Решение от 16 июля 2020 г. по делу № А27-27243/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А27-27243/2019
город Кемерово
16 июля 2020 года
Резолютивная часть решения оглашена 14 июля 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 16 июля 2020 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Федотова А.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску Акционерного общества «Кемеровская генерация», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Российской Федерации в лице Межрегионального Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Кемеровской и Томской областях, г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

Министерству обороны Российской Федерации, г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>)

Федеральному казенному предприятию «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>)

Акционерному обществу «Главное управление обустройства войск», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании с учетом уточнения 1 891 348 руб. 80 коп. долга, 85 910 руб. 27 коп.

третьи лица не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: 1) Федеральное государственное казенное общеобразовательное учреждение «Кемеровское Президентское кадетское училище», г. Кемерово (ИНН <***> ОГРН <***>); 2) Общество с ограниченной ответственностью «ОлимпСитиСтрой», г. Москва, (ОГРН <***>, ИНН <***>)

при участии: от истца: ФИО2, представитель по доверенности от 28.08.2018, паспорт;

от ответчика Межрегионального Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Кемеровской и Томской областях, г. Кемерово: ФИО3, представитель по доверенности от 14.02.2020, паспорт, диплом;

от иных ответчиков, третьих лиц: не явились, извещены,

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Кемеровская генерация» обратилось в арбитражный суд с иском к Российской Федерации в лице Межрегионального Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Кемеровской и Томской областях, г. Кемерово о взыскании 5 121 248 руб. 85 коп. долга за фактически потребленную тепловую энергию на объектах, расположенных по адресам: <...>; <...>; <...>; <...>; <...>; а также 26 448 руб. 09 коп. неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства по оплате потребленной тепловой энергии.

Определением арбитражного суда от 28.11.2019 исковое заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 21.01.2020, в котором суд закончил подготовку дела к судебному разбирательству, привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора – Федеральное государственное казенное общеобразовательное учреждение «Кемеровское Президентское кадетское училище», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>), судебное заседание назначено на 11.02.2020, в котором суд в соответствии с положениями статьи 163 АПК РФ объявил перерыв в судебном заседании до 17.02.2020.

Определением суда от 17.02.2020 привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: 1) Общество с ограниченной ответственностью «ОлимпСитиСтрой», г. Москва, (ОГРН <***>, ИНН <***>); 2) Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>); 3) Министерство обороны Российской Федерации, г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>), судебное заседание отложено до 07.04.2020 и до 19.05.2020.

Определением от 19.05.2020 судебное заседание отложено до 16.06.2020, в связи с необходимостью представления сторонами дополнительных доводов и пояснений, уточнения истцом исковых требований и надлежащего ответчика.

Определением суда от 16.06.2020 к участию в деле в качестве соответчиков привлечены: Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) (ответчик 2); Министерство обороны Российской Федерации, г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) (ответчик 3); Акционерное общество «Главное управление обустройства войск», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) (ответчик 4).

С учетом привлечения ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации», г. Москва и Министерства обороны Российской Федерации в качестве солидарных соответчиков, указанные лица определением суда от 16.06.2020 исключены из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, судебное разбирательство отложено до 07.07.2020.

В судебное заседание 07.07.2020 третьи лица и иные ответчики, извещенные о месте и времени проведения предварительного судебного заседания в порядке статей 121 – 123 АПК РФ, явку полномочных представителей не обеспечили.

Руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным провести судебное заседание в отсутствие представителей вышеуказанных лиц.

Представитель истца в судебном заседании 07.07.2020 исковые требования поддержал, представил в материалы дела копию акта о подключении объекта к системе теплоснабжения по договору о поключении к системам теплоснабжения от 28.12.2018 № КТСК-Кузбасского акционерного общества энергетики и электрификации (АО «Кузбассэнерго»), г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)-18/340 JN 23/12/2019, подтверждающий, что мероприятия по поключению спорных объектов по адресу: г. Кемерово, пр-кт. Притомский, 26 завершены 23.12.2019.

