком Работ уменьшается на сумму гарантийного удержания в размере 6.5% от стоимости фактически выполненных Субподрядчиком Работ без учета прочих затрат и является гарантией исполнения Субподрядчиком своих обязательств по настоящему Договору, которая выплачивается Субподрядчику после завершения Работ, включая устранение выявленных Дефектов/Недостатков, недоделок, сдачи исполнительной документации на выполненный объем работ в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11), но не позднее 6 (Шести) месяцев после подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ (Приложение №8 к настоящему Договору) по каждому объекту в целом, переданному для производства пусконаладочных работ, в зависимости от того, какое из событий наступит раньше.

Во исполнение обязательств по Договору Субподрядчиком выполнены Работы по настоящему Договору в том числе на общую стоимость 82 181 040 рублей 78 коп. за период с 16.09.2021г. по 30.11.2021г., что подтверждается подписанными сторонами справками о стоимости выполненных работ и Актами о приемке выполненных работ.

Документы содержат подписи представителей сторон, а также информацию об объекте, наименовании и объемах работ, их стоимости.

Подписание данных документов представителями обеих сторон без замечаний и возражений по объемам и стоимости выполненных работ, их качеству, скрепление печатями истца и ответчика свидетельствуют о выполнении работ субподрядчиком (истцом), принятии их результата подрядчиком (ответчиком), а также о потребительской ценности результата работ для ответчика и желании последнего ими воспользоваться.

Однако до настоящего времени подрядчиком не выполнены обязательства по оплате стоимости выполненных работ.

В силу пункта 8.1 договора, Подрядчик производит оплату выполненных Субподрядчиком Работ в порядке, предусмотренном статьей 4 договора.

Сумма долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. составила 82 181 040 руб. 78 коп. из которых сумма гарантийных удержаний составляет 33 52 846 руб. 03 коп. с учетом уточнений исковых требований.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Таким образом, доказательств оплаты задолженности в полном объеме ответчиком в материалы дела не представлено. Обстоятельства, на которые ссылается истец, ответчиком не опровергнуты.

Учитывая вышеизложенное, требование истца о взыскании суммы долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 82 181 040 руб. 78 коп. подлежит удовлетворению.

Довод ответчика о том, что срок возврата гарантийного удержания не наступил в связи с тем, что Истцом в материалы дела не представлены подписанный Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, а также подписанный Сторонами Акт сдачи-приемки выполненных работ (Приложение №8 к настоящему Договору) по каждому объекту в целом, отклоняется судом по следующим основаниям.

Согласно пункта 4.7 договора, сумма оплаты выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ уменьшается на сумму гарантийного удержания в размере 6,5 % от стоимости фактически выполненнеых работ без учета прочих затрат и является гарантией исполнения субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору, которая выплачивается субподрядчику после завершения работ, включая устранение выявленных дефектов/недостатков, недоделок, сдачи исполниельной документации на выполненный объем работ в течении 30 календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11), но не позднее 6 месяцев после подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ (приложение № 8 к настоящему договору) по каждому объекту в целом, переданному для производства пусконаладочных работ, в зависимости от того, какое из событий наступит раньше.

10.01.2022 подписан последний Акт сдачи-приемки выполненных работ б/н. (т. 5 л.д. 15)

Действующее гражданское законодательство связывает возникновение обязанности у заказчика оплатить выполненную надлежащим образом работу с фактом сдачи ее результата подрядчиком, а также с фактом выполнения такой работы и в согласованный срок (статья 711 ГК РФ).

Факт выполнения работ надлежащим образом по Договору подряда подтвержден представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ по форме КС-2, исполнительной документацией, подписанными Ответчиком без замечаний относительно объема и качества выполненных работ.

С учетом изложенного, уклонение Ответчика от подписания Акта приемки полного комплекса работ не имеет юридического значения, поскольку данное обстоятельство ставит возникновение у Истца права на получение гарантийного удержания в зависимость исключительно от усмотрения Ответчика. Данная правовая позиция подтверждается также сложившейся судебной практикой (решение Арбитражного суда Красноярского края по Делу № А33-28932/2018 от 21.10.2020).

