Решение от 30 апреля 2019 г. по делу № А21-10012/2018

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А21- 10012/2018
г.Калининград
30 апреля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 25 апреля 2019 года

Полный текст решения изготовлен 30 апреля 2019 года

Арбитражный суд Калининградской области в составе судьи Т.В.Пахомовой, при ведении протокола судебного заседания с использованием системы аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании исковое заявление Администрации муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» в лице ликвидационной комиссии (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 238520, <...>) (далее по тексту – Администрация) к ООО «Управляющая компания «Газэнергострой –Балтия» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 236016, <...>, литер А) (далее по тексту - Общество) о расторжении концессионного соглашения № 01/2017 от 18.05.2017г. в связи с нарушением Обществом существенных условий концессионного соглашения

и встречное исковое заявление ООО «Управляющая компания «Газэнергострой –Балтия» о расторжении концессионного соглашения № 01/2017 от 18.05.2017г. в связи с существенным нарушением Администрацией условий концессионного соглашения № 01/2017 от 18.05.2017г.

Для участия в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Правительства Калининградской области.

В судебном заседании приняли участие:

от Общества: ФИО2– представитель по доверенности, паспорту;

от Администрации: ФИО3 – представители по доверенности, паспорту;

от Правительства: ФИО4, ФИО5, ФИО6 – представители по доверенности, паспорту;

Суд,

У С Т А Н О В И Л:

Между Администрацией (Концедент) и ООО «Управляющая компания «Газэнергострой-Балтия» (Концессионер) заключено концессионное соглашение №01/2017 от 18.05.2017г. на строительство и дальнейшую эксплуатацию объектов по производству, передаче и распределению тепловой энергии потребителям города Балтийска (далее -Концессионное соглашение, Соглашение).

Согласно разделу 1 Соглашения Концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных Соглашением: обеспечить проектирование, создание и ввод в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения, состав и описание которого приведены в разделе 2 настоящего Соглашения, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать Концеденту; обеспечить производство, передачу, распределение тепловой энергии с использованием Объекта Соглашения и иного имущества, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования Объектом Соглашения и иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

Объектом Соглашения является: газовая котельная мощностью 12,0 МВт (предполагаемое место размещения: <...>); газовая котельная мощностью 30,0 МВт (предполагаемое место размещения: <...>); газовая котельная мощностью 0,5 МВт (предполагаемое место размещения: <...>); газовая котельная мощностью 1,0 МВт (предполагаемое место размещения: <...>); газовая котельная мощностью 1,0 МВт (предполагаемое место размещения: <...> л.23-а); угольная котельная по адресу: Калининградская область, г.Балтийск, в 210 м. на юго-восток от дома №9 по ул.Л.Некрасова на участке площадью 900 кв.м. под кадастровым номером 39:14:030108:47 (раздел 2 Соглашения).

Тепловые сети города Балтийска, котельные, а также движимое имущество необходимое для осуществления деятельности по передаче тепловой энергии потребителям, согласно Соглашению, на территории муниципального образования «Город Балтийск», сведения о составе имущества и описание Тепловых сетей, в том числе технико - экономические показатели и информация о правоустанавливающих документах приведены в Приложении №1 и в Приложении №2 к Соглашению (п.2.2 Соглашения).

В соответствии с п.10.2 Соглашения срок строительства котельных, входящих в состав Объекта Соглашения (п.2.1) составляет 12 месяцев с даты подписания настоящего Соглашения, если Приложением №1 к настоящему соглашению не установлено иное.

Срок ввода в эксплуатацию Объекта соглашения - в течение 30 рабочих дней с даты подписания документа, предусмотренного пунктом 4.13 (документ об исполнении Концессионером своих обязательств по строительству котельных) настоящего Соглашения (п. 10.3 Соглашения).

05.06.2017г. сторонами Соглашения было заключено Дополнительное соглашение №1 к Концессионному соглашению, которым внесены изменения в Концессионное соглашение. Согласно указанному Дополнительному соглашению Концедент обязан передать Концессионеру Объект Соглашения в соответствии с Приложением №1 (пункт 1) - Котельная №1 мощностью 12 МВт, расположенная по адресу: <...>. Иные объекты согласно указанному дополнительному соглашению должны были передаваться Концессионеру не ранее 20.05.2018, при условии наличия источника газоснабжения - газопровода-отвода к г.Светлый и АГРС в районе пос.Черепаново. В случае отсутствия источника срок передачи объектов соглашения будет соответствовать сроку ввода в эксплуатацию газопровода - отвода к г.Светлый и АГРС в районе пос.Черепаново.