Кроме того, представитель истца представил копию акта № 11/1 о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии и/или теплоносителя от 28.08.2019, из которого следует, что до завершения мероприятий по подключению спорных объектов произведен запуск горячего водоснабжения. Истцом также представлены копии актов от 30.08.2019 выявления бездоговорного потребления, копии отдельных листов проекта Ц-23/18-36-1-ПЗ с фотографиями из теплового узла учебно-административного корпуса, доказательства направления вышеперечисленных документов в адрес Минобороны РФ.

От ответчика Министерство обороны Российской Федерации в порядке статьи 153.1 АПК РФ в арбитражный суд поступило ходатайство о проведении судебного заседания с использованием систем видеоконференц – связи при содействии Арбитражного суда Свердловской области и Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании 07.07.2020 судом в порядке положений статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв в судебном заседании до 14.07.2020 в целях представления сторонами дополнительных пояснений относительно правовой позиции по спору и рассмотрения вопроса о возможности проведения судебного заседания с использованием систем видеоконференц – связи при содействии Арбитражного суда Свердловской области и Арбитражного суда Уральского округа.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.07.2020 Министерству обороны Российской Федерации, г. Москва отказано в удовлетворении ходатайства об участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи по рассмотрению искового заявления в судебном заседании, назначенном на 14 июля 2020 года на 15 часов 00 минут по делу № А27-27243/2019, в связи с отсутствием технической возможности организации видеоконференц-связи в назначенную дату и время.

После перерыва в судебное заседание ответчики и третьи лица явку не обеспечили, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд рассматривает дело в отсутствие ответчиков и третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Представитель истца представил ходатайство об уточнении исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ, просит взыскать с ответчиков 1 891 348 руб. 80 коп. долга по оплате переданной тепловой энергии в период сентября 2019 года, а также 85 910 руб. 27 коп. неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства по оплате тепловой энергии, рассчитанной как проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ за период с 11.10.2019 по 14.07.2020.

В силу части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Судом уточнения приняты в порядке статьи 49 АПК РФ, поскольку не противоречат закону, не нарушают права других лиц.

Третье лицо ООО «ОлимпСитиСтрой» в поступившем отзыве пояснил, что ООО «ОлимпСитиСтрой» осуществляло строительно-монтажные работы на объекте - Кемеровское президентское кадетское училище. Работы полностью завершены, объект введен в эксплуатацию в августе 2019 года, в сентябре оформлено право собственности РФ.

На основании изложенного, а также согласно Акту от 20.09.2019 (приложен к отзыву) ООО «ОлимпСитиСтрой» с 19.09.2019 потребителем тепловой энергии не является.

ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» в поступившем отзыве пояснило, что 24.10.2018 года между Министерством обороны РФ (государственным заказчиком) и АО «ГУОВ» (генподрядчиком) был заключен государственный контракт №1820187378512554164000000 (далее контракт) на выполнение проектно-изыскательных работ I и II этапа и строительства I этапа 1-го пускового комплекса объекта Кемеровское Президентское кадетское училище (шифр объекта Ц-23/18-36).

Согласно пункту 2.1 данного контракта государственный заказчик обязался осуществить финансирование и обеспечить контроль за выполнением работ, а генподрядчик обязался выполнить работы, предусмотренные контрактом.

Согласно пункта 1.1.14 и 2.5 контракта государственный заказчик в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимодействии с генподрядчиком, передал часть своих функций, указанных в разделе 7 контракта, Предприятию (заказчику). При осуществлении прав и обязанностей по контракту заказчик действует от имени госзаказчика. Ответственность за действия (бездействие) заказчика при осуществлении функций госзаказчика несет госзаказчик, то есть МО РФ.

Истец просит взыскать плату за использованную тепловую энергию без заключенного договора, а предприятие, как третье лицо по данному делу, поясняет суду, что оно ни при каких обстоятельствах не может нести указанную ответственность, так как собственником спорного объекта не является.

Ссылка истца (в ходатайстве от 17.02.2020) на статьи 6 ГК и 153 ЖК РФ, как на основание того, что предприятие, как застройщик, несет затраты по коммунальным платежам с момента выдачи ему разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома, не обоснована. Указанные нормы закона в данном случае не применимы, так как данные нормы касаются жилых помещений, к которым спорный объект не относится.

