Решение от 15 июля 2018 г. по делу № А27-441/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05 www.kemerovo.arbitr.ru E-mail: info @ kemerovo.arbitr.ru Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-441/2018
город Кемерово
16 июля 2018 года
Резолютивная часть решения оглашена 16 июля 2018 года Полный текст решения изготовлен 16 июля 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Андугановой О. С., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно – строительная компания», г. Новосибирск (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий», г. Новокузнецк (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 19 012 171 руб. 58 коп. пени за просрочку выполнения работ по договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года,

при участии:

от истца - ФИО2. представитель по доверенности от 01.01.2018, паспорт;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 03.04.2018года, паспорт; ФИО4, представитель по доверенности от 03.04.2018года, паспорт,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно-строительная компания» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий» (ответчик) о взыскании 31 764 260 руб. 18 коп. пени, начисленной за нарушение сроков выполнения работ по договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 22 января 2018года иск принят к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 13 марта 2018года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 13 марта 2018года подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к разбирательству в арбитражном суде первой инстанции на 04 апреля 2018года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 04 апреля 2018года судебное разбирательство по рассмотрению дела в арбитражном суде первой инстанции отложено на 08 мая 2018 года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 08 мая 2018 года судебное разбирательство по рассмотрению дела в арбитражном суде первой инстанции отложено на 04 июня 2018 года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 04 июня 2018 года судебное разбирательство по рассмотрению дела в арбитражном суде первой инстанции отложено на 29 июня 2018 года.

В ходе судебного заседания , состоявшегося 29 июня 2018года истцом заявлено ходатайство об уменьшении суммы пени, заявленной ко взысканию, согласно которого истец просит взыскать с ответчика 19 288 085 руб. 45 коп. пени, начисленной за просрочку выполнения работ по контракту. Ходатайство судом принято в порядке статьи 49 АПК РФ.

Протокольным определением от 29 июня 2018года судебное разбирательство по делу отложено на 13 июля 2018года, в котором судом в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 16 июля 2018года, о чем на сайте суда размещена соответствующая информация.

В ходе судебного разбирательства представитель истца обратился с заявлением об отказе от иска в части требований о взыскании с ответчика 7 512 114 руб. 72 коп. пени, начисленной за просрочку выполнения работ, предусмотренных Дополнительным соглашением № 1 от 01 июня 2015года к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года и 8 153 547 руб. 32 коп. пени , начисленной за просрочку выполнения работ по дополнительному соглашению № 2 от 25 августа 2015года к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года.

Судом принят отказ истца от иска в части требований о взыскании с ответчика 7 512 114 руб. 72 коп. пени, начисленной за просрочку выполнения работ, предусмотренных Дополнительным соглашением № 1 от 01 июня 2015года к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года и 8 153 547 руб. 32 коп. пени ,

начисленной за просрочку выполнения работ по дополнительному соглашению № 2 от 25 августа 2015года к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года, как заявленный полномочным представителем истца – Валекжаниной А.А., чьи полномочия на заявление отказа от иска подтверждены доверенностью № 1 от 01.01.2018года. Суд принимает заявленный истцом частичный отказ от иска, как не противоречащий закону и не нарушающий права других лиц. Производство по делу в указанной части подлежит прекращению ( п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ). Также истцом уточнены требования по иску в оставшейся части , просит взыскать сумму пени, начисленную за нарушение сроков выполнения работ по договору в размере 3 346 509 руб. 54 коп. Ходатайство судом принято в порядке статьи 49 АПК РФ.

Представители истца на заявленных исковых требованиях настаивали. Исковые требования мотивированы истцом нарушением ответчиком сроков выполнения работ по договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года, по дополнительным соглашениям №№ 3-9.

Представитель ответчика, заявил возражения относительно исковых требований, ссылаясь на нарушение истцом сроков поставки ответчику давальческих материалов для выполнения работ по дополнительным соглашениям №№ 3-9. Кроме того, по мнению ответчика, подрядчиком были соблюдены сроки выполнения работ, предусмотренные дополнительными соглашениями, что подтверждается актами освидетельствования скрытых работ, иной исполнительной документацией по договору. (акты освидетельствования скрытых работ, акты технической готовности электромонтажных работ). Согласно РД-11-02-2006 и п. 9.4., 9.5 Договора исполнительная документация, включая акты освидетельствования скрытых работ, акты технической готовности электромонтажных работ, отражает фактическое исполнение проектных решений и завершение определенных в проектной документации работ. Указывает, что дата подписания актов приемки выполненных работ КС_2 не соответствует фактической дате выполнения работ , отраженной в исполнительной документации. Таким образом, ответчик полагает, что срок выполнения работ им не нарушен, так как такой срок следует исчислять с даты актов освидетельствования скрытых работ, актов технической готовности электромонтажных и т.д.

