Решение от 28 июня 2019 г. по делу № А34-4632/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-4632/2019
г. Курган
28 июня 2019 года
Решение в виде резолютивной части изготовлено 24 июня 2019 года.

Мотивированное решение изготовлено 28 июня 2019 года.


Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Леоновой Ю.А., рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению Шадринского межрайонного прокурора

заинтересованное лицо: индивидуальный предприниматель ФИО1 (ОГРНИП 308450232400020, ИНН <***>)

о привлечении к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

без вызова сторон,



установил:

Шадринский межрайонный прокурор (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – заинтересованное лицо, ИП ФИО1) к административной ответственности в порядке, предусмотренном статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – Кодекс).

Определением суда от 25.04.2019 заявление принято к производству и рассмотрению в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в порядке упрощенного производства без вызова сторон, после истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов в соответствии с частью 3 статьи 228 АПК РФ.

В установленный судом срок от заинтересованного лица индивидуального предпринимателя ФИО1 поступил отзыв на заявление, из которого следует, что заявленные требования он не признает, полагает, что спорная конструкция не обладает квалифицирующими признаками рекламных конструкций и является вывеской. А также просит признать выявленное правонарушение малозначительным.

В соответствии с частью 1 статьи 229 АПК РФ судом 24.06.2019 принято решение путем подписания резолютивной части решения.

27.06.2019 в арбитражный суд от индивидуального предпринимателя ФИО1 поступило заявление о составлении мотивированного решения, в связи с чем, арбитражный суд выносит мотивированное решение.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 16.04.2019 на основании проведенного анализа состояния законности в сфере соблюдения законодательства о рекламе, а также информации административно-технической инспекции Администрации г. Шадринска проведена проверка ИП ФИО1, в ходе которой установлено нахождение на здании дома № 28 по ул.Степана Разина в г. Шадринске рекламной конструкции, обладающей признаками самовольной установки.

Постановлением от 17.04.2019 (л.д. 6) возбуждено дело об административном правонарушении в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 по статье 14.37 Кодекса.

В результате проведенной проверки было установлено, что разрешения на размещение рекламной конструкции уполномоченным органом по указанному адресу не выдавалось (л.д. 19).

16.04.2019 произведен осмотр рекламной конструкции, результаты осмотра отражены в протоколе, составленном в присутствии двух понятых, и приложенной к нему фототаблице (л.д. 9-11).

Так, осмотром зафиксировано, что на здании дома № 28 по ул. Степана Разина в г. Шадринске размещена и эксплуатируется рекламная конструкция в виде баннера, на котором изображены надписи «StarLine» (из букв белого и желтого цветов), ниже «надежно защищает, авторизованный установочный центр, автостекла для иномарок и российских авто, продажа/установка, ремонт сколов, трещин, тонирование стекол пленками США, автосигнализации продажа/установка, автоэлектрик, диагностика/ремонт ДВС, ходовой/развал-схождение».

Из объяснений ФИО1 (от 17.04.2019, л.д. 16) следует, предприниматель зарегистрирован по адресу: <...>, не признает спорную конструкцию рекламной, поскольку на ней не указаны контактные данные, реквизиты, цены. На конструкции указан автосервис и вид услуг по обслуживанию автомобилей.

17.04.2019 и.о. Шадринского межрайонного прокурора, усмотрев в действиях предпринимателя признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 14.37 Кодекса, вынес в отношении предпринимателя постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении (л.д. 6-8).

Материалы проверки с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности направлены в арбитражный суд.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

В статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-ФЗ) реклама определяется как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, сведения только тогда имеют рекламный характер, когда они направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу положений части 1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ рекламными конструкциями являются щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты и иные технические средства стабильного территориального размещения, монтируемые и располагаемые на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения общественного транспорта.

Согласно части 5 статьи 19 Закона № 38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором, пользователем.

Частью 9 статьи 19 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В силу части 10 статьи 19 Закона № 38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускается. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

В соответствии с пунктом 26.1 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления» к вопросам местного значения городского округа относятся, в том числе, утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории городского округа, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом "О рекламе";

Таким образом, установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на ее установку, выданного органом местного самоуправления городского округа.