С учетом того, что последний Акт сдачи-приемки выполненных работ №94 подписан 10.01.2022, то срок оплаты гарантийного удержания в размере 6,5% от стоимости фактически выполненных работ по Договору истёк 10.07.2022.

На основании изложенного, на дату подачи иска размер гарантийного удержания подлежащий выплате истцу составляет 33 52 846 руб. 03 коп.

Кроме того ка следует из материалов дела АО «Роспан Интернешнл» письмом № АЕ-309 от 21.03.2022 года арендатор выразил волю на прекращение договорных отношений в соответствии с пунктом 5 договора в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2019г. № 7442416/0090Д050 с ПАО «АК ВНЗМ» и выполнение части работ было передано другому подрядчику, а именно обществу «БПА». (т.л. л.д.84)

Учитывая изложенное, договор фактически прекратил свое действие с 04.03.2022, дата подписания договора подряда между АО «Роспан Интернешнл» и обществом «БПА» № 7442422/0275Д. (т.6. л.д.122-142) на изъятые объемы невыполненных работ.

Следовательно, акт по форме КС-11 не может быть подписан сторонами.

В силу пункта 1 статьи 381.1 Гражданского кодекса РФ внесенные в качестве обеспечения по контракту денежные средства представляют собой обеспечительный платеж, правила о котором содержатся в параграфе 8 главы 23 Гражданского кодекса РФ. Обеспечительный платеж обеспечивает денежное обязательство, в том числе обязательства, которые возникнут в будущем, включая обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательства, возникшие по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 Гражданского кодексе РФ. При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

Согласно пункта 2 статьи 381.1 Гражданского кодексе РФ в случае ненаступления обстоятельств в предусмотренный договором срок или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Истцом также заявлено требование о взыскании пени в размере 7 994 038 руб. 65 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 26.2.1 договора, в случае если подрядчик нарушил условия оплаты, на срок свыше 15 (пятнадцати) календарных дней, Подрядчик, при условии выполнения Субподрядчиком своих обязательств по Договору, обязан уплатить Субподрядчику пени в размере 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от суммы задержанного/просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от суммы просроченного платежа.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность установленную законом или договором (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поскольку со стороны ответчика имеет место просрочка платежа, у истца имеются правовые основания для начисления неустойки.

Вместе с тем, суд учитывает следующее.


Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 №497, вступившим в силу с 01.04.2022, введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Согласно пункту 1 статьи 9.1 Закона о банкротстве для обеспечения стабильности экономики Правительство Российской Федерации вправе в исключительных случаях ввести на определенный срок мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами.

Такой мораторий введен Правительством Российской Федерации на период с 01.04.2022 на шесть месяцев постановлением от 28.03.2022г. №497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» (далее - постановление № 497).

Мораторием помимо прочего предусматривается запрет на применение финансовых санкций за неисполнение пострадавшими компаниями денежных обязательств по требованиям, возникшим до введения моратория (пункт 2 части 1 статьи 9.1, абзац 10 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве). При этом запрет не ставился в зависимость ни от причин просрочки исполнения обязательств, ни от доказанности факта нахождения ответчика в предбанкротном состоянии.

Согласно пункту 1 статьи 9.1 Закона о банкротстве Правительству Российской Федерации предоставлено право определить категории лиц, подпадающих под действие моратория.

Правительство Российской Федерации указало, что мораторий применяется ко всем юридическим лицам и гражданам за исключением должников, являющихся застройщиками многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в соответствии со статьей 23.1 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в единый реестр проблемных объектов на дату вступления в силу настоящего постановления.

Таким образом, с учетом положений, предусмотренных п.3 ст.9.1, абз.10 п.1 ст.63 Федерального закона №127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", по требованиям, возникшим до введения моратория, неустойка не подлежит начислению за период с 01.04.2022г. по дату фактической оплаты долга.