Кроме того, предприятие в данном случае (применительно к взаимоотношениям сторон контракта) выступает в роли фактического посредника между сторонами контракта и не может нести никакой ответственности в результате действия данного контракта (п. 1.1.14, п.2.5 контракта). Предприятие фактически выполняет роль поверенного в договоре поручения (от имени государственного заказчика) - ст.971 ГК РФ, а поэтому предприятие в рамках данного контракта в принципе не может нести никакую ответственность перед кем-либо (ни перед генподрядчиком, ни перед контрагентами генподрядчика, ни перед третьими лицами, в том числе и истцом), кроме определенной ответственности перед «доверителем», то есть МО РФ.

Истец в судебном заседании после перерыва 14.07.2020 исковые требования, с учетом уточнений, принятых судом в порядке положений статьи 49 АПК РФ, поддержал исковые требования, пояснил, что согласно представленного в материалы дела расчета количества потребленной тепловой энергии (приложение №7 к исковому заявлению) и уточненного расчета количества тепловой энергии (приложение №11 к ходатайству о привлечении в качестве соответчика и об уточнении исковых требований от 04.06.2020), спор касается следующих объектов недвижимого имущества, образующих Президентское кадетское училище (далее - Объект), расположенных по адресам: - <...>/1, 26/2, 26/5, 26/6.

Согласно представленного в материалы дела акта о подключении объекта к системе теплоснабжения от 23.12.2019 по договору о подключении к системам теплоснабжения от 29.12.2018 №КТСК-КЭ-18/340, границей балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности является тепловая камера ТК-1. Также указанным актом установлено выполнение мероприятий по подключению.

Согласно схеме присоединения (подключения) Объекта, теплоснабжение производится через ТК-4, а затем через ТК-1.

Согласно представленного в материалы дела акта №11/1 о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии и/или теплоносителя от 28.08.2019г., на указанную дату и время 15:00 выявлено бездоговорное потребление - запуск горячего водоснабжения по закрытой схеме через точку подключения ТК-1 - т.е. в ТК-1 запорные устройства находились в указанный момент в открытом положении, не опломбированы со стороны АО «Кемеровская генерация», приборы учета отсутствовали.

Согласно выкопировки из журнала оперативного учета, предоставленного со стороны филиала АО «Кузбассэнерго - «Кемеровская теплосетевая компания», 27.08.2019 в 11:20 зафиксировано открытие задвижек (запорной арматуры) в тепловой камере ТК-4 на Т1 и Т2 на Президентский корпус.

Учитывая положения пункта 29 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», и положения норм пункта 2 Правил подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения», «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче тепловой энергии, теплоносителя, утв. Постановлением Правительства РФ от 05.07.2018 №787, следует, что начиная с даты 28.08.2019 и до 23.12.2019 на Объекте осуществлялось бездоговорное потребление тепловой энергии.

Исследовав материалы дела, представленные письменные доказательства и обстоятельства дела, суд установил следующее.

В период с августа 2019 года по сентябрь 2019 года АО «Кемеровская генерация» осуществляло предоставление тепловой энергии в отношении объектов (далее - Объекты), находящихся по адресам:

- <...>;

- <...>;

- <...>;

- <...>;

- <...>,

В соответствии с данными, содержащимися в Едином государственном реестре недвижимости, Российская Федерация является собственником Объектов (том 1, л.д. 18-107).

В отсутствие письменного договора, АО «Кемеровская генерация» в период с августа 2019 года по сентябрь 2019 года включительно осуществило поставку тепловой энергии в количестве 2 197,445 Гкал, на сумму 3 614 999,18 руб., в том числе НДС.

Истцом 30.08.2019 было проведено обследование Объектов теплоснабжения по вышеуказанным адресам, о чем составлены акты выявления бездоговорного потребления за №: 19- 9/1-2; 19-9/1-3, 19-9/1-4, 19-9/1-5, 19-9/1-6 (том 1, л.д. 108-117).

Ответчик не исполнил надлежащим образом обязательства по оплате потребленной тепловой энергии за период с августа 2019 года по сентябрь 2019 года, что послужило основанием для начисления неустойки и обращения в суде с настоящими исковыми требованиями.

Досудебный порядок урегулирования спора в отношении взыскиваемых сумм истцом соблюден через отправку в адрес Ответчика в октябре 2019 года претензий (том 1, л.д. 16).