Также, ответчик ссылался на отсутствие у него проектно-сметной документации, обязанность по передаче которой закреплена в СП 48.13330.2011 Организация строительства, а также ст. 718, 753 ГК РФ, п. 6.1.1 - 6.1.3 договора. Истцом не представлены доказательства передачи как смет, так и проекта к

выполняемым работам. Даты на сметах, представленных в дело, не указаны, ссылка на условие договора, где смета является неотъемлемой частью дополнительного соглашения, не состоятельна, так как имеются и иные доказательства не исполнения встречных обязанностей истца/подрядчика по договору. Иных доказательств, подтверждавших факт передачи смет, проекта до начала или до истечения договорного срока окончания работ истцом в материалы дела не представлено. К тому же, по всем дополнительным соглашениям, на которые истец заявляет неустойку, у ответчика имеется электронная переписка, подтверждающая выполнение данных работ в отсутствие утверждённых смет, а следовательно, единственной причиной позднего подписания форм КС-2, КС-3 (иной даты оформления чем в актах освидетельствования скрытых работ и в актах технической готовности электромонтажных работ) явилось отсутствие данных для её заполнения исходя из объемов и расценок, указанных в проектно-сметной документации, утвержденной истцом.

Также, ответчик возражал относительно доводов истца о нарушении сроков выполнения работ по дополнительным соглашениям № 1 и № 2 и одновременно ходатайствовал о снижении размера неустойки по правилам ст. 333 ГК РФ в целях соблюдении баланса между применяемой к нарушителю мерой ответственности и действительным размером ущерба. Ответчиком представлен контррасчет неустойки.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно – строительная компания» (подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий» (субподрядчик) заключен договор субподряда

№ ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года, в соответствии с которым субподрядчик обязуется по заданию подрядчика собственными силами в установленные в договоре сроки в соответствии с предоставленными подрядчиком проектной документацией, рабочими чертежами, утвержденными к производству работ, а также локальными сметами, составленными в ТЕР 2001г. (в редакции 2009г. с изменениями) и переведенными в договорную цену, представленными субподрядчиком и утвержденными подрядчиком, или калькуляцией выполнить работы на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Новокузнецк, Центральный район, ул. Хлебозаводская» (Объект), и сдать их результат подрядчику, а подрядчик обязуется принять и оплатить выполненные работы. ( п. 1.1).

Наименование, виды и объем подлежащих выполнению субподрядчиком работ, а также их стоимость, сроки выполнения, перечень предоставляемых сторонами материалов определяется сторонами в дополнительных соглашениях к договору.

Каждое дополнительное соглашение является отдельным соглашением, заключенным в рамках настоящего договора, не изменяет, не отменяет, не приостанавливает действие предыдущих ни полностью, ни в части, если только в нем самом или в более позднем дополнительном соглашении прямо не предусмотрено иное. В случае если дополнительное соглашение к договору содержит условия иные, чем указаны в настоящем договоре, стороны руководствуются в этой части условиями дополнительного соглашения. Фактически выполненный объем работ определяется в актах о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Одновременно с формами КС-2, КС-3 субподрядчик предоставляет подрядчику отчет об использовании материалов, переданных на давальческой основе, для производства строительно-монтажных работ. (раздел 1 договора – Предмет договора).

В соответствии с положениями раздела 2 спорного договора, общая стоимость работ по договору определяется сторонами в дополнительных соглашениях к договору. В случае, если фактически выполненный объем работ отличается от объема работ определенного в п. 1.2. договора, то оплата работ производится пропорционально фактически выполненному объему работ, подтвержденному подписанными сторонами формами КС-2, КС-3. Стоимость ежемесячно выполняемых субподрядчиком работ в процессе строительства определяется актами выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, подписанными полномочными представителями сторон. В подтверждение оплаты приобретаемых субподрядчиком материалов, субподрядчик предоставляет одновременно с вышеуказанными документами, копии счетов-фактур, товарных накладных.

В соответствии с п. 3.1. договора, субподрядчик обязуется выполнить работы в сроки, согласованные сторонами в дополнительных соглашениях к договору.