Вместе с тем, в настоящем иске также заявлены требования о взыскании задолженности по акту № 47 от 10.01.2022года, обязательство по оплате которой возникло у ответчика в апреле 2022 года, то есть, после введения вышеуказанного моратория.

Исходя из вышеизложенного, в данном конкретном случае, мораторий, установленный Постановлением Правительством Российской Федерации от 28.03.2022г. №497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» не подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям, поскольку требование об оплате оказанных работ акту № 47 от 10.01.2022 года услуг возникло 18 апреля 2022 года - после введения моратория.

Расчет истца судом проверен признан частично неверным, в связи с тем, что истцом неправильно определено количество дней просрочки (по актам № 42, № 43, № 44, № 45, № 46, № 47) так как не учтены вышеуказанные положения.

Однако с учетом ограничения, предусмотренного пунктом 26.2.1 договора размер неустойки по актам № 42, № 43, № 44, № 45, № 46 остается в размере заявленный истцом.

По акту № 47 произведен перерасчет

Расчет произведен судом следующим образом:

724 982,89*13(26.08.2019-08.09.2019)*0,1%=9 424,78

6 217 825,11*8(18.05.2020-26.05.2020)*0,1%=49 742,60

1 873 712,50*15(01.06.2020-16.06.2020)*0,1%=28 105,69

17 396 728,46*1(15.06.2020-16.06.2020)*0,1%=17 396,73

14 202 433,91*21(17.06.2020-08.07.2020)*0,1%=298 251,11

6 814 186,37*8(30.06.2020-08.07.2020)*0,1%=54 513,49

1 947 210,85*7(02.11.2020-09.11.2020)*0,1%=13 630,48

7 757 104,65*17(30.04.2021-17.05.2021)*0,1%=131 870,78

4 358 870,34*1(18.05.2021-19.05.2021)*0,1%=4 358,87

11 615 697,66*2(17.05.2021-19.05.2021)*0,1%=23 231,40

10 168 886,05*9(31.05.2021-09.06.2021)*0,1%=91 519,97

6 415 940,8*27(11.06.2021-08.07.2021)*0,1%=173 230,40

5 256 922,82*23(15.06.2021-08.07.2021)*0,1%=120 909,22

4 582 428,62*18(09.07.2021-27.07.2021)*0,1%=82 483,72

340 955,25*42(15.06.2021-27.07.2021)*0,1%=14 320,12

9 872 444,72*11(16.07.2021-27.07.2021)*0,1%=108 596,89

50 202*22(28.07.2021-19.08.2021)*0,1%=1 104,44

18 561 797,35*3(02.08.2021-05.08.2021)*0,1%=55 685,39

8 561 797,35*13(06.08.2021-19.08.2021)*0,1%=111 303,37

24 043 827,48*9(10.08.2021-19.08.2021)*0,1%=216 394,45

2 655 826,83*12(20.08.2021-01.09.2021)*0,1%=31 869,92

655 826,83*52(02.09.2021-24.10.2021)*0,1%=32 791,34

2 584 530,79*16(16.08.2021-01.09.2021)*0,1%=41 352,49

584 530,79*52(02.09.2021-24.10.2021)*0,1%=29 226,54

6 953 331,61*39(15.09.2021-24.10.2021)*0,1%=271 179,93

9 110 625,87*24(30.09.2021-24.10.2021)*0,1%=218 655,02

2 304 315,1*27(25.10.2021-21.11.2021)*0,1%=62 216,51

9 951 895,94*5(16.11.2021-21.11.2021)*0,1%=49 759,48

2 785 687,24*37(22.11.2021-29.12.2021)*0,1%=103 070,43

22 015 236,03*43(16.11.2021-29.12.2021)*0,1%=946 655,15

4 199 698,71*43(16.11.2021-29.12.2021)*0,1%=180 587,04

15 250 569,35*29(30.11.2021-29.12.2021)*0,1%=442 266,51

8 251 191,34*92(30.12.2021-31.03.2022)*0,1%=759 109,60 (согласно расчета истца за период с 30.12.2021-04.07.2022 – 412 559,57)

