Постановление от 3 августа 2020 г. по делу № А40-225070/2019

509/2020-156131(2)

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-18124/2020

Дело № А40-225070/2019
г. Москва
03 августа 2020 года
Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2020 года Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2020 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М., судей: Попова В.И., Яковлевой Л.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления

Росреестра по Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2020 по делу № А40-

225070/2019 по заявлению: 1. ООО «СТРОИТЕЛЬ», 2. ООО «РСГ-БИЗНЕС СЕРВИС» к Управлению Росреестра по Москве о признании незаконным бездействия, в присутствии:

от заявителей: 1. ФИО2 по дов. от 09.01.2020; 2. ФИО2

по дов. от 09.01.2020;

от заинтересованного лица: ФИО3 по дов. от 30.12.2019;

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2020, принятым по настоящему делу, удовлетворены требования ООО «СТРОИТЕЛЬ», ООО «РСГ- БИЗНЕС СЕРВИС» (заявители) о признании незаконными действия Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве (Управление), выразившегося в неисключении проверки ООО «СТРОИТЕЛЬ» из ежегодного плана проведения проверок на 2019 год на предмет соблюдения земельного законодательства на земельном участке с кадастровым номером 77:08:0009021:1004, признании незаконным постановления Управления от 11.07.2019 № 17/08/2019 о привлечении ООО «СТРОИТЕЛЬ» к административной ответственности на основании ст. 7.1 КоАП РФ, признании незаконным постановления Управления от 11.07.2019 № 17-1/08/2019 о привлечении ООО «РСГ-БИЗНЕС СЕРВИС» к административной ответственности на основании ст. 7.1 КоАП РФ, признании незаконным распоряжения Управления о проведении плановой выездной проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя от 28.03.2019 № 62/ГЗК, признании незаконным предписания Управления Росреестра от 04.06.2019 № 176.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, полагая, что судом неправильно применены нормы материального права.

Судебное разбирательство откладывалось в порядке ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела.

Представитель Управления в судебном заседании поддержал доводы жалобы, указал, что вынесенный судебный акт не соответствует действующему законодательству.

В судебном заседании представитель заявителей письменный отзыв на апелляционную жалобу не представили, доводы апелляционной жалобы отклонили. Ходатайствовали о прекращении производства по апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО «РСГ Бизнес Сервис» (далее - управляющая компания) осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Строитель» (далее – общество) на основании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа и возмездного оказания услуг от 03.05.2017.

04.06.2019 Управление на основании распоряжения от 28.03.2019 № 62/ГЗН провело плановую выездную проверку использования обществом арендованного земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1004, по итогам которой был составлен акт проверки от 04.06.2019 № 346 с приложением фототаблицы, результатов обмера площади земельного участка, схематического чертежа земельного участка.

Материалами дела установлено, что вид разрешенного использования земельного участка - многоэтажная жилая застройка (высотная застройка) (2.6) (земельные участки, предназначенные для размещение домов среднеэтажной и многоэтажной жилой застройки (1.2.1)); образование и просвещение (3.5) (земельные участки, предназначенные для смещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17)); обслуживание автотранспорта (4.9) (земельные участки, предназначенные для размещения гаражей и автостоянок 2.3)).

Управлением было установлено, что на земельном участке с кадастровым номером 7:08:0009021:1004 расположен многоквартирный дом (ведутся строительно- отделочные работы), строительные некапитальные сооружения, биотуалеты. Территория земельного участка с кадастровым номером 08:0009021:1004 огорожена, охраняется, доступ ограничен. Используется в соответствии с целью предоставления.

В ходе проведения плановой выездной проверки установлено, что по адресу: <...>, ООО «СТРОИТЕЛЬ» занимает и использует территорию общей площадью 9 794 кв.м. из них:

1. земельный участок площадью 8 836 кв.м. с кадастровым номером 77:08:0009021:1004, расположенный по адресу: <...>, в соответствии со сведениями ЕГРН, предоставленный ООО «СТРОИТЕЛЬ» на основании договора аренды земельного участка от 05.07.2012 № М-08-037645 (запись государственной регистрации № 77-77-14/033/2012-689 от 23.08.2012) и дополнительного соглашения от 17.07.2015 (запись государственной регистрации № 77-77/022-77/022/019/2015-632/1 от 28.05.2015).