Судом установлено, что АО «Кемеровская генерация» является теплоснабжающей организацией на территории города Кемерово, для него утверждены соответствующие тарифы постановлениями Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 01 декабря 2015 года № 665, № 667.

Расчет количества тепловой энергии документально подтвержден, ответчиками и третьими лицами не опровергнут.

Суд, в соответствии на основании положений статьи 71 АПК РФ, исследовал, представленные в материалы дела письменные доказательства и пришел к выводу о том, что обязанными лицами по оплате потребленного в спорный период ресурса, являются Министерство обороны Российской Федерации, г. Москва и Акционерное общество «Главное управление обустройства войск», г. Москва.

Согласно представленного в материалы дела расчета количества потребленной тепловой энергии (приложение №7 к исковому заявлению) и уточненного расчета количества тепловой энергии (приложение №11 к ходатайству о приведении в качестве соответчика и об уточнении исковых требований от 04.06.2020), спор касается следующих объектов недвижимого имущества, образующих Президентское кадетское училище (далее - Объект), расположенных по адресам: <...>/1, 26/2, 26/5, 26/6.

Согласно представленного в материалы дела акта о подключении объекта к системе теплоснабжения по договору о подключении к системам теплоснабжения №КТСК-КЭ-18/340 от 23.12.2019, границей балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности является тепловая камера ТК-1. Также указанным актом установлено выполнение мероприятий по подключению.

Согласно схеме присоединения (подключения) Объекта, теплоснабжение производится через ТК-4, а затем через ТК-1.

Согласно представленного в материалы дела акта №11/1 о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии и/или теплоносителя от 28.08.2019, на указанную дату и время (15:00) выявлено бездоговорное потребление - запуск горячего водоснабжения по закрытой схеме через точку подключения ТК-1, то есть в ТК-1 запорные устройства находились в указанный момент в открытом положении, не опломбированы со стороны АО «Кемеровская генерация», приборы учета отсутствовали.

Согласно выкопировки из журнала оперативного учета, предоставленного со стороны Филиала АО «Кузбассэнерго - «Кемеровская теплосетевая компания», 27.08.2019 в 11:20 зафиксировано открытие задвижек (запорной арматуры) в тепловой камере ТК-4 на Т1 и Т2 на Президентский корпус.

Учитывая положения пункта 29 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», и положения норм п. п.2 Правил подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения», «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче тепловой энергии, теплоносителя, утв. Постановлением Правительства РФ от 05.07.2018 №787, следует, что начиная с даты 28.08.2019 и до 23.12.2019 на объекте осуществлялось бездоговорное потребление тепловой энергии.

Ответчиком ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» представлена в материалы дела копия государственного контракта на выполнение проектно-изыскательских работ I и II этапа и строительства I этапа 1-го пускового комплекса объекта Кемеровское Президентское кадетское училище (шифр объекта Ц-23/18-36) № 18201873-78512554164000000 от 24.10.2018 (далее – контракт), заключенный между государственным заказчиком – Министерство обороны Российской Федерации и генподрядчиком – АО «Главное управление обустройства войск».

Согласно пункта 2.1 контракта государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Генподрядчик работы по инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, строительно – монтажные работы I этапа 1-го пускового комплекса в соответствии с условиями контракта, в том числе раздела 23 контракта, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями контракта (возведение объекта «под ключ»).

Согласно пункту 6.2.1 контракта государственный заказчик обязан обеспечивать финансирование работ по контракту в соответствии с условиями контракта.

Согласно пункта 7.1.15 контракта заказчик принимает и проверяет стоимость и качество строительно-монтажных работ, выполненных генподрядчиком при наличии исполнительной документации, представляемой генподрядчиком, на предъявляемый к приемке объем работ. В случае отсутствия исполнительной документации заказчик имеет право отказать генподрядчику в рассмотрении форм № КС-2 и КС-3 за проверяемый заказчиком период.

Приемка строительно – монтажных работ осуществляется с оформлением акта приемки по каждому этапу работ (пункт 7.1.16 контракта).