2 613 463,44*116(06.12.2021-31.03.2022)*0,1%=303 161,75 (согласно расчета истца за период с 06.12.2021-04.07.2022 – 130 673,17)

11 540 408,73*106(16.12.2021-31.03.2022)*0,1%=1 223 283,32 (согласно расчета истца за период с 16.12.2021-04.07.2022 – 577 020,44)

11 969 192,89*174(11.01.2022-31.03.2022)*0,1%=957 535,43 (согласно расчета истца за период с 11.01.2022-31.03.2022 – 598 172,54)

9 516 863,22*74(17.01.2022-31.03.2022)*0,1%=704 247,87 (согласно расчета истца за период с 17.01.2022-04.07.2022 – 475 843,16)

1 251 061,89*36(25.02.2022-31.03.2022)*0,1%=45 038,22

3 516 012,25*77(18.04.2022-04.07.2022)*0,1%=175 800,61

29 029 476,23*47(20.08.2021-06.10.2021)*0,1%=1 364 385,38

4 029 476,23*45(07.10.2021-21.11.2021)*0,1%=181 326,43

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Согласно пунктам 69, 71, 73, 75 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Оснований для снижения суммы пени в порядке статьи 333 ГК РФ суд не усмотрел с учетом отсутствия в материалах дела как заявления ответчика о ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства, так и доказательств такой несоразмерности (пункты 71, 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что требования истца о взыскании пени подлежат удовлетворению частично в размере 7 976 523 руб. 81 коп.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине возлагаются на ответчика в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Определением суда от 20 апреля 2022 года встречное исковое заявление публичного акционерного общества «Акционерная компания Востокнефтезаводмонтаж» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>) о взыскании убытков в размере 20 904 961 руб. 32 коп., неустойку за одностронний отказ от договора в размере 58 660 702 руб. 40 коп, неустойку за нарушение срока завершение работ в размере 54 916 355 руб. 38 коп. за период с 01.12.2020г. по 24.03.20222г., а также неустойку по день фактического исполнения обязательства – принято к рассмотрению совместно с первоначальным исковым заявлением.


Относительно требований истца по встречному иску о взыскании убытков в размере 20 904 961 руб. 32 коп. и неустойки за односторонний отказ от договора в размере 58 660 702 руб. 40 коп. суд приходит к следующему выводу


Истец по встречному иску указал, что от Заказчика поступило обращение от 04.03.2022 исх. № ИРИ-0419-22, согласно которому на 04.03.2022 наблюдается отсутствие действенных мер по завершению пусконаладочных работ, а именно по автоматизации систем управления технологическими процессами (АСУ ТП). Кроме того, Заказчик указывает на необходимость изъятия указанных работ и их передачи «новому подрядчику» - ООО «БПА».

Указал, что данные работы, должны были своевременно выполняться именно ответчиком по встречному иску на условиях договора субподряда № 058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г.

Между тем, в распоряжении ПАО «АК ВНЗМ» имеется письмо Заказчика исх. № АЕ-261/1 от 05.03.2022г. адресованное Консорциуму (ООО «БПА», ООО «РГ-АСУ-НАЛАДКА», ООО «Концепт Электро»). Изложенные в письме факты, свидетельствуют о том, что ответчиком по встречному иску осуществлено обращение к Заказчику с просьбой изъять и передать работы, находящиеся в ведении ПАО «АК ВНЗМ» в пользу ООО «БПА» с заключением прямого договора с заказчиком.

ПАО «АК ВНЗМ» расценивает допущенные ООО «БПА» действия как умышленное затягивание сроков выполнения работ с целью изъятия соответствующих объемов работ у Подрядчика и получения этих работ для выполнения напрямую от заказчика.

Стоимость изъятых заказчиком работ, составляет 174 208 011 руб.

В соответствии с п. 4.9 договора, за оказываемые услуг Субподрядчик уплачивает Подрядчику 12,0% от всех выставленных счетов по Договору за исключением стоимости прочих затрат.