Для выполнения работ, предусмотренных договором, подрядчик обязуется передать субподрядчику до начала работ проектную документацию, рабочие чертежи в объеме, необходимом для производства работ; предоставить субподрядчику строительную площадку; до начала работ предоставить субподрядчику генплан строительной площадки с нанесенными на нем существующими инженерными сетями и коммуникациями, принимать от субподрядчика выполненные работы и оплачивать их в соответствии с разделом 4 договора, осуществлять приемку скрытых работ, приемку промежуточных работ и приемку законченных работ по настоящему договору. (п.6.1.1., п.6.1.2., п.6.1.3., п.6.1.4., п.6.1.5. договора).

В соответствии с положениями раздела 8 договора субподрядчик обязуется ежемесячно в срок до 25 числа отчетного месяца предъявлять объемы выполненных за календарный месяц работ с предоставлением соответствующих документов. Такая ежемесячная приемка отдельных видов и объемов работ не является предварительной приемкой результатов отдельного этапа работ и не влечет за собой переход риска последствий гибели или повреждения результата работ к подрядчику в соответствии с п. 3 ст. 753 ГК РФ. Субподрядчик обязан в срок, указанный в пункте 3.1. настоящего договора, предъявить к приемке подрядчиком завершенные в полном объеме работы, предусмотренные договором. Субподрядчик обязан в срок не позднее 5 рабочих дней до завершения работ, предусмотренных договором, письменно сообщить подрядчику о готовности к сдаче работ и предоставить надлежаще оформленные документы в составе, предусмотренном пунктом 8.3 договора. Субподрядчик предоставляет на проверку Подрядчику документы в следующем составе:

- акт по форме КС-2 (в 3-х экземплярах на бумажном носителе: один - для Субподрядчика, и два - для Подрядчика, и один экземпляр в электронном виде) с подтвержденными объемами выполненных работ, следующими лицами: начальник ПТО, кураторы объекта;

- Справка по форме КС-3 (в 3-х экземплярах на бумажном носителе; один - для Субподрядчика, и два - для Подрядчика, и один экземпляр в электронном виде);

- Ресурсная ведомость на каждую форму КС-2 (в 3-х экземплярах на бумажном носителе: один - для субподрядчика, и два - для подрядчика один экземпляр в электронном виде);

- Отчет об использовании давальческих материалов на каждую форму КС-2 (в 3- х экземплярах на бумажном носителе: один для Субподрядчика, и два - для Подрядчика, и один экземпляр в электронном виде), подписанный лицом, ответственным за выдачу давальческих материалов на объекте;

- Исполнительную документацию на выполненный объем работ (4 экземпляра в твердой копии и 1 экземпляр в электронном виде);

- счета-фактуры и товарные накладные на приобретаемые Субподрядчиком материалы. Непредставление какого-либо документа из вышеперечисленных считается непредставлением комплекта документов для проверки и подписания.

Подрядчик в течение 15 рабочих дней со дня получения документов, обязан проверить и подписать формы КС-2 и КС-3, и по истечении 15 рабочих дней направить Субподрядчику один подписанный экземпляр или дать письменный мотивированный отказ от приемки работ. В случае мотивированного отказа Подрядчика от подписания

форм КС-2 и КС-3, Подрядчик направляет Субподрядчику письмо с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения. В случае, если во время проверки документов будет установлен перерасход давальческих материалов субподрядчик обязан компенсировать Подрядчику стоимость перерасходованных давальческих материалов в течение 10 рабочих дней с момента получения соответствующего требования Подрядчика, либо с согласия Подрядчика в этот же срок возвратить аналогичные материалы. После проверки указанных документов Субподрядчик выставляет Подрядчику счет на оплату выполненных работ, в котором отдельной строкой выделяется сумма налога на добавленную стоимость, и счет-фактуру на принятые работы.

В соответствии с п.8.7. договора, работы, выполняемые по настоящему договору, считаются принятыми Подрядчиком, после подписания им акта о приемке выполненных работ по форме КС-2.

В соответствии с п.11.1., п.11.2. договора, за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в порядке, предусмотренном действующим законодательством. За нарушение сроков окончания работ Субподрядчик обязан возместить причиненные убытки и уплатить Подрядчику неустойку сверх причиненных убытков в размере 1% от общей стоимости этих работ и услуг, определенной в соответствующем дополнительном соглашении за каждый день просрочки.

