Решение от 16 сентября 2020 г. по делу № А40-105245/2020

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-105245/20-148-533
16 сентября 2020 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 10 сентября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 16 сентября 2020 года

Арбитражный суд в составе: судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению ООО «ЭЙМ АЛГОРИТМИЧЕСКАЯ ТОРГОВЛЯ» (123056, <...>, ЭТ 5 ПОМ IX КОМ 2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 07.07.2015, ИНН: <***>, КПП: 771001001)

к ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 10 ПО ГОРОДУ МОСКВЕ (115191, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ТУЛЬСКАЯ Б., ДОМ 15, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: <***>, КПП: 772601001)

УПРАВЛЕНИЮ ФНС РОССИИ ПО ГОРОДУ МОСКВЕ (125284, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ХОРОШЁВСКОЕ, 12А, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 27.12.2004, ИНН: <***>, КПП: 771401001)

о признании незаконными постановлений от 10.04.2020 г. № 77102009008776500004, от 10.04.2020 г. № 771020090099607100004, от 10.04.2020 г. № 77102009009644700004, от 10.04.22020 г. № 77102009009664500004, от 13.04.2020 г. № 77102009009720300004, от 10.04.2020 г. № 77102009009857400004, от 13.04.2020 г. № 77102009009794500004, от 10.04.2020 г. № 77102009010141500004, от 13.04.2020 г. № 77102009016197500004, от 13.04.2020 г. № 77102009010292400004, от 13.04.2020 г. № 77102009010379100004, от 13.04.2020 г. № 771020090104002800004; о признании незаконными вынесенные по результатам рассмотрения жалоб решений об оставлении без рассмотрения постановлений от 10.04.2020 г. № 77102009008776500004, от 10.04.2020 г. № 771020090099607100004, от 10.04.2020 г. № 77102009009644700004, от 10.04.22020 г. № 77102009009664500004, от 13.04.2020 г. № 77102009009720300004, от 10.04.2020 г. № 77102009009857400004, от 13.04.2020 г. № 77102009009794500004, от 10.04.2020 г. № 77102009010141500004, от 13.04.2020 г. № 77102009016197500004, от 13.04.2020 г. № 77102009010292400004, от 13.04.2020 г. № 77102009010379100004, от 13.04.2020 г. № 771020090104002800004;

при участии:

от заявителя – ФИО2, дов. от 14.11.2019 года;

от ответчиков – 1) ФИО3, дов. от 15.06.2020 года; 2) ФИО4, дов. от 19.06.2020 года;

УСТАНОВИЛ:

ООО «ЭЙМ АЛГОРИТМИЧЕСКАЯ ТОРГОВЛЯ» (далее – Заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к УПРАВЛЕНИЮ ФНС РОССИИ ПО ГОРОДУ МОСКВЕ (далее - УФНС по Москве, Ответчик) незаконными постановлений от 10.04.2020 г. № 77102009008776500004, от 10.04.2020 г. № 771020090099607100004, от 10.04.2020 г. № 77102009009644700004, от 10.04.22020 г. № 77102009009664500004, от 13.04.2020 г. № 77102009009720300004, от 10.04.2020 г. № 77102009009857400004, от 13.04.2020 г. № 77102009009794500004, от 10.04.2020 г. № 77102009010141500004, от 13.04.2020 г. № 77102009016197500004, от 13.04.2020 г. № 77102009010292400004, от 13.04.2020 г. № 77102009010379100004, от 13.04.2020 г. № 771020090104002800004; о признании незаконными вынесенные по результатам рассмотрения жалоб решений об оставлении без рассмотрения постановлений от 10.04.2020 г. № 77102009008776500004, от 10.04.2020 г. № 771020090099607100004, от 10.04.2020 г. № 77102009009644700004, от 10.04.22020 г. № 77102009009664500004, от 13.04.2020 г. № 77102009009720300004, от 10.04.2020 г. № 77102009009857400004, от 13.04.2020 г. № 77102009009794500004, от 10.04.2020 г. № 77102009010141500004, от 13.04.2020 г. № 77102009016197500004, от 13.04.2020 г. № 77102009010292400004, от 13.04.2020 г. № 77102009010379100004, от 13.04.2020 г. № 771020090104002800004.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на отсутствие в его действиях состава вменяемого административного правонарушения.