Таким образом, допущенные ООО «БПА» действия причинили ПАО «АК ВНЗМ» убытки, в виде стоимости генподрядных услуг (12%) от изъятых с подрядного выполнения работ, что составляет: 174 208 011 руб. * 12% = 20 904 961,32 руб.

Письмом от 09.02.2022г. ООО «БПА» обратилось к ПАО «АК ВНЗМ» с просьбой о согласовании перечня остаточных объемов работ. 09.02.2022г. ООО «БПА» обратилось к АО «РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ» с обращением о завершении пуско-наладочных работ на объекте силами ООО «БПА».

С учетом изъятия Заказчиком остаточного объема работ у Подрядчика, совершенным по просьбе и по вине ООО «БПА», ПАО «АК ВНЗМ» расценивает совершенные ответчиком действия как фактически односторонний отказ субподрядчика от исполнения части договорных обязательств (часть АСУ ТП).

Письмом от 21.03.2022г. исх. № АЕ-309 АО «РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ» подтвердил передачу изымаемых у ПАО «АК ВНМЗ» работ в пользу ООО «БПА».

В силу п. 26.1.17 договора, при требовании досрочного расторжения договора подряда, равно как и при одностороннем отказе от исполнения договорных обязательств, Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику штраф в размере 5 % от Договорной стоимости.

Таким образом, неустойка за односторонний отказ субподрядчика от исполнения договорных обязательств (выполнение работ АСУ ТП являющихся частью ПНР) составляет: 1 173 214 048 руб. * 5% = 58 660 702,40 руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации: Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу пункта 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7 по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Довод ПАО «АК ВНЗМ» о причинении действиями ООО «БПА» убытков, в виде стоимости генподрядных услуг (12%) от изъятых с подрядного выполнения работ в размере 20 904 961,32 рублей являются ошибочными и неправомерными.

В соответствии с пунктом 4.9 договора за оказываемые услуги Субподрядчик уплачивает Подрядчику 12,0% (Двенадцать процентов) от всех выставленных счетов по Договору за исключением стоимости прочих затрат.

Согласно пункта 8.4 договора ПАО «АК ВНЗМ» обязано осуществлять координацию выполнения Работ, контроль за сроками и качеством Работ, ведение соответствующего учета.

В силу пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно пункту 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Таким образом, обязательства по оплате Подрядчику генподрядных услуг в размере 12% возникают у Субподрядчика только по факту оказания Подрядчиком генподрядных услуг, следовательно, требования об уплате убытков в размере 20 904 961,32 рублей без оказания соответствующих услуг являются необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

Доводы ПАО «АК ВНЗМ» о совершении ООО «БПА» действий как фактически односторонний отказ субподрядчика от исполнения части договорных обязательств (часть АСУ ТП) являются неправомерными и необоснованными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Никаких заявлений, уведомлений со стороны ООО «БПА» в адрес ПАО «АК ВНЗМ» о расторжении договора от 24.05.2019 № 058/01ФТ-19 на выполнение пусконаладочных работ «вхолостую» на Объекте либо писем об отказе от исполнения Договора в одностороннем порядке материалы дела не содержат..

ООО «БПА», несмотря на отсутствие строительной готовности объекта «Объекты подготовки газа и газового конденсата на Восточно-Уренгойском лицензионном участке. Установка комплексной подготовки газа №2» (далее - Объект) и систематические нарушения оплаты выполненных работ со стороны ПАО «АК ВНЗМ» (Письма ООО «БПА» 08.11.2021 исх.№1098, от 17.11.2021 исх.№ 1126, от 10.12.2021 исх.№1212), предпринимало все возможные усилия для запуска Объекта в необходимые сроки, не отказывалось от исполнения договорных обязательств.

Как было указано выше, изъятие Заказчиком объемов работ у ПАО «АК ВНЗМ» произошло по принятому решению в соответствии с условиями Договора между ПАО «АК ВНЗМ» и АО «РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ».