Споры, возникающие в процессе исполнения договора, решаются путем переговоров, в досудебном порядке. Претензионный порядок по договору является обязательным. Срок рассмотрения и ответа на претензию стороны установили в 10 рабочих дней с момента ее получения. В случае не достижения сторонами согласия, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

В соответствии с п.15.1. договора, договор вступает в действие с 01 июня 2015 года и действует до полного исполнения Сторонами принятых на себя обязательств.

Истец, ссылаясь на допущенную обществом с ограниченной ответственностью просрочку в выполнении работ по договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года, направил ответчику претензию исх. № 01-02-80/17 от 27.10.2017года с требованием об оплате начисленной за просрочку выполнения работ пени, которая направлена ответчику по почтовой квитанции 29.10.2017года и не была фактически исполнена, что явилось основанием обращения истца с настоящим иском в суд.

Суд, рассмотрев заявленные требования, счел иск обоснованным и подлежащим частичному удовлетворению.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно п. 1 ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. ( статья 328 ).

Как следует из материалов дела , 01 октября 2015 года стороны Договора подписали дополнительное соглашение № 3 к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года, по условиям которого субподрядчик обязуется собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № ЛМ- 23-Суб от 01.06.2015г., настоящим дополнительным соглашением и локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1 к настоящему дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный но адресу: <...> (Объект) полный комплекс работ по монтажу отопления, в соответствии с проектом СП 14.133-ОВ1 и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ по монтажу отопления предусмотрен в локальном сметном расчете № 1 (Приложение № 1). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением № 3 от 01.10.2015года составляет 11 389 135 руб. 35 коп. Поставка тепловых завес и систем отопления «Вулкан» осуществляется силами и за счет средств Подрядчика. Поставка всех остальных основных и вспомогательных материалов, необходимых для выполнения полного комплекса работ, предусмотренных соглашением, осуществляется силами и за счет средств Субподрядчика и входит в стоимость работ, предусмотренную дополнительным соглашением. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению определен начало: с 01.10.2015года; окончание работ 01.11.2015года. К указанному дополнительному соглашению сторонами был

составлен и подписан и составлен локальный сметный расчет № 5/05-2015 2015года на сумму 11 389 135, 35 рублей.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком среди прочего были выполнены и сданы подрядчику работы на сумму 2 057 048 руб. 81 коп. по актам о приемке выполненных работ формы КС-2 № 2 от 18.02.2016года, № 4 от 29.02.2106года , № 3 от 29.02.2016года, справке о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 № 2 от 29.02.2016года.

Истец, учитывая то обстоятельство, что давальческий материал для производства работ по указанному дополнительному соглашению был им передан субподрядчику только 31.12.2015года по формам М-15 № 271 и № 274, а срок выполнения работ по указанному дополнительному соглашению установлен в 32 дня , исчислил и заявил ко взысканию пени за период со 02.02.2016года (31.12.2015года +32 дня) по 29.02.2016года, исходя из расчета: 2 057 048, 81 руб. *1%* 28 дней просрочки = 575 973 руб. 67 коп.

Ссылки ответчика на письмо ООО «Центр термических технологий» от 15.01.2016года о согласовании скорейшего решения способа крепления тепловых завес на объекте не состоятельны, поскольку указанное решение было согласовано и разрешено подрядчиком 26.01.2016года путем указания на необходимость выполнения креплений для завес из уголка 75*75*6, объективных препятствий у субподрядчика для выполнения работ по указанному дополнительному соглашению отсутствовали.

Смета, как следует из материалов дела, была согласована сторонами и подписана в 2015году.

01.10.2015года сторонами договора подписано дополнительное соглашение № 3/1, в соответствии с условиями которого, субподрядчик обязуется собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.01.2015г. выполнить на объекте; «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>» работы по монтажу сэндвич-панелей, цокольных панелей, кровли насосной станции, в соответствии с проектом СП14.133-ПНС, а также работы по устройству полов в ИТП, в соответствии с проектом СП 14.133-01-КЖ, СП14,133-01-АР и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав и объем работ, согласован сторонами непосредственно в п. 2 указанного дополнительного соглашения.

Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат

(форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением,

определяется единичными расценками. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению: Начало работ: «01» октября 2015г.; окончание работ: «31» октября 2015г.

Согласно п. 7 соглашения поставка основных материалов в объеме , необходимом для выполнения всего комплекса работ осуществляется силами и за счет средств подрядчика. ( п. 7).