Таким образом, стороны Соглашения договорились о фактической передаче для выполнения работ по Соглашению лишь Котельной №1, а передачу остальных объектов поставили в зависимость от ввода в эксплуатацию газопровода - отвода, чем ограничили предмет соглашения до одного объекта.

Во исполнение вышеуказанных положений Концессионного соглашения и Дополнительного соглашения по передаче объекта Концессионного соглашения (Котельная №1) администрацией муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» передан земельный участок с кадастровым номером 39:14:010630:10, площадью 4746 кв.м., расположенный по адресу: <...>, разрешенное использование: для котельной №1, указанный договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Калининградской области. Также актом приема - передачи имуществ от 07.06.2017г. администрация муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» передало ООО «Управляющая компания «Газэнергострой - Балтия» здание котельной №1, площадью 939,8 кв.м., с кадастровым номером: 39:14:010631:65, расположенное по адресу: <...>.

В п. 10.3 концессионного соглашения были внесены изменения дополнительным соглашением 1 от 05.06.2017 г., в части ввода в эксплуатацию объекта соглашения не позднее 15.10.2018 г., однако срок строительства объекта газовой котельной мощностью 12,0 МВт остался неизменным - 18.05.2018 г.

Из вышеуказанного следует, что с учетом концессионного соглашения и дополнительного соглашения № 1 от 05.06.2017 г. ООО «УК ГЭС-Балтия» должна была построить в срок до 18.05.2018 г. газовую котельную мощностью 12,0 МВт и ввести ее в эксплуатацию не позднее 15.10.2018г.

Однако, ООО «Управляющая компания «Газэнергострой - Балтия» со своей стороны нарушило существенные условия по проектированию и созданию объекта Концессионного соглашения (Котельная №1), с учетом Дополнительного соглашения.

Во исполнение Концессионного соглашения Общество заключило с ООО Институт «Газэнергопроект» договор №ИГ-02/26-0517 на выполнение проектных работ от 26.05.2017г. (далее - Договор). В результате исполнения указанного договора Общество должно было получить проектную и рабочую документацию, на основании которой в дальнейшем, после прохождения государственной экспертизы, Общество должно было производить строительные работы по объекту - Котельная №1 по пер.Водолазный, д.7.

С результатом Договора - проектной документацией по объекту Котельная №1 Общество обратилось в ГАУ КО «Центр проектных экспертиз и ценообразования в строительстве» для прохождения государственной экспертизы.

По результатам рассмотрения проектной документации ГАУ КО «Центр проектных экспертиз и ценообразования в строительстве» 10.04.2018г. выдано отрицательное заключение №39-1-3-3-0029-18 по объекту капитального строительства -Строительство котельной тепловой мощностью 12 МВт по адресу: <...>.

Основанием для выдачи отрицательного заключения по проектной документации явилось не соответствие точки врезки техническим условиям ОАО «Калининградгазификация» от 20.07.2016г. №366-К с изменениями от 30.03.2018г. №91-К/изм.

Причиной, получения указанного отрицательного заключения явилось изменение Обществом точки подключения котельной по пер.Водолазному, д.7 г.Балтийска. Общество мотивировало указанные действия размещением проектируемой котельной на значительном удалением от перспективного отключающего устройства, предусмотренного схемой газоснабжения. Указанные обстоятельства подтверждаются заявлением Общества в ОАО «Калининградгазификация» от 03.04.2018г. исх.№210, которым Общество просило внести изменения в Технические условия в части точки подключения проектируемого газопровода ПЭ100-160х14.7 к существующему газопроводу среднего давления ПЭ100-315х28.