Согласно пунктам 1.2, 1.3 Правил выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования – г.Шадринск, утвержденных Решением Шадринской городской Думы от 11.10.2016 № 119 Правила регулируют отношения в сфере распространения наружной рекламы, возникающие в процессе выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования – город Шадринск, устанавливают порядок при установке и эксплуатации рекламных конструкций.

В силу пункта 1.6 Правил установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Шадринска осуществляется на основании разрешения, выдаваемого Комитетом по строительству и архитектуре города Шадринска в порядке, установленном статьей 19 Федерального закона «О рекламе» и настоящими Правилами.

В соответствии с письмом Комитета по строительству и архитектуре Администрации .Шадринска от 15.04.2019 № 590 разрешение на эксплуатацию вышеуказанной рекламной конструкции (баннера), не выдавалось.

Таким образом, на момент проверки у предпринимателя отсутствовало разрешение на эксплуатацию рекламной конструкции по вышеуказанному адресу, что не отрицается и им самим.

Частью 4 статьи 38 Закона № 38-ФЗ установлено, что нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно статье 14.37 Кодекса установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 данного Кодекса, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от трех тысяч до пяти тысяч рублей.

Таким образом, объективную сторону вменяемого правонарушения образует установка и (или) эксплуатация конструкции, являющейся рекламной, в отсутствие предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и (или) эксплуатацию.

В соответствии с примечанием к статье 2.4 Кодекса лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если указанным Кодексом не установлено иное.

Как усматривается из материалов дела, в частности, акта осмотра, информации уполномоченного органа местного самоуправления, а также следует из пояснений предпринимателя, данных 17.04.2019, в отсутствие установленного законом разрешения осуществлялась эксплуатация указанной рекламной конструкции.

Оценив информацию, указанную на рекламной конструкции, суд приходит к выводу, что данная информация (с учетом места ее размещения) отвечает признакам рекламы, поскольку учитывая художественное оформление, форму подачи информации, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (товары для консервирования), формирование и поддерживание интереса к нему неопределенного круга лиц.

Эксплуатация рекламной конструкции осуществлялась предпринимателем в отсутствие соответствующего разрешения, выданного в установленном порядке органом местного самоуправления.

Судом отклоняется как необоснованный довод лица, привлекаемого к административной ответственности о том, что конструкция является вывеской и не содержит сведений рекламного характера.

Согласно разъяснений, изложенных Федеральной антимонопольной службой в письме от 27.12.2017 № АК/92163/17 «О разграничении понятий вывеска и реклама» на основании пункта 6.3 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, конструкции, содержащие информацию о характеристиках реализуемых товаров, о проводимых организацией акциях и/или скидках, либо различные лозунги, слоганы, либо иную информацию об определенном лице или товаре, не обязательную к размещению, могут быть расценены как вывески, содержащие сведения рекламного характера, и на такие конструкции распространяются требования Федерального закона «О рекламе», в том числе в случае их размещения в месте нахождения организации.

Статьей 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» установлено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Однако рекламные конструкции, установленные индивидуальным предпринимателем ФИО1, не содержат информации о его данных, его номере государственной регистрации, адресе, режиме работы, в связи с чем, не являются вывесками, а информация, расположенная на рекламной конструкции, адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания, формирование или поддержание интереса к автосервису и к реализуемым им товарами и услугами предпринимателем в автосервисе, способствует его продвижению на рынке, то есть обладает всеми признаками рекламы.

На основании части 1 статьи 1.5 Кодекса лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В рассматриваемом случае предприниматель, осуществляя свою деятельность с целью получения прибыли, и используя рекламу в указанных целях, обязан был соблюдать требования Закона № 38-ФЗ, а нарушение этих требований свидетельствует о пренебрежительном отношении заинтересованного лица к исполнению публичных обязанностей.

Так, заинтересованное лицо не обращалось в орган местного самоуправления с заявлением о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Доказательств, свидетельствующих о своевременном соблюдении действующего законодательства, регулирующего данные правоотношения, предпринимателем в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено.