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и переданы подрядчику по акту формы КС-2 о приемке выполненных работ № 1 от 31.10.2016года и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.10.2016года работы на сумму 238 989 руб. 69 коп.

Истец, учитывая то обстоятельство, что в рамках указанного дополнительного соглашения подрядчиком передавался для производства работ давальческий материал по накладным формы М-15, последняя из которых датирована 23.08.2016года, а срок выполнения работ составляет 31 календарный день, исчислил и заявил ко взысканию пеню за период с 24.09.2016года ( по истечении 31 одного дня, исчисленного с даты передачи давальческого материала субподрядчику 23.08.2016года) по 31.10.2016года, исходя из расчета: 238 986, 69 руб. *1% *38 дней = 90 814, 94 руб.

Ссылки на отсутствие согласованной сметы судом отклонены, поскольку сами расценки, по которым субподрядчик обязался выполнить работы согласованы в дополнительном соглашении № 3/1 от 01.10.2015года.

01.11.2015года сторонами договора подписано дополнительное соглашение № 3/2 к договору субподряда, в соответствии с условиями которого субподрядчик обязуется собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1 к дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>»(Объект) дополнительные работы по системам В1, ТЗ, К1Н и обогреву трубопровода «Гибирит» под навесом в осях А/1-12 (изм. проекта СП14.133-ВК и требование технического надзора «СоюзСтройКонтроль») и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ, указанных в п. 1 настоящего дополнительного соглашения, предусмотрен в Локальном сметном расчете № 1 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных

дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1) и составляет 735 976 рублей 62 копейки. Поставка установки повышенного давления, насоса, кран балки, кронштейнов, крана поливочного в объеме, необходимом для выполнения всего комплекса работ осуществляется силами и за счет средств подрядчика. (п. 5). Начало работ по дополнительному соглашению: «01» ноября 2015года, окончание работ «30» апреля 2016 г. Локальный сметный расчет к указанному дополнительному соглашению был согласован сторонами в 2016году и стоимость работ определена сторонами в размере 735 976, 62 рубля.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и сданы подрядчику работы по акту о приемке выполненных работ № 1 от 31.10.2016года на сумму 678 846 руб. 92 коп. и справке о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 № 1 от 31.10.2016года на сумму 678 846, 92 руб.

Истцом за период с 03.05.2016года по 31.10.2016года начислена и заявлена ко взысканию пеня, исходя из следующего расчета: 678 846, 92 руб. *1%*182 дня просрочки = 1 235 501, 39 рублей (пеня)

01.11.2015года сторонами договора подписано дополнительное соглашение № 3/3, по условиям которого субподрядчик обязуется собственными силами по заданию Подрядчика выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен , расположенный но адресу: <...>» ( Объект) работы по устройству монолитного перекрытия вентиляционной камеры в осях 1-3/И-Ж на отм. н-4.370, в соответствии с проектами СП14.133-01-КЖ, СП14.133-01-АР и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ предусмотрен в Локальном сметном расчете № 193/09/16 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 193/09/16 (Приложение № 1) и составляет 266 056 рублей 99 копеек. Начало выполнения работ – 01.11.2015года, окончание работ – 30.11.2015года.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и сданы подрядчику работы по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 № 1 от 31.10.2016года на сумму 266 056,99 руб. и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.10.2016года на сумму 266 056, 99 рублей.

В связи с допущенной просрочкой выполнения работ истец начислил и заявил ответчику пеню за нарушение срока выполнения работ в размере 893 951 руб. 49 коп.

исходя из следующего расчета: 266056, 99 руб. *1%* 336 дней просрочки (с 1.12.2015года по 31.10.2016года)

02.11.2015года сторонами подписано дополнительное соглашение № 4 к договору субподряда, по условиям которого, субподрядчик обязуется собственными силами выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>» (Объект) полный комплекс работ по временному теплоснабжению воздушно-тепловых завес и сдать их результат подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его.

Состав и объем работ по временному теплоснабжению воздушно-тепловых завес предусмотрен в локальном сметном расчете № 43/10/2015 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, определяется локальным сметным расчетом № 43/10/2015 (Приложение № 1) и составляет 312 615 рублей 22 копейки. Срок выполнения работ определен со 02.11.2015года; окончание работ 10.11.2015года. К указанному дополнительному соглашению сторонами был подписан локальный сметный расчет № 42/10/1 в 2015году, в связи с чем, доводы ответчика о позднем согласовании ими сметы к дополнительному соглашению опровергаются материалами дела.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и сданы подрядчику работы по акту КС-2 № 1 от 29.02.2016года и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 29.02.2016года на сумму 273 422, 18 руб.