Письмом от 28.04.2018г. №112-К/изм. ОАО «Калинниградгазификация» внесло изменения в технические условия №366-К от 20.07.2016г., однако, ООО «Управляющая компания «Газэнергострой - Балтия» с указанными изменениями не обращалось в ГАУ КО «Центр проектных экспертиз и ценообразования в строительстве» для проведения государственной экспертизы проектной документации по объекту Котельная №1 по пер.Водолазному, д.7 в г.Балтийске, что явилось существенным нарушением условий Концессионного соглашения.

Вместе с тем, технические условия №366-к от 20.07.2016г. «на проектирование и строительство газораспределительной сети природного газа и системы газопотребления объекта» с последующими изменениями являются действующими и по настоящее время, и не имеется каких-либо препятствий для прохождения государственной экспертизы проектной документации по объекту «Строительство котельной тепловой мощность. 12 МВт по адресу: <...>».

Согласно п.10.2 Концессионного соглашения от 18.05.2017г. срок строительства котельных, входящих в состав Объекта Соглашения (п.2.1) составляет 12 месяцев с даты подписания настоящего Соглашения, если Приложением №1 к настоящему соглашению не установлено иное. Таким образом, днем окончания строительства Котельной №1 является 18.05.2018г. Обществом работы до указанной даты не выполнены.

Согласно п.6.3 Концессионного соглашения, с учетом изменений внесенных Дополнительным соглашением №1 от 05.06.2017г. обязанностью концессионера также являлась разработка своими силами в соответствии с совместным приказом Министерства энергетики РФ и Министерства регионального развития РФ №667 от 29.12.2012г. «Об утверждении методических рекомендаций по разработке схем теплоснабжения» в срок до 15.01.2018г. передать концеденту для публикации и проведения публичных слушаний и дальнейшего утверждения установленным порядком схему теплоснабжения муниципального образования городское поселение «Город Балтийск».

Согласно п.20 ст.2 Федерального закона от 27.07.2010г. №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) схемой теплоснабжения является документ, содержащий предпроектные материалы по обоснованию эффективного и безопасного функционирования систем теплоснабжения поселения, городского округа, их развития с учетом правового регулирования в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности и утверждаемый правовым актом, не имеющим нормативного характера, федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения или органа местного самоуправления.

В соответствии с п.6 ч.1 ст.6 Закона о теплоснабжении к полномочиям органов местного самоуправления городских поселений, городских округов по организации теплоснабжения на соответствующих территориях относится, в том числе и утверждение схем теплоснабжения поселений, городских округов с численностью населения менее пятисот тысяч человек, в том числе присвоение статуса единой теплоснабжающей организации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.02.2012г. №154 «О требованиях к схемам теплоснабжения, порядку их разработки и утверждению» (далее -Требования) установлены требования для разработки схем теплоснабжения, а также порядок их утверждения.

Исходя из Требований, утвержденных вышеуказанным ПостановлениемПравительства проект схемы теплоснабжения (проект актуализированной схемытеплоснабжения) разрабатываетсяуполномоченными органами местного

самоуправления поселений, городских округов, уполномоченными органами исполнительной власти городов федерального значения, юридическими лицами либо совместно органами местного самоуправления или органами исполнительной власти городов федерального значения и юридическими лицами по решению ответственных лиц.

Схема теплоснабжения (актуализированная схема теплоснабжения) утверждается:

-главой местной администрации городского поселения, главой местной администрации городского округа - в отношении городских поселений, городских округов с численностью населения, составляющей менее 500 тыс. человек;

- главой местной администрации муниципального района - в отношении сельских поселений, расположенных на территории соответствующего муниципального района, если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации;

- федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения - в отношении городских поселений, городских округов с численностью населения, составляющей 500 тыс. человек и более, а также городов федерального значения.

Согласно п. 16 Требований в случае если решение о разработке проекта схемы теплоснабжения (проекта актуализированной схемы теплоснабжения) принимается юридическим лицом, то такое юридическое лицо в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения и с учетом положений пункта 37 настоящего документа уведомляет о начале разработки проекта схемы теплоснабжения (проекта актуализированной схемы теплоснабжения) соответствующий орган местного самоуправления, орган исполнительной власти города федерального значения, который размещает на официальном сайте указанную в пункте 15 настоящего документа информацию в течение 3 рабочих дней со дня ее поступления.