Генподрядчик обязан в соответствии с пунктом 8.2.25 контракта осуществить временные подключения инженерных сетей в соответствии с проектной и рабочей документацией, а также в соответствии с пунктом 19 Приложения № 4 генподрядчику необходимо осуществить мероприятия по технологическому присоединению проектируемого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе теплоснабжения.

В силу положений пункта 8.2.42 контракта, АО «ГУОВ» обязано к моменту приемки Объекта передать Заказчику все необходимые документы и акты рабочих комиссий, а также иные документы, установленные статьей 55 Градостроительного кодекса РФ.

Пунктами 8.2.39 и 8.2.55 контракта установлена обязанность генподрядчика по несению расходов на содержание объекта до даты подписания итогового акта приемки выполненных работ по контракту, а также зарегистрировать право собственности РФ на каждый объект капитального строительства.

В силу пункта 13.1.9 Государственного контракта сдача-приемка выполненных строительно - монтажных работ осуществляется по акту выполненных работ КС-2.

Согласно пункту 13.1.15 контракта государственный заказчик поручает генподрядчику осуществить все необходимые фактические и юридические действия, связанные с государственной регистрацией права собственности РФ на объекты капитального строительства.

В соответствии с положениями пункта 13.6 контракта сдача законченного строительством объекта генподрядчиком и его приемка, осуществляются в разумный срок, необходимый для приемки, и оформляется актом приемки законченного строительством объекта (форма № КС-14), подписанным всеми членами приемочной комиссии, указанной в пункте 13.2 контракта.

Согласно положениям Постановления Госкомстата РФ от 30.10.1997 №71а «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве», акт КС-14 является документом по приемке и вводу законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения и зачисления их в состав основных фондов (основных средств) всех форм собственности, включая государственную (федеральную), а также объектов, сооруженных за счет льготного кредитования (зданий, сооружений, их очередей, пусковых комплексов, включая реконструкцию, расширение и техническое перевооружение).

Акт приемки является основанием для окончательной оплаты всех выполненных исполнителем работ в соответствии с договором (контрактом).

Исполнитель работ на основе акта приемки представляет в установленном порядке документы статистической отчетности о выполнении договорных обязательств. В документы статистической отчетности введенный в действие объект включается за тот отчетный период, в котором зарегистрирован факт ввода. Факт ввода в действие принятого объекта регистрируется заказчиком (пользователем объекта) в местных органах исполнительной власти в порядке, установленном этими органами.

Пункт 1 ст. 702 ГК РФ предусматривает, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 2 статьи 702 ГК РФ к контрактам на выполнение различных видов подрядных работ применяются общие положения Гражданского РФ о подряде (параграф 1 главы 37 ГК РФ). К таким контрактам также применяются положения, регулирующие выполнение соответствующих видов работ, в частности, строительных работ - положения о строительном подряде (параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса РФ, пункт 1 статьи 763 Гражданского кодекса РФ, статья 740 Гражданского кодекса РФ).

В силу п. 1 ст. 763 ГК РФ подрядные строительные работы (ст. 740), проектные и изыскательские работы (ст. 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК РФ).

В пункте 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена обязанность заказчика в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

На основании пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Исходя из системного толкования договора подряда, норм права (статей 720, 753, 740, 711, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации), разъяснений, содержащихся в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», факт выполнения работ и их стоимость должны подтверждаться актами о приемке выполненных работ, поскольку основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно пункта 13.8 Государственного контракта, в акте приемки законченного строительством объекта, приёмочная комиссия выносит решение о приемке объекта капитального строительства и его готовности к вводу в эксплуатацию.

Согласно материалов дела в отношении следующих объектов, со стороны Департамента строительства Минобороны России, выданы разрешения на ввод объекта в эксплуатацию:

- <...> - учебно-административный корпус; спальный корпус на 360 мест; КПП №1; ТП №1 - (от 28.08.2019 №42-42305000-1625-2019-153);

- <...> - столовая на 900 мест - (от 29.08.2019 №42-42305000-1629- 2019-153);

- <...> - КПП №2 - (от 30.08.2019 №42-42305000-1634-2019-153);

- <...> - медицинский пункт - (от 29.08.2019 №42-42305000-1629- 2019-153);

- <...> - крытый спортивный комплекс - (от 30.08.2019г. №42- 4230500-1635-219-153).