Поскольку давальческий материал в рамках указанного дополнительного соглашения был передан подрядчиком субподрядчику по формам М-15 25.11.2015года, истец, исчислил срок выполнения работ (9дней, согласованный в дополнительном соглашении № 4) с 26.11.2015года, который истекает 04.12.2015года. Соответственно, пеня начислена за период с 05.12.2015года по 29.02.2106года, исходя из следующего расчета: 273 422,18 руб. *1%* 87 дней просрочки ( с 05.12.2015года по 29.02.2016года) = 237 877, 30 руб.

01.12.2015года сторонами подписано дополнительное соглашение № 5 к договору субподряда, по условиям которого субподрядчик обязуется собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 61/01/2016 (Приложение № 1 к дополнительному соглашению), выполнить

на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Новокузнецк, пл. Побед, 1» (Объект) полный комплекс работ по электро- подключению завес (Volcano) в соответствии с инструкцией (паспортом) и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав и объем работ по электро-подключению завес (Volcano) предусмотрен в Локальном сметном расчете № 61/01/2016 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных настоящим дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 61/01/2016 (Приложение № 1) и составляет 84 494 рубля 88 копеек. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению, определен: начало работ: «01» декабря 2015 г., окончание работ: «04» февраля 2016 г. Как следует из приложения к указанному дополнительному соглашению смета была согласована сторонами в 2016году.

Предусмотренные указанным дополнительным соглашением работы были фактически выполнены субподрядчиком и сданы подрядчику по акту о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2016года на сумму 84 494, 88 руб. и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.05.2016года на сумму 84 494, 88 руб.

Истцом по указанному дополнительному соглашению за период с 05.02.2106года по 31.05.2016года (117 дней просрочки) начислена и заявлена ко взысканию пеня, исходя из расчета: 84494, 88 рублей *1%* 117 дней просрочки = 98 859 рублей.

В соответствии с дополнительным соглашением № 6 от 01.12.2015года, субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1 к дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>» (Объект) полный комплекс работ по электро-подключению тепловых завес и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ по электро-подключению тепловых завес предусмотрен в Локальном сметном расчете № 1 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1) и

составляет 57 680 рублей 61 копейка. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению: начало работ: «01» декабря 2015г., окончание работ: «15» февраля 2016г.

В соответствии с протоколом разногласий от 29.03.2016года к дополнительному соглашению № 6 от 01.12.2015года стороны согласовали окончательную стоимость работ по дополнительному соглашению в сумме 101465 руб. 61 коп.

Локальный сметный расчет № 6 к указанному дополнительному соглашению согласован сторонами в 2016году.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и сданы подрядчику работы по акту о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2016года на сумму 101 465, 60 руб. и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.05.2016года на сумму 101 465, 60 рублей, в связи с чем, истец за период с 16.02.2016года по 31.05.2016года исчислил и заявил ко взысканию пени, исходя из следующего расчета: 101 465, 60 руб. *1%* 106 дней ( просрочка с 16.02.2016года по 31.05.2016года) = 107 553, 54 руб.

Дополнительным соглашением № 7 от 01.12.2015года к спорному договору субподряда, субподрядчик обязался собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № JIM-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1 к настоящему дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Лсруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>» (Объект) полный комплекс работ по автоматизации и тепло учету ИТП и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ по автоматизации и теплоучету ИТП предусмотрен в Локальном сметном расчете № 1 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 1 (Приложение № 1) н составляет 145 845 рублей 96 копеек. Срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению: начало работ: «01» декабря 2015 г., окончание работ: «15» февраля 2016 г. Смета к указанному дополнительному соглашению была согласована сторонами в 2016году.

Работы в рамках указанного дополнительного соглашения были сданы субподрядчиком подрядчику 31.03.2016года по акту о приемке выполненных работ формы КС_2 № 1 от 31.03.2016года на сумму 145 845, 96 руб., и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.03.2016года на сумму 145 845, 96 руб.

В связи с допущенной просрочкой выполнения работ истцом начислена и заявлена ко взысканию пеня, исходя из расчета: 145 845, 96 руб. *1% * 45 дней просрочки ( с 16.02.2016года по 31.03.2016года) = 65 630, 68 руб.