Обеспечение открытости процедуры разработки и утверждения проекта схемы теплоснабжения (проекта актуализированной схемы теплоснабжения) осуществляется органами местного самоуправления, органами исполнительной власти городов федерального значения путем сбора замечаний и предложений к соответствующему проекту, а также организации публичных слушаний (п. 20 Требований)

Публичные слушания по проекту схемы теплоснабжения (проекту актуализированной схемы теплоснабжения) начинаются не позднее 15 календарных дней со дня окончания срока сбора замечаний и предложений. Срок проведения публичных слушаний не может быть более 30 календарных дней (п. 22 Требований).

Из Концессионного соглашения следует, что Общество приняло на себя обязанность по разработке схемы теплоснабжения г.Балтийска, а значит, Общество должно было соблюсти порядок разработки и утверждения схемы теплоснабжения утвержденный Требованиями.

В материалах дела имеется письмо Общества в адрес Администрации от 19.03.2018 г. 1087 из которого следует, что представленная ООО «УК ГЭС-Балтия» схема теплоснабжения предусматривает размещение газовых тепловых котельных мощностью 12,0 МВт и 39 МВт, однако условиями концессионного соглашения предусмотрено строительство газовых тепловых котельных мощностью 12 МВт и 30 МВт, т.е. иного объекта.

Кроме того проектом схемы теплоснабжения выявлена необходимость перекладки тепловых сетей для нормативного функционирования гидравлической системы, а также определены участки тепловых сетей требующие полной замены в виду их ветхости.

Выявленные затраты не были включены в расчет инвестиционной составляющей концессионного соглашения, но их необходимость полностью обоснована техническо-экономическими расчетами.

Администрацией муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» была заказана независимая экспертиза проекта схемы теплоснабжения г.Балтийска у СПО «Энергоэффективный город».

Заключением специалиста было подтверждено, что проект тепловой схемы не соответствует требованиям, предъявляемым к схемам теплоснабжения.

Также администрация уведомила истца о сборе замечаний и предложений относительно проекта схемы теплоснабжения и о предстоящих публичных слушаниях.

21.03.2018 г. состоялись публичные слушанья по проекту схемы теплоснабжения г. Балтийска подготовленного ООО «Калининградтеплогазпроект» в рамках договора с ООО Институт «ГАЗЭНЕРГОПРОЕКТ».

Из протокола публичных слушаний от 21.03.2018 г. следует, что разработчик ООО «Калининградтеплогазпроект» согласился с замечаниями озвученными в рамках публичных слушаньях и посчитал необходимым внести корректировку в схему теплоснабжения.

Пунктом 26 Требований определено, что с учетом поступивших замечаний и предложений, а также итогового документа (протокола) публичных слушаний в течение 7 рабочих дней со дня размещения указанного итогового документа (протокола) на официальном сайте и при условии соблюдения срока, предусмотренного пунктом 38 настоящего документа, в установленном порядке глава местной администрации городского поселения, глава местной администрации городского округа с численностью населения, составляющей менее 500 тыс. человек, глава местной администрации муниципального района (в отношении сельских поселений, расположенных на территории соответствующего муниципального района, если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации) принимает одно из следующих решений:

- утверждает схему теплоснабжения (актуализированную схему теплоснабжения);

- продлевает (однократно) срок рассмотрения проекта схемы теплоснабжения (проекта актуализированной схемы теплоснабжения) не более чем на 30 календарных дней (при необходимости);

-возвращает (однократно) соответствующий проект на доработку. При этом срок доработки проекта схемы теплоснабжения (проекта актуализированной схемы теплоснабжения) не может быть более 60 календарных дней со дня принятия решения о его возврате на доработку.

Заключением по результатам публичных слушаний по проекту схемы теплоснабжения г. Балтийска от 26.03.2018г. было принято решение о возврате ООО «Калининградтеплогазпроект» на доработку проекта схемы теплоснабжения г. Балтийска.

В установленные сроки проект схемы теплоснабжения г. Балтийска после устранения замечаний в орган местного самоуправления истцом или иными лицами не направлялся.

