Решение от 15 апреля 2020 г. по делу № А05-2306/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-2306/2020
г. Архангельск
15 апреля 2020 года



Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Звездиной Л.В. при ведении протокола судебного заседания секретарем Короткой С.И., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (ОГРН 1042900019700; адрес: Россия, 163000, г. Архангельск, пр. Троицкий, д. 45) о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» (ОГРН 1027700166636; адрес: Россия, 127083, г. Москва, ул. Восьмого марта, д. 10, стр. 14) к административной ответственности, без участии в заседании суда представителей сторон,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (далее – заявитель, управление, Роскомнадзор) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» (далее – ответчик, общество, ПАО «ВымпелКом») к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за совершение административного правонарушения, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Поводом к возбуждению заявителем дела об административном правонарушении в отношении ответчика послужили следующие обстоятельства.

Общество имеет лицензии № 162226 от 21.05.2017 и № 167642 от 12.09.2017 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданные Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

03 февраля 2020 года в управление из Плесецкого территориального отдела Управления Роспотребнадзора по Архангельской области поступило обращение гражданина Фролова А.Н. (далее – абонент), в котором указано, что общество предоставляет абоненту услуги связи по абонентскому номеру 8964…08. При этом в течение 2019 – 2020 годов ответчик систематически подключал без согласия абонента платные услуги, которые абонент не заказывал, в связи с чем он неоднократно обращался в офис общества с просьбой не подключать платные услуги. Однако 20.01.2020 в очередной раз ответчик подключил платную услугу и списал денежные средства по счету абонента.

Для рассмотрения данного обращения и подготовки ответа абоненту управление направило обществу письмо от 05.02.2020 № 947-06/2, в котором запросило сведения и подтверждающие документы по обстоятельствам, изложенным в обращении абонента.

В ответ на запрос общество направило заявителю письмо № 6871 от 17.02.2020, в котором сообщило, что платные подписки (информационно-развлекательные услуги) на абонентский номер абонента осуществлялись посредством «Мобильного клика», подключение производилось через сим-меню ХАМЕЛЕОН (всплывающие окна на экране телефона). Для получения фактического доступа (что влечет тарификацию услуг) абонент совершает ряд последовательных, в том числе, активных действий, а именно: абонент посредством смартфона заходит на wар-сайт провайдера и инициирует запрос сервиса; после запроса абонент переадресовывается на сайт ПАО «ВымпелКом»; при переходе абонента на сайт общества осуществляется идентификация абонента по абонентскому номеру, с использованием которого осуществляется заказ услуги; до абонента доводится информация о заказываемой услуге, ее стоимости и о партнере, участвующем в оказании услуги; абоненту предлагается нажать кнопку подключить; в случае подключения услуги абонент возвращается на сайт услуги провайдера, ему отправляется короткое сообщение о подключении услуги, ее стоимости и порядке отключения услуги, а при необходимости - sms с кодом доступа к контенту на сайте провайдера. Как следует из ответа общества, последний запрос контента «Билайн.Книги» был осуществлен абонентом 20.01.2020 в 10:56:38, списание составило 3,39 руб. Абонент 20.01.2020 уведомлен о платной подписке посредством sms-сообщения.

При этом общество представило скриншот из системы с текстом: «Уважаемый Клиент! Промо-период использования сервиса «Билайн.Книги» завершается сегодня с завтрашнего дня стоимость полного доступа» (далее текста сообщения не видно). Кроме этого, общество представило управлению информацию о 10-ти платных подписках, активированных абоненту за 2019 год, из которой следует, что последняя подписка активирована 14.01.2020 и отключена 20.01.2020.

На основании представленных сведений Роскомнадзор установил, что упомянутые услуги были подключены абоненту без его согласия, что является нарушением пункта 5 статьи 44 Федерального закона «О связи» и влечет административную ответственность, предусмотренную частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Уведомлением от 20.02.2020 № 1665-06/29 заявитель известил ответчика о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Данное уведомление получено обществом 25 февраля 2020г.

27 февраля 2020 года специалистом-экспертом управления Сергеевым Д. В. составлен протокол № АП-29/3/223 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь частью 1 статьи 23.1 КоАП РФ, Роскомнадзор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы дел, изучив доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Совершение данного правонарушения влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Объективная сторона указанного правонарушения заключается в нарушении условий специального разрешения (лицензии). Субъектом правонарушения является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность на основании специального разрешения (лицензии) и не выполняющее лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении. С субъективной стороны правонарушение может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности.

На основании подпункта 36 пункта 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и пункта 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон № 126-ФЗ) деятельность по оказанию услуг связи подлежит обязательному лицензированию.