ПАО «АК ВНЗМ» направил в адрес ООО «БПА» претензию от 28.03.2022 № 02-062 по изъятию объемов со стороны АО «РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ», в то же время письмом от 01.04.2022 № 06/РИэмр-644 ПАО «АК ВНЗМ», указал о необходимости дальнейшей мобилизации для выполнения данных работ на объекте. На просьбу ООО «БПА» предоставить график выполнения работ и уточнить объемы работ, с учетом изъятия объемов работ АО «РОСПАН ИНТЕРНЕШНЛ» (письмо ООО «БПА» от 08.04.2022 № 263), ответ со стороны ПАО «АК ВНЗМ» не поступил.

В связи с отсутствием со стороны ООО «БПА» уведомлений, писем в адрес ПАО «АК ВНЗМ», а также предпринятых действий на прекращение исполнения обязательств по Договору, у ПАО «АК ВНЗМ» отсутствуют правовые основания для начисления штрафа на основании пункта 26.1.17 договора в размере 5% от Договорной стоимости в сумме 58 660 702,40 рублей.



Относительно требований истца по встречному иску о взыскании неустойку за нарушение срока завершение работ в размере 54 916 355 руб. 38 коп. за период с 01.12.2020г. по 24.03.20222г., а также неустойку по день фактического исполнения обязательства суд приходит к следующему выводу


В соответствии с Дополнительным соглашением № 15 от 02.10.2020г., стороны внесли изменение в п. 3.1. Договора, в соответствии с которыми, договорная стоимость составляет 1 100 037 047 руб.

Кроме того, указанным соглашением внесены изменения в п. 5.1. Договора, в соответствии с которыми срок завершения работ установлен на 30.11.2020г.

В силу п. 26.1.3. Договора, в случае задержки Субподрядчиком срока начала и/или завершения Работ по Объекту, Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику неустойку в размере 0,01% от Договорной стоимости за каждый день просрочки.

В соответствии с Дополнительным соглашением № 22 от 25.05.2021г., стороны внесли изменение в п. 3.1. Договора, в соответствии с которыми, договорная стоимость составляет 1 173 214 048 руб.

Просрочка выполнения работ по состоянию на 24.03.2022 составляет по мнению истца 479 дней (период 01.12.2020 по 24.03.2022).

В связи с чем, руководствуясь п. 26.1.3 ПАО «АК ВНЗМ» требует взыскать с ООО «БПА» неустойку из расчета: 1 100 037 047 руб. * 0,01% * 175 дней (с 01.12.2020 по 24.05.2021) = 19 250 648,32 руб. 1 173 214 048 руб. * 0,01% * 304 дней (с 25.05.2021 по 24.03.2022) = 35 665 707,06 руб.

Таким образом, неустойка за нарушение срока завершения работ составляет - 54 916 355,38 руб.

24.05.2019г. между ПАО «АК ВНЗМ» (далее - Подрядчик) и ООО «БПА» (далее - Субподрядчик) заключен Договор субподряда № 058/01-ФТ-19 (далее - Договор).

В соответствии с пунктом 2.1 договора Субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика выполнить пусконаладочные работы «вхолостую», а именно работы, выполняемые на этапе подготовительных работ, в периоды подготовки и проведения индивидуальных испытаний оборудования и в период комплексного опробования оборудования на инертных средах, включая:

-оформление Исполнительной документации на выполненный объем Работ в соответствии с реестром по приложению №19.1 к Договору;

-проведение испытаний, необходимых для выполнения Работ, в соответствии с согласованными с Заказчиком инструкциями (методикой);

- выполнение своих обязательств по настоящему Договору в течение Гарантийного срока.

Работы должны быть выполнены на Объекте Заказчика: «Объекты подготовки газа и газового конденсата на Восточно-Уренгойском лицензионном участке. Установка комплексной подготовки газа №2» в соответствии с настоящим Договором, Техническим заданием на производство пусконаладочных работ «вхолостую», Программой производства пусконаладочных работ «вхолостую», Графиком производства пусконаладочных работ «вхолостую», Проектной документацией, Рабочей документацией, Конструкторской документацией, ЛНД Заказчика и в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно пункта 2.2. договора Субподрядчик выполняет работы, указанные в п.2.1, в сроки, указанные в п.5.1, в пределах Договорной стоимости своими силами и силами Субсубподрядчиков любых уровней в объеме и на условиях, определенных настоящим Договором.