25.02.2016года между истцом (подрядчик) и ответчиком ( субподрядчик) заключено дополнительное соглашение № 8 от 25.02.2016года к договору субподряда, согласно которого субподрядчик обязался собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № JIM-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 43/10/15 доп. (Приложение № 1 к настоящему дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: <...>» (объект) дополнительные работы по демонтажу временного теплоснабжения воздушно-отопительных тепловых завес и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы н оплатить его. (п.1) Состав и объем работ по демонтажу временного теплоснабжения воздушно-отопительных тепловых завес предусмотрен в Локальном сметном расчете № 43/10/15 доп. (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом № 43/10/15 доп. (Приложение № 1) и составляет 30 413 рублей 06 копеек. Срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению: начало работ - 25 февраля 2016 г., окончание работ - 05 марта 2016 г. Локальный сметный расчет № 43/10/15 доп. к дополнительному соглашению был подписан сторонами сразу в 2016году.

Предусмотренные указанным дополнительным соглашением работы были фактически выполнены субподрядчиком и сданы подрядчику по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 № 1 от 30.04.2016года на сумму 30 413, 06 руб. и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.04.2016года на сумму 30 413, 06 руб., в связи с чем, истец за период с 08.03.2016года по 30.04.2016года исчислил пеню исходя из расчета: 30 413, 06 руб. *1%* 54 дня просрочки = 16423, 05 руб.

Дополнительным соглашением № 9 от 01.03.2016года к спорному договору субподряда, субподрядчик обязался собственными силами по заданию Подрядчика на условиях, предусмотренных договором субподряда № JIM-23-Суб от 01.06.2015г., дополнительным соглашением и Локальным сметным расчетом № 98/03/16

(Приложение № 1 к дополнительному соглашению), выполнить на объекте: «Торговый центр Леруа Мерлен, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Новокузнецк, пл. Побед, 1» (Объект) полный комплекс работ по тепловой изоляции трубопроводов, арматуры и оборудования ИТП по требованию технического надзора «Союз Контроль», в связи с изменениями в проекте и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его. Состав работ по тепловой изоляции трубопроводов, арматуры и оборудования ИТП предусмотрен в Локальном сметном расчете № 98/03/16 (Приложение № 1). Фактически выполненный объем работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости работ и затрат (форма КС-3). Стоимость работ, предусмотренных настоящим дополнительным соглашением, определяется Локальным сметным расчетом 98/03/16 (Приложение № 1) и составляет 52 009 рублей 76 копеек. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению: начало работ: «01» марта 2016 г., окончание работ: «16» марта 2016 г. Локальный сметный расчет к указанному дополнительному соглашению № 98/03/16 был подписан сторонами в 2016году при подписании соглашения.

В рамках указанного дополнительного соглашения субподрядчиком были выполнены и сданы подрядчику работы по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 № 1 от 30.04.2016года на сумму 52 009 руб. 76 коп. и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.04.2016года на сумму 52 009, 76 руб., в связи с чем, истец за период с 16.03.2016года по 30.04.2016года исчислил и заявил ко взысканию пени, исходя из следующего расчета: 52009,76 руб. *1%* 46 дней = 23 924 руб. 49 коп.

Суд указывает на допущенную истцом при расчете пени по указанному дополнительному соглашению ошибку в части определения даты начала начисления пени, которую следует определять с 17.03.2016года ( по истечении согласованного п. 6 дополнительного соглашения срока окончания выполнения работ -16.03.2016года) , соответственно пеня подлежит исчислению с 17.03.2016года по 30.04.2016года в размере 52009, 76 руб. *1%* 45 дней = 23 404 руб. 39 коп.

Всего сумма подлежащей начислению пени по указанным выше дополнительным соглашениям составляет сумму 3 345 969 руб. 50 коп.

Суд отклоняет доводы ответчика, изложенные в отзыве на иск и дополнениях к отзыву на иск, в связи со следующим.

Факт передачи подрядчиком субподрядчику в производство работ давальческих материалов по формам М-15 учтен истцом при расчете и определении периода просрочки по каждому дополнительному соглашению к договору субподряда.