Из п.3.5 договора № 008-2017 от 20.07.2017 г. заключенного междуООО «Калининградтеплогазпроект» (исполнитель) и ООО Институт«ГАЗЭНЕРГОПРОЕКТ» (заказчик) по разработке схемы теплоснабжения г.Балтийска следует, что заказчик имеет право в течении 30-ти дней со дня получения им проектной документации провести техническую экспертизу документации и направить исполнителю акт экспертизы с перечнем замечаний.

Исполнитель в 10-ти дневный срок со дня получения акта экспертизы за свой счет устраняет замечания проектной документации, допущенные по его вине и извещает об этом заказчика (п. 3.6 договора № 008-2017 от 20.07.2017 г.).

В ходепроведенияпубличныхслушаний ООО «Калининградтеплогазпроект» признало, что в проекте схемы теплоснабжения были допущены ошибки и необходимо произвести корректировку проекта.

Вместе с тем в материалы дела не представлено документов подтверждающих обращение ООО Институт «ГАЗЭНЕРГОПРОЕКТ» в адрес проектировщика за устранением нарушений либо отказа проектировщика от устранения нарушений.

В силу п.6.1 ч.1 ст.10 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение должно включать в себя, в том числе следующее условие: способ обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии, передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита) осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется.

В соответствии с п.11 ч.1 ст.23 Закона о концессионных соглашениях конкурсная документация должна содержать, в том числе указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению, а в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, требование о предоставлении победителем конкурса в целях обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению безотзывной банковской гарантии в соответствии с требованиями, установленными ч.4 ст.42 настоящего Федерального закона, но не менее чем в определенном конкурсной документацией размере.

Согласно ч.4 ст.42 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения.

В соответствии с ч.7 Письма Министерства строительства и жилищно -коммунального хозяйства Российской Федерации №10371-АЧ/04 от 10.04.2015г. в случае если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, водоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, обеспечением исполнения обязательств по концессионному соглашению может быть только безотзывная банковская гарантия.

Прокуратурой г.Балтийска Калининградской области в адрес и.о. главы администрации муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» в результате проведенных надзорных мероприятий вынесено представление №7-18/412ж-2017 от 25.08.2017г. об устранении нарушений в сфере ЖКХ (далее - Представление), в связи с установлением следующих обстоятельств: «В соответствии с ч.4 ст.42 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О концессионных соглашениях» по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством РФ требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения. Вместе с тем, как установлено в ходе рассмотрения обращения, на момент заключения Соглашения в нем отсутствовали данные о банковской гарантии, которая должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным правительством РФ требованиям к таким гарантиям».

Указанным представлением прокуратура г.Балтийска потребовала в том числе безотлагательно рассмотреть представление, принять меры по недопущению подобных нарушений впредь.

Представление было рассмотрено администрацией муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» на совещании 31.08.2017г., по итогам которого было решено Представление прокурора удовлетворить, направить в адрес ООО «Управляющая компания «Газэнергострой-Балтия» дополнительное соглашение к Концессионному соглашению, содержащее обязательства Общества по предоставлению банковской гарантии, о чем был составлен протокол рассмотрения Представления.

Администрацией муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» в адрес Общества было направлено требование исх.№5209 от 19.09.2017г. о необходимости предоставления в адрес администрации банковской гарантии по Концессионному соглашению.

В адрес администрации муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» Обществом направлен проект Дополнительного соглашения №2 к Концессионному соглашению, в котором Концессионер, в том числе, предложил п.9.10 Концессионного соглашения изложить в следующей редакции:

«Концессионер обязан предоставить обеспечение исполнения обязательств, предусмотренных разделом 4 настоящего Соглашения, путем предоставления безотзывной и непередаваемой банковской гарантии, в размере 1,5 (одной целой пять десятых) процента от предельного размера расходов Концессионера на создание котельных, определенного в п.4.11 Концессионного соглашения на период до ввода вновь построенных согласно п.2.1.1 Концессионного соглашения котельных в эксплуатацию».