Суду также не представлено доказательств наличия обстоятельств, объективно препятствующих своевременному соблюдению заинтересованным лицом возложенных на него публично-правовых обязанностей.

Предприниматель не предвидел возможности наступления вредных последствий своего действия, хотя должен был и мог их предвидеть, поскольку осуществляет предпринимательскую деятельность на профессиональной основе, что свидетельствует о наличии вины предпринимателя в форме неосторожности (часть 2 статьи 2.2 Кодекса).

Следовательно, событие и объективная сторона состава вменяемого административного правонарушения имеет место.

С учетом изложенного суд считает, что в действиях ФИО1 содержится состав правонарушения, предусмотренного статьёй 14.37 Кодекса.

Порядок привлечения заинтересованного лица к административной ответственности заявителем соблюден, нарушений процессуального характера, препятствующих привлечению, не имеется.

Срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса, на момент рассмотрения настоящего дела не истек.

Согласно статье 2.9 Кодекса при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В пунктах 18 и 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивированным.

Обстоятельств, позволяющих признать совершенное предпринимателем правонарушение малозначительным, судом не установлено. Административное правонарушение, совершенное предпринимателем, посягает на установленные и охраняемые государством требования к установке и эксплуатации рекламной конструкции. Существенная угроза охраняемым общественным отношениям также заключается в незаконной эксплуатации рекламной конструкции, содержание которой направлено на привлечение внимания неопределенного количества лиц, что также свидетельствует о пренебрежительном отношении заинтересованного лица к исполнению установленной законом своей публично-правовой обязанности.

Из объяснений предпринимателя от 16.04.2019 и письменного отзыва, представленного в материалы дела следует, что ФИО1 сорную конструкцию считает вывеской и не намерен обращаться в уполномоченный орган для получения разрешения на эксплуатацию имеющейся рекламной конструкции (баннера).

Материалы дела не содержат доказательств того, что фактические обстоятельства дела могут свидетельствовать об исключительности ситуации, позволяющей применить статью 2.9 Кодекса, как это сформулировано в пункте 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Вместе с тем, при назначении наказания суд учитывает следующее.

В соответствии с частью 2 статьи 4.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Доказательства, подтверждающие наличие предусмотренных статьей 4.3 Кодекса отягчающих ответственность обстоятельств, лицами, участвующими в деле не представлены, об их наличии не заявлено, судом указанные обстоятельства не установлены.

Федеральным законом от 03.07.2016 № 316-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (вступил в силу 04.07.2016) введена в действие статья 4.1.1. Кодекса, согласно которой лицам, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам, за первое совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

ФИО1 ранее не привлекался к административной ответственности за аналогичное правонарушение (доказательств обратного не представлено), документально подтвержденных сведений о причинении действиями предпринимателя вреда или о возникновении угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также причинения какого-либо имущественного ущерба в дело не представлено.

Кроме того, согласно сведениям из единого реестра малого и среднего предпринимательства по состоянию на 01.08.2016, имеющимся в сети «Интернет», предприниматель относится к категории микропредприятий.

В связи с вышеизложенным, руководствуясь положениями статей 1.7., 4.1.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд считает возможным в данном случае применить административное наказание в виде предупреждения.

Поскольку в соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявления о привлечении к административной ответственности по аналогии с заявлениями об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются, госпошлина в федеральный бюджет не уплачивается.

Руководствуясь частью 3 статьи 3.4, статьей 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 167-171, 176, 202-206, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



решил:

Заявление удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 308450232400020, ИНН <***>) к административной ответственности на основании статьи 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде предупреждения.

Решение суда по настоящему делу подлежит немедленному исполнению и вступает в законную силу по истечении пятнадцати дней со дня принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Лица, участвующие в деле, вправе подать ходатайство о составлении мотивированного решения в течение пяти дней со дня размещения резолютивной части решения на официальном сайте арбитражного суда в информационно телекоммуникационной сети «Интернет».

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае

составления мотивированного решения арбитражного суда – со дня принятия решения в полном объёме.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.



Судья

Ю.А. Леонова