Ответчик в судебное заседание явился, представил отзыв, возражал против удовлетворения заявленных требований.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу ч. 7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Срок, установленный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, заявителем не пропущен.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной Налоговой Службы №10 по городу Москве (далее также по тексту -«ИФНС № 10 по г. Москве» или «административный орган») в отношении ООО «ЭЙМ АЛГОРИТМИЧЕСКАЯ ТОРГОВЛЯ» были вынесены следующие постановления о назначении административного наказания:

1. Протокол от 07.04.2020 №77102009008776500002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009008776500004 (дата операции: 13.04.2018, сумма операции: 508 569,73 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 7 015 668,57 руб.)

2. Протокол от 07.04.2020 №77102009009607100002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009009607100004 (дата операции: 16.04.2018 , сумма операции: 234 949,72 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 3 172 138,40 руб.)

3. Протокол от 07.04.2020 №77102009009644700002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009009644700004 (дата операции: 17.04.2018, сумма операции: 109 140,75 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 1 488 224,17 руб.)

4. Протокол от 07.04.2020 №77102009009664500002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009009664500004 (дата операции: 18.04.2018 , сумма операции: 71 550,50 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 959 653,19 руб.)

5. Протокол от 07.04.2020 №77102009009720300002 – Постановление От 13.04.2020 №77102009009720300004 (дата операции: 19.04.2018 , сумма операции: 287 161,58 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 3 888 914,41 руб.)

6. Протокол от 07.04.2020 №77102009009857400002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009009857400004 (дата операции: 20.04.2018 , сумма операции: 188 698,06 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 2 547 820,08 руб.)

7. Протокол от 07.04.2020 №77102009009794500002 – Постановление От 13.04.2020 №77102009009794500004 (дата операции: 23.04.2018 , сумма операции: 159 896,51 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 2 173 005,56 руб.)

8. Протокол от 07.04.2020 №77102009010141500002 – Постановление От 10.04.2020 №77102009010141500004 (дата операции: 24.04.2018 , сумма операции: 138 873,90 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 1 884 911,15 руб. )

9. Протокол от 07.04.2020 №77102009016197500002 – Постановление От 13.04.2020 №77102009016197500004 (дата операции: 25.04.2018, сумма операции: 710 267,66 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 9 515 260,52 руб.)

10. Протокол от 07.04.2020 №77102009010292400002 – Постановление От 13.04.2020 №77102009010292400004 (дата операции: 26.04.2018, сумма операции: 171 703,98 бразильские реалы , размер назначенного административного штрафа: 2 289 518,04 руб.)

11. Протокол от 07.04.2020 №77102009010379100002 – Постановление От 13.04.2020 №77102009010379100004 (дата операции: 27.04.2018, сумма операции: 245 910,35 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 3 313 814,10 руб.)

12. Протокол от 07.04.2020 №77102009010402800002– Постановление От 13.04.2020 №77102009010402800004 (дата операции: 30.04.2018, сумма операции: 229 468,26 бразильские реалы, размер назначенного административного штрафа: 3 087 443,81 руб.)

Вышеуказанными постановлениями ИФНС № 10 по г.Москве признала Заявителя виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.15.25 КоАП РФ, и назначила наказание в виде административного штрафа в размерах, указанных выше.

Решениями Управления ФНС России по городу Москве Постановления оставлены без изменения, а жалобы Заявителя без удовлетворения.

Под незаконной валютной операцией обжалуемыми Постановлениями и Решениями определено зачисление на счет №26117, открытый за пределами Российской Федерации в банке BANCO BMFBOVESPA DE SERVICOS DE LIQUIDACAO E CUSTODIA S.A. (Бразилия), денежных средств в иностранной валюте (графа 4 таблицы выше) от компании нерезидента БиЭм энд Эф ТЕРРА Си Эм (Бразилия).

Согласно текста Постановлений и Решений, указанное выше зачисление денежных средств в силу п.9 ч.1 ст.1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» является валютной операцией и не входит в перечень допустимых случаев зачисления денежных средств на счета резидентов, открытых в банках за пределами территории Российской Федерации, в соответствии со ст.12 Закона № 173-ФЗ.