Доводы ответчика относительно того обстоятельства, что согласно актов освидетельствования скрытых работ и актов технической готовности работы были фактически выполнены и сданы ранее даты подписания сторонами актов приемки выполненных работ формы КС- 2 судом также отклоняются, поскольку в силу прямого указания п. п. 8.3, 8.7 договора субподряда № ЛМ0230Суб от 01.06.2015года работы подлежат сдаче посредством предъявления к приемке актов по форме КС- 2, и работы, выполняемые по настоящему договору, считаются принятыми подрядчиком, после подписания им акта о приемке выполненных работ по форме КС - 2 . ( п. 8.7 договора).

Соответственно , акты освидетельствования скрытых работ и акты технической готовности объекта не могут изменять дату приемки результатов работ, которая определяется датой предъявления субподрядчиком акта КС-2. Между тем, доказательства предъявления субподрядчиком подрядчику акта приемки выполненных работ формы КС-2 ранее тех дат, которыми указанные документы датированы, в материалы дела не представлены.

Доводы о несогласовании смет на выполнение работ судом также отклонены, поскольку данное обстоятельство опровергается материалами дела, из которых следует, что сметы были подписаны при подписании самих дополнительных соглашений, в которых содержится ссылка на соответствующий локальный сметный расчет к каждому дополнительному соглашению. Кроме того, все дополнительные соглашения содержат прямое указание на календарную дату начала и календарную дату окончания выполнения работ, в связи с чем, субподрядчик, подписавший указанные дополнительные соглашения, принял на себя обязательства выполнить работы в согласованный в дополнительном соглашении срок. Ни в письмах, переписках сторон, подрядчик не указывал и не ссылался на отсутствие у него возможности дальнейшего выполнения работ в связи с отсутствием согласованных и подписанных смет или отсутствием необходимой для производства работ технической документации.

С учетом изложенного, суд полагает правомерным начисление истцом и предъявление им к оплате пени за нарушение сроков выполнения работ по дополнительным соглашениям №№ 3/1, 3/2, 3/3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 в сумме 3 345 969 руб. 50 коп.

При этом суд полагает обоснованным ходатайство общества с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий» об уменьшении суммы пени за

нарушение сроков выполнения работ по дополнительным соглашениям по ст. 333 ГК РФ. При этом, руководствуется следующим.

Согласно п. 1 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Учитывая слишком значительный размер предусмотренной пунктом 11.2 договора субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года неустойки за нарушение сроков выполнения работ – 1% от стоимости работ или 365 % за год, незначительный период просрочки исполнения субподрядчиком обязательств по дополнительным соглашениям, и отсутствие в материалах дела доказательств причинения обществу с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно – строительная компания» каких – либо убытков в результате допущенной субподрядчиком просрочки исполнения обязательств по дополнительным соглашениям по договору субподряда, суд полагает возможным уменьшить размер начисленной подрядчиком неустойки по каждому дополнительному соглашению исходя из расчета 0, 1 % в день от суммы просроченных к выполнению работ.

С учетом изложенного, размер пени за нарушение сроков выполнения работ , подлежащей взысканию с общества с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий» составит сумму 334 596 руб. 95 коп. ( по каждому дополнительному соглашению по схеме расчета за те же периоды, исходя из ставки 0,1% в день от стоимости просроченных к выполнению работ).

Расходы по госпошлине по иску в части удовлетворенных судом требований, подлежат отнесению на ответчика ( ст. 110 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 49, п. 4 ч. 1 ст. 150, ст. ст. 151, ст. ст. 110, 167-171, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Принять отказ истца от иска в части требований о взыскании с ответчика 7 512 114 руб. 72 коп. пени, начисленной за просрочку выполнения работ , предусмотренных Дополнительным соглашением № 1 от 01 июня 2015года к договору

субподряда № ЛМ-23-Суб от 01.06.2015года и 8 153 547 руб. 32 коп. пени , начисленной за просрочку выполнения работ по дополнительному соглашению № 2 от 25 августа 2015года к договору субподряда № ЛМ-23-Суб от 01 июня 2015года.

Производство по делу в указанной части прекратить. В остальной части иск удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Центр термических технологий» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно – строительная компания» 334 596 руб. 95 коп. пени, 20 778 рублей в возмещение расходов по уплате госпошлины по иску, всего - 355 374 руб. 95 коп.

В стальной части в иске отказать.

Выдать обществу с ограниченной ответственностью «Юргинская проектно – строительная компания» справку на возврат из Федерального бюджета РФ 161 040 рублей госпошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 443 от 01.11.2017года.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск в течение месяца со дня его принятия.

Судья О. С. Андуганова