Кроме того, согласно письма ООО «ОЛИМПСИТИСТРОЙ» от 26.08.2019 №107-Кем, строительно-монтажные работы Объекта выполнены в полном объеме.

Исходя из сложившейся судебной практики, следует, что акты по формам КС-2 и КС-3 будут являться надлежащим доказательством сдачи-приемки результата выполненных строительно-монтажных работ, и как следствие сдачи Объекта заказчику строительства (Определение Верховного Суда РФ от 20.08.2018 N 305-ЭС18-12219 по делу N А40- 109910/2017).

Таким образом, с учетом сложившейся судебной практики, с учетом окончания работ, признания окончания работ со стороны третьего лица - ООО «ОЛИМПСИТИСТРОЙ», ввода объекта в эксплуатацию, факта осуществления государственной регистрации права собственности за Российской Федерацией как раз в спорный период, факта заключения Государственного контракта на условиях пунктов п.7.1.15, п.13.1.19,13.2, п.13.6,13.8 и 13.12 контракта, поскольку акты по формам КС-2 и КС-3 являются надлежащим доказательством сдачи-приемки результата выполненных строительно-монтажных работ, и как следствие сдачи Объекта заказчику строительства.

С учетом вышеизложенного, следует считать, что с 01.09.2019 Российская Федерация в лице Минобороны РФ, обладало всеми признаками потребителя тепловой энергии (п.9 ст.2 Закона №190-ФЗ), поскольку к указанной дате де-юре и де-факто были осуществлены все действия по принятию от АО «ГУОВ» и строительно-монтажных работ, и самого Объекта.

В тоже время, акт о технологическом присоединении объекта к системе теплоснабжения от 23.12.2019 по договору о подключении к системам теплоснабжения №КТСК-КЭ-18/340 от 29.12.2018, с установлением границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности подписан после ввода объекта в эксплуатацию, что свидетельствует о не завершенности процесса строительства и наличии обязанности Генподрядчика в осуществлении мероприятий по его завершению, в связи с чем, суд пришел к выводу о наличии солидарной обязанности по оплате, потребленной тепловой энергии в бездоговорный период как на стороне Государственного заказчика – Министерства обороны РФ, так и на стороне Генподрядчика - АО «ГУОВ»

Пунктом 1 статьи 750 ГК РФ предусмотрено, что, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Расходы стороны, связанные с исполнением обязанностей, указанных в пункте 1 настоящей статьи, подлежат возмещению другой стороной в случаях, когда это предусмотрено договором строительного подряда (пункт 2 статьи 750 ГК РФ).

Пунктом 2 статьи 718 ГК РФ установлено, что в случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

В силу п. 1 ст. 322 ГК РФ солидарность обязательств может быть установлена по воле сторон (договором). При этом положения названной нормы не требуют прямого указания в договоре на то, что обязательства являются солидарными, солидарность обязательств двух лиц может вытекать и из иных обстоятельств дела.

Согласно части 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Как установлено статьей 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 2 Федерального закона Российской Федерации № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении):

тепловая энергия – энергетический ресурс, при потреблении которого изменяются термодинамические параметры теплоносителей (температура, давление).

В соответствии с пунктом 29 статьи 2 Закон о теплоснабжении бездоговорное потребление тепловой энергии – потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

Частью 7 статьи 22 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления.

Согласно пункта 8 статьи 22 Закона теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

В соответствии с частью 9 статьи 22 Закона о теплоснабжении расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года. Ссылка на акт предыдущей проверки необходима не для точного определения даты, с которой началось бездоговорное пользование, поскольку бездоговорное потребление могло начаться позже, а для того, чтобы установить максимальные сроки возможного потребления в целях определения убытков.

Стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторократном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя (пункт 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении).

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии допускается расчетным путем в случае отсутствия, неисправности приборов учета или нарушения установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета (часть 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 31 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034)).

В силу пункта 32 Правил N 1034 при бездоговорном потреблении тепловой энергии, теплоносителя определение количества тепловой энергии, теплоносителя, использованных потребителем, производится расчетным путем.