Согласно пункту 1 статьи 44 Закона № 126-ФЗ на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и Правилами оказания услуг связи.

Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее – Правила № 1342), регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании, в том числе, услуг подвижной радиотелефонной связи.

В соответствии с пунктом 7 Правил № 1342 оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Пунктом 34.1 статьи 2 Закона № 126-ФЗ дано понятие контентных услуг, т.е. вида услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи;

В соответствии с пунктом 5 статьи 44 Закона № 126-ФЗ в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 24 Правил № 1342 оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

Из приведенных норм права вытекает, что оказание контентных услуг осуществляется исключительно с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение услуг.

Судом установлено, что ПАО «ВымпелКом» осуществляет лицензируемый вид деятельности - оказание услуг подвижной радиотелефонной связи в соответствии с лицензиями № 162226 от 21.05.2017 и № 167642 от 12.09.2017. Согласно пункту 5 лицензионных требований этих лицензий лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 14 января 2020 г. абоненту Фролову А.Н. подключена последняя подписка (контент «Билайн.Книги»). Данная подписка была отключена 20.01.2020, однако абонент уведомлен о подключении платной подписка путем sms – сообщения только 20 января 2020 г.

То обстоятельство, что платные подписки (информационно-развлекательные услуги) на номер абонента Фролова А.Н. осуществлялись посредством «Мобильного клика», не имеет в данном случае правового значения. Такой способ не позволяет достоверно установить волеизъявление абонента на получение платных услуг, т. к. он не может быть оценен как согласие абонента на подключение платных услуг, выраженное посредством совершения им конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. Следовательно, такие действия нельзя оценивать как согласие абонента на подключение дополнительной услуги.

Как указывает Роскомнадзор, к активным действиям абонента относятся, в частности, отправка SMS, ММS, USSD-запрос, голосовой вызов с абонентского устройства либо WЕВ-запрос или WАР-запрос, которые зафиксированы сертифицированным оборудованием автоматизированной системы расчетов (АСР) оператора связи. Указанные действия фиксируются сертифицированным оборудованием автоматизированной системы расчетов (АСР) оператора связи, отображаются в детализации расходов и могут служить подтверждением выполнения активных действий абонента по заказу услуги.

Ответчик в подтверждение активных действий абонента не предоставил детализации расходов по его телефонному номеру. В то же время абонент в ходе телефонной беседы сообщил заявителю, что в его тарифном плане на абонентском номере 8964…08 отсутствует мобильный интернет, и переходить по ссылкам на сайт ПАО «ВымпелКом» у него нет возможности. Данные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии получения обществом согласия абонента на получение контентных услуг, выраженного путем совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Таким образом, представленными в дело доказательствами (заявлением абонента Фролова А.Н., протоколом об административном правонарушении, другими документами) подтверждается, что имело место событие административного правонарушения, и документально подтверждён факт его совершения обществом.

Проверив полномочия специалиста-эксперта отдела контроля (надзора) в сфере связи управления Роскомнадзора Сергеева Д.В. на составление протокола об административном правонарушении, соблюдение положений КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении, суд не находит нарушений, которые препятствовали бы полному, всестороннему и объективному рассмотрению дела в суде. Отсутствуют в материалах дела и данные, которые позволили бы суду квалифицировать совершенное правонарушение в качестве малозначительного.

На момент рассмотрения дела в арбитражном суде не истёк срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ.

С учетом характера административного правонарушения, наличия отягчающих административную ответственность обстоятельств (повторное совершение однородного административного правонарушения в период, когда общество считается подвергнутым административному наказанию), суд пришел к выводу о том, что ответчик подлежит привлечению к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 30 000 рублей.

В соответствии со статьей 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения по следующим реквизитам: получатель штрафа – УФК по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (Управление Роскомнадзора по Архангельской области и Ненецкому автономному округу); лицевой счет 04241А19150, ИНН 2901126362, КПП 290101001, банк - Отделение Архангельск г.Архангельск, БИК 041117001, счет 40101810500000010003, ОКТМО 11701000, КБК 09611690040046000140, УИН 09600000000002328642.

При отсутствии у суда документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении шестидесяти дней с момента вступления в законную силу настоящего решения оно будет направлено судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Руководствуясь статьями 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Арбитражный суд Архангельской области

РЕШИЛ:

привлечь публичное акционерное общество «Вымпел-Коммуникации», зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1027700166636, ИНН 7713076301, находящееся по адресу: Россия, 127083, Москва, ул.Восьмого марта, дом 10, стр.14, к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия.



Судья


Л.В. Звездина