В силу пункта п.5.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 22 от 25.05.2021г. пусконаладочные работы «вхолостую» по настоящему Договору выполняются Субподрядчиком в сроки в соответствии с Графиком производства пусконаладочных работ «вхолостую» на основании предоставленного Подрядчиком графика завершения СМР на Объекте. График производства пусконаладочных работ «вхолостую» становится неотъемлемой частью Договора с момента утверждения Сторонами.

Подрядчик за 10 календарных дней до планируемого завершения СМР по титулам, разделам или по отдельным видам Работ направляет Субподрядчику соответствующее уведомление по электронной почте, указанной в ст. 35 Договора.

До настоящего времени со стороны ПАО «АК ВНЗМ» уведомление о завершении СМР по титулам, разделам или по отдельным видам Работ в адрес ООО «БПА» не направлено. Работы велись на Объекте с незавершенными строительно-монтажными работами в условиях отсутствия графика производства работ.

ООО «БПА» неоднократно запрашивало ПАО «АК ВНЗМ» предоставить график завершения СМР на Объекте для формирования графика производства пусконаладочных работ «вхолостую» и планирования необходимой мобилизации персонала ООО «БПА» и привлеченных субподрядных организаций на Объект, что со стороны ПАО «АК ВНЗМ» не выполнено до настоящего момента (Письма от 30.11.2020 исх. № 1137, от 29.12.2020 исх. № 1283, от 31.12.2020 исх. № 1288, от 17.06.2021 исх. № 537, от 05.07.2021 исх. № 596, от 21.07.2021 исх. № 661, от 16.12.2021 исх. № 1239, от 30.12.2021 исх. № 1296).

График выполнения работ неоднократно передвигался ПАО «АК ВНЗМ» и на сегодняшний момент отсутствует. График СМР со стороны ПАО «АК ВНЗМ» для формирования Графика выполнения работ не предоставлен.


Исследовав договор, дополнительные соглашения и приложения к нему, суд пришел к выводу, что из содержания указанных документов не следует, что сторонами после отмены ранее согласованного графика производства работ согласован новый график. В материалы дела новый график производства работ не представлен.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (абзац 1 статьи 331 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку срок завершения работ утвержденный сторонами в дополнительном соглашеним № 15 от 02.10.2020г. изменен Дополнительным соглашением № 22 от 25.05.2021г, а график производства работ, за нарушение которого пунктом 26.1.3 договора предусмотрена ответственность, сторонами не согласован, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для начисления неустойки. Сторонами не согласовано такого рода обеспечение обязательства.

Таким образом, встречные исковые требования удовлетворению не подлежат.

Поскольку процессуальным законодательством в основу распределения судебных расходов между сторонами положен принцип возмещения их истцу за счет ответчика в случае удовлетворения исковых требований, расходы по государственной пошлине по первоначальному иску, в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагаются на ответчика по первоначальному иску.

Поскольку в удовлетворении встречных исковых требований отказано, судебные расходы возмещению не подлежат.


Руководствуясь статьями 49, 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» удовлетворить частично.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Акционерная компания "Востокнефтезаводмонтаж" (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Бюро промышленной автоматизации» (ИНН <***>, ОГРН: <***>) сумму долга за выполненные работы по договору субподряда №058/01-ФТ-19 от 24.05.2019г. в размере 82 181 040 руб. 78 коп., пени в размере 7 976 523 руб. 81 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 182 360 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать

В удовлетворении встречных исковых требований Публичного акционерного общества "Акционерная компания "Востокнефтезаводмонтаж" отказать.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по ходатайству взыскателя.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru.



Судья Д.П. Кузнецов