По мнению административных органов, совершив указанную выше операцию, Заявитель совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.15.25 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным решениями, вынесенными постановлениями, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Как усматривается из материалов дел об административных правонарушениях, Обществом открыт счет №26117 в банке за пределами территории Российской Федерации BANCO BMFBOVESPA DE SERVICOS DE LIQUIDACAO Е CUSTODIA S.A. (Бразилия).

Минуя счета в уполномоченных банках РФ, общество осуществило зачисление на свой счет №26117 денежных средств в иностранной валюте в ходе расчетов от брокера-нерезидента TERRA INVESTIMENTOS DISTRIBUIDORA DE TITUKOS Е VALORES MOBILIARIOS LTDA согласно представленным подтверждающим документам.

Федеральная налоговая служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы - управления по субъектам Российской Федерации, межрегиональные инспекции, инспекции по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекции межрайонного уровня, составляющие единую централизованную систему налоговых органов.

В силу подпункта «б» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ валютной операцией является приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Согласно статье 6 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона № 173-ФЗ.

Вместе с тем, статьей 12 Закона № 173-ФЗ установлен исчерпывающий перечень допустимых случаев зачисления денежных средств на счета (вклады) резидентов, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации минуя счета в уполномоченных банках.

В соответствии с частью 1 статьи 12 Закона № 173-ФЗ резиденты, за исключением случаев, предусмотренных Законом от 07.05.2013 № 79-ФЗ «О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами», открывают без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте и валюте Российской Федерации в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств.

Таким образом, денежные средства, зачисление которых на счета в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, не предусмотрено Законом № 173-ФЗ, должны быть зачислены на счета резидентов в уполномоченных банках РФ.

Ответчик указывает, что операции по зачислению Обществом денежных средств, поступивших от нерезидента, не входят в перечень случаев, указанных в ст. 12 Закона №173-Ф3.

Общество, зачислив денежные средства на свой счет №26117 в банке за пределами территории Российской Федерации, осуществило валютные операции, не предусмотренные Законом № 173-ФЗ, тем самым, по мнению ответчика, совершило административные правонарушения, предусмотренные ч.1 ст. 15.25 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на граждан, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.

Как следует из материалов дела, Заявитель ведет экономическую деятельность в Бразилии посредством совершения операций на Фондовой бирже Сан-Паулу. В силу ст.6 № 173-ФЗ, в соответствии с которой установлено что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона N 173-ФЗ, данная деятельность разрешена законодательством Российской Федерации.

Заявитель 14.11.2017 самостоятельно уведомил ИФНС № 10 по г. Москве об открытии счета, и далее, с установленной действующим законодательством регулярностью, представлял сведения об операциях по нему.

Каких-либо претензий или указаний на неправомерность или невозможность осуществления такой деятельности со стороны административных органов, органов валютного контроля и валютного регулирования Заявителю не направлялось.

Совершая операции на Фондовой бирже в Бразилии, Заявитель действовал в юрисдикции иностранного государства Бразилии, национальное законодательство которого Заявитель обязан соблюдать.

Действующее Бразильское законодательство запрещает компании-нерезиденту осуществлять инвестирование в Бразилии, а также осуществлять вывод денежных средств используя счет компании-нерезидента, открытый в кредитной организации, зарегистрированной по закону иного государства, поскольку денежные средства компании-нерезидента должны быть проведены через счет, открытый у местного Депозитария, хранителя, которые уполномочены на это бразильскими властями.

Таким образом, Заявитель, совершая операции, действовал в рамках императивных требований национального законодательства Бразилии, не позволяющих действовать иным образом.

Заявителем предприняты все зависящие от него меры по соблюдению норм КоАП РФ, что подтверждается представленными доказательствами в судебном заседании.

Согласно имеющейся банковской выписке по счету № 26117 в BANCO BMFBOVESPA DE SERVICOS DE LIQUIDACAO E CUSTODIA S.A., приобщенной к материалам дела Обществом, зачисления денежных средств в иностранной валюте от БиЭм энд Эф ТЕРРА Си Эм (Бразилия) происходило в иных суммах, чем указано в оспариваемых актах. Расчет административного наказания в виде административного штрафа в размерах произведен административными органами неверно.