В соответствии с методикой осуществляется определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии (подпункт «г» пункта 114 Правил N 1034).

Методика коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя утверждена приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр).

В силу пункта 82 Методики N 99/пр расчетным путем количество тепловой энергии, теплоносителя определяется за период времени, в течение которого осуществляется бездоговорное потребление, но не более чем за три года.

Пунктом 83 Методики N 99/пр объем бездоговорного потребления тепловой энергии на технологические цели определяется по значению тепловой нагрузки при круглосуточном действии в течение всего периода бездоговорного потребления.

В соответствии с пунктом 84 Методики N 99/пр объем бездоговорного потребления на отопление и вентиляцию определяется по значению тепловой нагрузки, пересчитанному в соответствии с пунктом 117 Правил N 1034.

Согласно пункту 116 Правил N 1034 в качестве базового показателя принимается значение тепловой нагрузки, указанное в договоре теплоснабжения.

Пунктом 66 Методики N 99/пр предусмотрена формула для определения расчетным путем количества тепловой энергии на отопление и вентиляцию в случаях, если в точках учета отсутствуют приборы учета или приборы учета не работают более 30 суток отчетного периода.

Пересчет базового показателя производится по фактической среднесуточной температуре наружного воздуха за расчетный период, принимаемой по данным метеорологических наблюдений ближайшей к объекту теплопотребления метеостанции территориального органа исполнительной власти, осуществляющего функции оказания государственных услуг в области гидрометеорологии (пункт 117 Правил N 1034).

Пунктом 86 Методики N 99/пр предусмотрено, что за величину тепловой нагрузки теплопотребляющих установок при выявлении бездоговорного потребления принимается тепловая нагрузка, определяемая методами, приведенными в Правилах установления и изменения (пересмотра) тепловых нагрузок, утвержденных приказом Минрегиона России от 28.12.2009 N 610 (далее - Правила N 610).

Согласно пункту 1 Правил N 610 данные Правила регулируют отношения между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии (мощности), возникающие при установлении и изменении (пересмотре) величин тепловых нагрузок, используемых при расчете стоимости использования тепловой мощности по договору энергоснабжения.

Судом, расчет истца бездоговорного потребления тепловой энергии, проверен на соответствие положениям действующего законодательства, признан правильным, произведенным на основании имеющихся сведений, что не противоречит положениям пункта 87 Методики N 99/пр.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу о том, что в период сентября 2019 года ответчиками в нарушение, установленных норм право осуществлено бездоговорное потребление тепловой энергии в отношении Объектов капительного строительства, расположенных по адресам: <...>; <...>; <...>; <...>; <...>, путем самостоятельного подключения к централизованной сети теплоснабжения, данный факт ответчиками не оспорен, учитывая то обстоятельство, что частично расходы по бездоговорному потребления за период августа и частично сентября 2019 года (до момента регистрации права собственности) оплачено застройщиком ООО «ОлимпСитиСтрой», обязанными лицами по оплате остальной части бездоговорного потребления являются в силу положений государственного контракта на выполнение проектно-изыскательских работ I и II этапа и строительства I этапа 1-го пускового комплекса объекта Кемеровское Президентское кадетское училище (шифр объекта Ц-23/18-36) № 18201873-78512554164000000 от 24.10.2018), заключенного между государственным заказчиком – Министерство обороны Российской Федерации и генподрядчиком – АО «Главное управление обустройства войск», именно данные солидарные должники, ввиду отсутствия иных доказательств, позволяющих с доскональной точностью определить размер обязательств каждого из должников.

С учетом изложенного, исковые требования о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии в размере 1 891 348 руб. 80 коп., подлежат удовлетворению, как обоснованные.

Порядок исполнения судебных актов по обращению взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации регулируется главой 24.1. Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.05.2019 N 13 «О некоторых вопросах применения судами норм Бюджетного кодекса Российской Федерации, связанных с исполнением судебных актов по обращению взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации» (далее - Постановление N 13), положения главы 24.1 БК РФ разграничивают полномочия органов, исполняющих судебные акты об обращении взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации и устанавливают различный порядок их исполнения.