2. земельный участок площадью 938 кв.м. из состава земель населенных пунктов, кадастрового квартала номером 77:08:0009021 предоставленный ООО «СТРОИТЕЛЬ» на основании договора на размещение некапитального объекта № М-

08-507957 от 19.12.2016 сроком до 30.08.2019 для размещения производственных, складских, вспомогательных сооружений без устройства фундаментов, возводимых на период строительства объекта капитального строительства.

3. часть земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1007, примыкающую забором с юго-восточной стороны к земельному участку с кадастровым номером 77:08:0009021:1004 площадью 20 кв.м., для размещения строительных некапитальных сооружений, биотуалетов. Сведения о документах, подтверждающих наличие оформленных земельных отношений на занимаемую часть земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1007 площадью 20 кв.м. у ООО «СТРОИТЕЛЬ» отсутствуют.

Правоустанавливающие документы на часть земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1007 общей площадью 20 кв.м., оформленную в установленном порядке ООО «СТРОИТЕЛЬ» не представлены, что является признаком состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена ст. 7.1 КоАП РФ.

04.06.2019 Управление выдало обществу предписание № 176, которым возложило на общество обязанность по освобождению части земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1007.

07.06.2019 Управление составило два протокола об административном правонарушении в присутствии представителя Общества: один протокол в отношении общества ( № 565), другой в отношении управляющей компании ( № 566).

По факту нарушений 11.07.2019 Управлением было возбуждено два производства по административным делам, по итогу рассмотрения которых ООО «СТРОИТЕЛЬ» и ООО «РСГ-БИЗНЕС СЕРВИС» были привлечены к административной ответственности, предусмотренной ст. 7.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере по 100 000 руб. каждому, о чем вынесены постановления от 11.07.2019 № 17/08/2019 и № 17-1/08/2019.

Заявители, считая, постановления о привлечении к административной ответственности от 11.07.2019 № 17/08/2019, № 17-1/08/2019, предписание от 04.06.2019 № 176, распоряжение от 28.03.2019 № 62/ГЗК незаконными, обратились в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования в полном объеме, суд первой инстанции обоснованно исходил из нижеследующего.

Судом установлено, что до начала проверки Общество прекратило эксплуатацию объекта проверки (земельного участка с к.н. 77:08:0009021:1004), в связи с чем в силу абз. 3 подп. «а» п. 7 правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 № 489, проверка подлежала исключению из ежегодного плана проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – ежегодный план проверок).

На основании договора аренды земельного участка от 05.07.2012 № М-08-037645 (далее – договор), дополнительного соглашения от 17.07.2015 № М-08-037645 к договору, дополнительного соглашения от 09.02.2016 № М-08-037645 к договору ООО «Строитель» арендовало у Департамента городского имущества города Москвы земельный участок с к.н. 77:08:0009021:1004 для целей проектирования и строительства (реконструкции) объекта капитального строительства в соответствии с градостроительным планом земельного участка от 08.07.2015 № RU77-212000-016707.

В целях застройки арендованного земельного участка общество привлекало по договорам участия в долевом строительстве денежные средства граждан.

На основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 11.12.2018 № 77- 212000-008668-2018 построенный на земельном участке № 77:08:0009021:1004 жилой комплекс введен в эксплуатацию.

04.02.2019 зарегистрировано первое право собственности участников долевого строительства, осуществлявших финансирование строительства жилого комплекса по договору участия в долевом строительстве от 28.10.2016 № ЖВП0021-01ДУ-0350-350, а именно долевое право собственности Пилипенко Д.С., Пилипенко Е.Е., Пилипенко Е.Д., Пилипенко В.Д. на квартиру № 350 по адресу: Москва, ул. Живописная, вл. 21, что подтверждается выписками из ЕГРН.

В пункте 66 постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" разъяснено, что согласно части 1 статьи 16 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" (далее - Вводный закон) и части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности земельный участок с элементами озеленения и благоустройства, на котором расположен многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества (далее - многоквартирный дом).