При отсутствии в деле первичных банковских документов, административные органы, в производстве которых находились дела об административном правонарушении, не воспользовались правом, предоставленным им ст.26.10 КоАП РФ об истребовании сведений, необходимых для разрешения дела, в том числе сведений (информации), необходимых для расчета размера административного штрафа, что привело к неправильному расчету штрафа и незаконному привлечению Заявителя к ответственности.

Суд приходит к заключению, что выводы административных органов в обжалуемых Постановлениях и Решениях о том, что операции, совершенные Заявителем в ходе расчетов с компанией БиЭм энд Эф ТЕРРА Си Эм являются валютными операциями сделаны без учета положений пп. «б» ч.1 ст. 1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

Таким образом, операции, указанные в оспариваемых Постановлениях и Решениях не являлись приобретением у нерезидента валютных ценностей, не являлись средством платежа и не относятся к числу валютных операций в соответствии пп. «б» ч.1 ст. 1 Закона 173 ФЗ, что влечет отмену постановлений и решений налоговых органов по причине неправильной квалификации административного правонарушения.

В силу ч.2 ст.2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Таким образом, в обязанности административных органов входила обязанность исследовать приведенные Заявителем обстоятельства, исключающие состав административного правонарушения, согласится с ними или мотивированно со ссылками на нормы закона отказать в их применении.

В силу ч.3 и ч.4 ст.1.5 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, а все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Определении Верховного суда Российской Федерации от 21.01.2019 № 307-АД18-14721, согласно положениям ст. 1.5 и ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ, в отсутствие вины Заявителя в совершении вменяемого правонарушения оно не может быть привлечено к административной ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

На основании ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела.

Жалобы на Постановления ИФНС №10 по г. Москве были рассмотрены вышестоящим органом без участия представителей Общества в отсутствие надлежащего уведомления, что является существенным нарушением прав лица, привлеченного к административной ответственности. Ответчиком не представлены доказательства обратного.

Таким образом, при привлечении Заявителя к административной ответственности в предмет исследования и доказывания административных органов (бремя доказывания) входило установление субъективной стороны административного правонарушения, а именно, установление обстоятельств, свидетельствующих о том, что у Заявителя имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но Заявителем не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Мотивировочная часть обжалуемых Постановлений и Решений не содержит обоснования вины Заявителя и исследование фактических обстоятельств, обусловленных в деле Заявителя выбранной формой ведения им хозяйственной деятельности на территории иностранного государства. Доказательства вины Заявителя в материалах административных дел отсутствуют.

Судом проверены и оценены все доводы Ответчиков, но отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права.

Более того, аналогичным вступившим в силу Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.06.2020 по делу № А40-75022/20-121-405 и Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2020 по делу № А40-71683/20-148-368 установлено, что в действиях Общества отсутствует состав вменяемого административного правонарушения, что влечет отмену оспариваемых решений налоговых органов.

Данная оценка имеет преюдициальное значение для всех последующих споров, в том числе в целях недопустимости вынесения взаимоисключающих судебных актов и единообразия судебной практики.

В соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Таким образом, требования заявителя подлежат удовлетворению в полном объеме.

На основании ст. ст. 1.6, 2.1, 4.5, 15.25, 25.1, 25.4, 28.2, 29.7, 29.10, 30.3, 30.5, 30.8 КоАП РФ и руководствуясь ст. ст. 29, 67, 68, 71, 75, 167-170, 176, 208-211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными и отменить полностью постановления ИФНС России № 10 по г. Москве от 10.04.2020 г. № 77102009008776500004, № 771020090099607100004, № 77102009009644700004, № 77102009009664500004, № 77102009009857400004, № 77102009010141500004, от 13.04.2020г. № 77102009009720300004, № 77102009009794500004, № 77102009016197500004, № 77102009010292400004, № 77102009010379100004, № 771020090104002800004 о привлечении ООО «Эйм Алгоритмическая Торговля» по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ.

Признать незаконными и отменить полностью решения Управления ФНС России по городу Москве от 03.06.2020г. об оставлении без изменения постановлений № 77102009008776500004, № 771020090099607100004, № 77102009009644700004, № 77102009009664500004, № 77102009009857400004, № 77102009010141500004, № 77102009009720300004, № 77102009009794500004, №77102009016197500004, № 77102009010292400004, № 77102009010379100004, № 771020090104002800004.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Нариманидзе Н.А.