Для данного случая механизм исполнения судебного акта установлен положениями статей 242.3 - 242.6 БК РФ.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиками обязательств по оплате тепловой энергии, потребленной в период сентября 2019 года, истцом заявлено требование о взыскании 85 910 руб. 27 коп. пени за период с 11.10.2019 по 14.07.2020, рассчитанных по правилам статьи 395 ГК РФ как проценты за пользование чужими денежными средствами.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 Кодекса).

Согласно пункту 60 постановления Пленума ВС РФ № 7 от 24.03.2016 на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме – штраф или в виде периодически начисляемого платежа – пени (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В соответствии с ч. 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении, потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Указанием Банка России от 11.12.2015 № 3894-У определено, что с 1 января 2016 года значение ставки рефинансирования Банка России приравнивается к значению ключевой ставки Банка России, определенному на соответствующую дату; не устанавливается самостоятельное значение ставки рефинансирования Банка России.

Истцом неустойка рассчитана как проценты за пользование денежными средствами, суд не находит оснований для отказа в принятии такого расчета неустойки, в связи со следующим.

Согласно правовой позиции, содержащейся в пункте 42 Постановления № 7, если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, на которую распространяется правило абзаца первого пункта 1 статьи 394 Гражданского кодекса Российской Федерации, то положения пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно правовой позиции изложенной в обзоре судебной практики Верховного Суда РФ № 2 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.07.2016) то обстоятельство, что истец требует применить меру ответственности в виде взыскания денежной суммы за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, ссылаясь на пункт 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, тогда как законом или соглашением сторон на случай этого нарушения предусмотрена неустойка и ее необходимо взыскать с ответчика на основании пункта 1 статьи 330 или пункта 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации, не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования. В таком случае суд, руководствуясь статьей 133 АПК РФ, выносит на обсуждение сторон вопрос о необходимости применить к правоотношениям сторон пункт 1 статьи 330 или пункт 1 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации о неустойке.

Если размер процентов, рассчитанных на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, превышает размер неустойки, суд при установлении факта нарушения денежного обязательства удовлетворяет исковые требования частично в пределах размера суммы неустойки, подлежащей взысканию.

Факт просрочки исполнения обязательства по оплате потребленной тепловой энергии подтвержден материалами дела и ответчиками не опровергнут.

Расчет неустойки судом проверен, признан непротиворечащим действующему законодательству. Сумма предъявленной неустойки ответчиками арифметически не оспорена.

Исковые требования о взыскании неустойки в размере 85 910 руб. 27 коп. за период с 11.10.2019 по 14.07.2020, подлежат удовлетворению, как обоснованные.

В тоже время, суд не находит оснований для не принятия заявленного истцом добровольного уменьшения законной неустойки в соответствии с положениями п. 1 ст. 9 ГК РФ, устанавливающего, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, выбор одного из предусмотренных законом способов защиты нарушенного права принадлежит тому лицу, чье право нарушено, до размера, установленного пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть, истец добровольно уменьшил размер законной неустойки до минимально возможного размера, соответственно, у суда отсутствуют основания для ее снижения ниже минимального размера.

С учетом всего вышеизложенного, исковые требования подлежат удовлетворению полностью, в размере 1 891 348 руб. 80 коп. долга и 85 910 руб. 27 коп. пени.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на ответчиков, согласно положениям статьи 110 АПК РФ. В связи с уплатой государственной пошлины в размере большем размера исковых требований истцу на основании подпункта 3 части 1 статьи 333.22, подпункта 1 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату из федерального бюджета излишне перечисленная госпошлина.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-171, частью 2 статьи 176, статьями 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать ссолидарно с Министерства обороны Российской Федерации, г. Москва и Акционерного общества «Главное управление обустройства войск», г. Москва в пользу Акционерного общества «Кемеровская генерация», г. Кемерово 1 891 348 руб. 80 коп. долга и 85 910 руб. 27 коп. пени, всего задолженности в размере 1 977 259 руб. 07 коп., а также 32 773 руб. расходов по оплате госпошлины.

В остальной части исковых требований отказать.

Вернуть Акционерному обществу «Кемеровская генерация», г. Кемерово из федерального бюджета 17 227 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 05045 от 13.07.2017.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области, принявший решение в первой инстанции.

Судья А.Ф. Федотов