В силу частей 3 и 4 статьи 16 вводного закона по заявлению любого лица, уполномоченного решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, органы власти осуществляют формирование земельного участка, на котором расположен данный дом. Если земельный участок под многоквартирным домом был сформирован до введения в действие ЖК РФ и в отношении него проведен государственный кадастровый учет, право общей долевой собственности на него у собственников помещений в многоквартирном доме считается возникшим в силу закона с момента введения в действие ЖК РФ (часть 2 статьи 16 Вводного закона). Если земельный участок под многоквартирным домом был сформирован после введения в действие ЖК РФ и в отношении него проведен государственный кадастровый учет, право общей долевой собственности на него у собственников помещений в многоквартирном доме возникает в силу закона с момента проведения государственного кадастрового учета (часть 5 статьи 16 Вводного закона).

Согласно частей 2 и 5 статьи 16 вводного закона земельный участок под многоквартирным домом переходит в общую долевую собственность собственников помещений в таком доме бесплатно. Каких-либо актов органов власти о возникновении права общей долевой собственности у собственников помещений в многоквартирном доме не требуется.

Из изложенного следует, что с 04.02.2019 - даты регистрации права собственности физических лиц на квартиру № 350, расположенную в жилом комплексе по адресу: Москва, ул. Живописная, вл. 21, общество утратило права аренды на земельный участок с к.н. 77:08:0009021:1004, и, следовательно, общество больше не являлось эксплуатантантом (арендатором) данного земельного участка.

Об указанных обстоятельствах управление должно было знать, поскольку оно регистрировало первое право собственности на квартиру, расположенную в жилом комплексе.

Согласно ст. 71.1 ЗК РФ плановые проверки соблюдения требований земельного законодательства проводятся в соответствии с ежегодными планами проведения плановых проверок (далее также в настоящей статье - ежегодный план), утвержденными органами государственного земельного надзора, не чаще чем один раз в три года (ч. 1).

В ежегодный план включаются правообладатели земельных участков, расположенных в границах соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 3).

Пунктом 9 Положения о государственном земельного надзоре, утвержденного постановлением Правительства РФ от 02.01.2015 № 1, в ежегодные планы проведения плановых проверок включаются органы государственной власти, органы местного

самоуправления, юридические лица, индивидуальные предприниматели и граждане, являющиеся правообладателями объектов земельных отношений, расположенных в границах соответствующего субъекта Российской Федерации, а также указываются сведения об указанных объектах земельных отношений, позволяющие их идентифицировать (кадастровый номер, адрес и (или) описание местоположения), а также иные сведения, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 3 подп. «а» пункта 7 Правил подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 № 489, (далее – Правила) внесение изменений в ежегодный план допускается, в случае исключения проверки из ежегодного плана, в связи с прекращением юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем деятельности, эксплуатации (использования) объектов защиты, объектов использования атомной энергии, опасных производственных объектов, гидротехнических сооружений и иных производственных объектов, подлежащих проверке.

Частью 4 ст. 71 ЗК закреплено, что при осуществлении государственного земельного надзора в отношении органов государственной власти, органов местного самоуправления, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, граждан применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей, установленных настоящим Кодексом.

В Федеральном законе от 26.12.2008 № 294-ФЗ (далее - Закон о государственном контроле), содержится определение понятия «производственный объект», согласно которому - это территории, здания, помещения, сооружения, оборудование, устройства, иные подобные объекты, транспортные средства, используемые юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при осуществлении своей деятельности.

Согласно п. 8 Правил внесение изменений в ежегодный план осуществляется решением органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля.

По смыслу приведенных положений юридическое лицо не может быть включено в ежегодный план проверок, а включенное юридическое лицо подлежит исключению из плана, в случае если юридическое лицо не является или перестало быть правообладателем проверяемого объекта земельных отношений.

Из приведенных положений следует, что после 04.02.2019 - даты прекращения договора аренды от 05.07.2012 № М-08-037645 земельного участка с кадастровым номером 77:08:0009021:1004, то есть прекращения использования обществом производственного объекта, подлежащего проверке, Ежегодный план проведения плановых проверок на 2019 г., утвержденный управлением, перестал соответствовать требованиям п. 9 Положения о госземнадзоре, в связи с чем требовал корректировки путем исключения проверки общества из плана по решению управления.

Между тем управление не приняло решение о внесении изменений в ежегодный план проверок на 2019, что свидетельствует о неправомерном бездействии управления, в связи с чем общество было подвергнуто незаконной и необоснованной плановой проверке.

На основании ежегодного плана проверок на 2019 год управление, в лице заместителя руководителя поручило ФИО8, вынесло распоряжение от 28.03.2019 № 62/ГЗН о проведении плановой выездной проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя (далее – распоряжении).

Согласно распоряжению управление поручило провести проверку в отношении ООО «Строитель» на предмет соблюдения земельного законодательства на участке с

к.н. 77:08:0009021:1004, расположенном по адресу: ул. Живописная вл. 21, в период с 06.05.2019 по 04.06.2019.

В распоряжении имеется запись о том, что проверка проводится в соответствии с Планом проведения проверок на 2019 год, размещенным на сайте Управления Росрееста по Москве (электронный адрес плана в распоряжении не указан).

Поскольку управление неправомерно не исключило общество из плана проверок на 2019 г., вынесенное распоряжение от 28.03.2019 № 62/ГЗН также нельзя признать законным.

В пункте 3 ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Закон о государственном контроле) установлено, что должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля при проведении проверки обязаны проводить проверку на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о ее проведении в соответствии с ее назначением.

Как правомерно указано судом, что из указанного закона (ст.ст. 9, 10) следует, что проверка юридических лиц может быть плановой и внеплановой, для обоих случаев установлены закрытые перечни оснований для их назначения, а также предусмотрена обязанность административного органа уведомлять проверяемое лицо заблаговременно о назначенной проверки (3 рабочих дня для плановой проверки и 24 часа для внеплановой), за исключением случая, предусмотренного ч. 17 ст. 10.

Согласно распоряжению от 28.03.2019 № 62/ГЗН предметом проверки общества являлось соблюдение земельного законодательства на земельном участке с кадастровым номером 77:08:0009021:1004.

Между тем управление проверяло соблюдение обществом земельного законодательства на земельном участке площадью 938 кв.м. кадастрового квартала 77:08:0009021, предоставленном обществу на основании договора на размещение некапитального объекта от 19.12.2016 № М-08-507957 (далее – земельный участок для некапитальных объектов), при том, что согласно акту проверки от 04.06.2019 № 346 не было выявлено нарушений при использовании земельного участка с к.н. 77:08:0009021:1004, являющего предметом проверки.

Выйдя за пределы предмета проверки, управление фактически провело внеплановую проверку на предмет соблюдения обществом земельного законодательства при пользовании земельного участка, принадлежащего обществу на основании договора на размещение некапитального объекта от 19.12.2016 № М-08- 507957.

В тоже время общество не получало от управления уведомлений о проведении внеплановой проверки, применительно к земельному участку для некапитальных объектов, а также распоряжения о внеплановой проверке, в котором бы содержались сведения об основаниях проверки.

В силу ч. 1 ст. 20 Закона о государственном контроле результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Частью 2 этой же статьи закреплено, что к грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных: ч. 2,3 (в части отсутствия оснований

проведения плановой проверки), ч. 12 ст. 9 и ч. 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) ст. 10 настоящего Федерального закона; п. 2 ч. 2, ч. 3 (в части оснований проведения внеплановой выездной проверки), ч. 5 (в части согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя) ст. 10 настоящего Федерального закона; ч. 1 ст. 14 настоящего Федерального закона (в части проведения проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля); ч. 3 ст. 9 настоящего Федерального закона (в части проведения плановой проверки, не включенной в ежегодный план проведения плановых проверок).

Как было установлено судом, управление провело внеплановую проверку соблюдения обществом земельного законодательства при использовании земельного участка, принадлежащего обществу на основании договора на размещение некапитального объекта от 19.12.2016 № М-08-507957, при этом ни распоряжения для такой проверки, ни оснований для ее назначения, ни уведомления о ее проведении не было.

Кроме того, проверка проводилась в условиях, когда управление незаконно не исключило проверку общества из ежегодного плана проверок на 2019 г.

В силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Как следует из протоколов об административных правонарушениях от 07.06.2019 №№ 565, 566 основанием для их составления послужили материалы проверки (которые незаконно были исключены из ежегодного плана проверок на 2019 г.), в связи с чем, протоколы не могут быть положены в основание вывода о виновности общества в совершении правонарушения, предусмотренного ст. 7.1 КоАП РФ.

Учитывая изложенное выше, апелляционный суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Из доводов заявителя, материалов дела оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не усматривается.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2020 по делу № А40- 225070/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: С.М. Мухин Судьи: В.И. Попов Л.Г. Яковлева