Не согласившись с вышеуказанной редакцией Дополнительного соглашения №2, администрация муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» направила в адрес ООО «Управляющая компания «Газэнергострой-Балтия» протокол разногласий к проекту Дополнительного соглашения №2 к Концессионному соглашению, в котором предлагала п.9.10 Концессионного соглашения изложить в следующей редакции:

«Концессионер обязан предоставить обеспечение исполнения обязательств, предусмотренных разделом 3 настоящего Соглашения, путем предоставления банковской гарантии, являющейся безотзывной и непередаваемой, а также соответствующей утвержденным Правительством РФ требованиям к таким гарантиям, в размере 100% от суммы обязательств Концессионера указанной в п.4.11, на период до ввода вновь построенных котельных в эксплуатацию».

Ответом исх.№172 от 08.11.2017г. ООО «Управляющая компания «Газэнергострой-Балтия» не согласилось с вышеуказанной редакцией Дополнительного соглашения №2 к Концессионному соглашению.

В письме исх.№176 от 13.12.2017г., направленном в адрес Губернатора Калининградской области Общество указывало на согласие предоставить банковскую гарантию по Концессионному соглашению, в сумме отличной от суммы которую предложило Правительство и администрация муниципального образования городское поселение «Город Балтийск». В итоге, вопрос по обеспечению Концессионного соглашения не был урегулирован, а Концессионером не было предоставлено обеспечение Концессионного соглашения.

Указанные обстоятельства, а именно: не исполнение обязанности по проектированию и строительству Котельной №1, не выполнение работ по разработке и утверждению актуализированнойсхемытеплоснабжения, не предоставление обеспечения Концессионного соглашения, явилось основанием для обращения Администрации в арбитражный суд с иском о расторжении Концессионного соглашения.

Общество, заявив встречный иск о расторжении Концессионного соглашения, указывает на вину Администрации по не исполнению последней существенных условий соглашения, а именно, не представление источника газоснабжения, что является фактически основным препятствием не исполнения условий соглашения со стороны Общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Частью 3.1 статьи 70 АПК РФ закреплено, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены, или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч.1 ст.3 Закона о концессионных соглашениях одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологическим связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно ч.2 ст.3 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

В силу п.2 ст.450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в том числе при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается нарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Как следует из с.1 ст.15 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменений обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Частью 2 ст.15 Закона о концессионных соглашениях предусмотрен перечень нарушений условий концессионного соглашения концессионером, признаваемых существенными, и являющихся основаниями для расторжения такого соглашения в судебном порядке по требованию концедента.

Согласно ч.3 ст.15 Закона о концессионных соглашениях концессионным соглашением помимо указанных в ч.2 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

Пунктом 18.3 Концессионного соглашения в качестве действий концессионера, являющихся существенными нарушениями условий соглашения, определены в том числе: нарушение по вине Концессионера установленных п.10.2 Соглашения сроков строительства Объекта Соглашения; прекращение или приостановление Концессионером деятельности, предусмотренной настоящим Соглашением, без согласия Концедента, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.7 ст.13 Закона о концессионных соглашениях, а также положениями иных нормативных правовых актов; использование (эксплуатация) Объектов настоящего Соглашения в целях, не установленных настоящим соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) Объектов настоящего Соглашения; приводящее к причинению значительного ущерба концеденту неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной настоящим Соглашением; неисполнение или ненадлежащее исполнение Концессионером обязательств, указанных в п.9.1 настоящего Соглашения, по предоставлению гражданам и другим потребителям услуг теплоснабжения.

Пункт 1 ч.2 ст.15 Закона о концессионных соглашениях к числу существенных нарушений концессионного соглашения концессионером относит нарушение сроков создания и (или) реконструкции объектов концессионного соглашения по вине концессионера.

Другими словами, квалифицирующим признаком существенности нарушения условий концессионного соглашения концессионером в последнем случае является специфика принятых на себя обязанностей, заключающихся в создании и (или) реконструкции объекта, каковые, в числе прочего, содержатся в Концессионном соглашении, заключенном сторонами настоящего спора и как усматривается из вышеизложенного были нарушены Обществом. Значительность ущерба для концедента в этой ситуации заменяется презюмируемой важностью для него инвестиционной составляющей обязанностей концессионера, которая отлична от любой другой деятельности, подпадающей под действие п.3 ч.2 ст.15 Закона о концессионных соглашениях.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное.

Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (а.2 ст.401 ГК РФ, п.5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016г. №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Суд, исследовав представленные доказательства, как того требует статья 71 АПК РФ, пришел к выводу , что Общество не представило достаточных доказательств исполнения взятых на себя по условиям Концессионного соглашения обязательств. Общество нарушило сроки строительства (18.05.2018 г.) и ввода объекта в эксплуатацию (15.10.2018 г.) концессионного соглашения - газовой котельной 12 МВт. Обществом не разработана проектная и рабочая документация, на основании которой в дальнейшем, после прохождения государственной экспертизы, Общество должно было производить строительные работы по Объекту – Котельная №1 по пер.Водолазный,7. Не разработана Обществом и схема теплоснабжения МО ГП «Город Балтийск». При этом суд отмечает, что Обществом действительно организовывалась работа по данным мероприятиям, как в части разработки проекта, так и в части разработки схемы теплоснабжения, но ни одно из указанных обязательств не выполнено в полном соответствии с нормами действующего законодательства и условиями Концессионного соглашения, в связи с чем, не могут быть применены в целях исполнения Концессионного соглашения. Вместе с тем, технические условия №366-к от 20.07.2016г. являются действующими и по настоящий день, и у Общества не имелось каких-либо препятствий для доработки документации и получения заключения государственной экспертизы. Мероприятия по разработке схемы теплоснабжения также не доведены Обществом до логического завершения. Не исполнено Обществом и обеспечение исполнения обязательств концессионера по Концессионному соглашению, при том, что обеспечение по данному виду соглашения, с учетом специфики в сфере теплоснабжения, подлежит обязательному предоставлению обеспечения, как в силу положений Концессионного соглашения, так и в силу п.6.1 ч.1 ст.10, п.11 ст.23, ч.4 ст.42 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях». В соответствии с ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» существенным нарушением условий концессионного соглашения концессионером являются нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера.

При таких обстоятельствах исковые требования Администрации о расторжении Концессионного соглашения в связи с нарушением Обществом обязательств по такому соглашению, подлежат удовлетворению.

Общество во встречном исковом заявлении просит расторгнуть соглашение в связи с существенным нарушением условий Соглашения Концедентом – не представление источника газоснабжения. Вместе с тем, доказательств того, что Общество обращалось по данному факту в адрес Администрации в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок в порядке части 1.1 статьи 15 Федерального закона №115 не представлено.

Кроме того, предоставление источника газоснабжения не является обязанностью Администрации, более того не входит в круг полномочий по решению вопросов местного значения, предусмотренных Федеральным законом от 06.10.2003 года №131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации".

Указанные полномочия являются государственными и относятся к ведению Правительства Калининградской области, как субъекта Российской Федерации, данное обстоятельство подтверждается материалами судебных дел А21-7069/2016, А21-7709/2017, А21-1257/2019.

В соответствии Федеральной целевой программой, в целях строительства Газопровода-отвода к городу Светлому и строительства АГРС в районе пос. Черепаново Светловского городского округа был заключен государственный контракт на выполнение указанных работ Государственным заказчиком - Государственным казённым учреждением Калининградской области «Региональное управление заказчика капитального строительства». Следовательно, обязанность по предоставлению источника газоснабжения на Администрацию города Балтийска не могла быть возложена, в том числе и по концессионному Соглашению.

При таких обстоятельствах, Обществом в нарушение ст.65 АПК РФ, не представлено достаточных доказательств, подтверждающих нарушение Администрацией существенных условий Концессионного соглашения. Следовательно, в удовлетворении встречного иска следует отказать.

Доводы Общества о не соблюдении Администрацией досудебного порядка, предусмотренного ч. 1.1 ст. 15 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» судом отклоняется, поскольку порядок, указанный в данной статье, определяет понуждение стороны концессионного соглашения исполнить взятые на себя обязательства. Вместе с тем, в данном случае сторона концессионного соглашения (Общество) сама настаивала на расторжении концессионного соглашения и исполнять взятые на себя обязательства отказалась.

В связи с тем, что обе стороны концессионного соглашения выразили желание расторгнуть концессионное соглашение, оснований для направления предупреждений как механизма побуждения к действиям не является необходимым.

Суд должен исходить из реальной возможности погашения конфликта между сторонами при наличии воли сторон к совершению соответствующих действий, направленных на решение спора. При наличии доказательств, свидетельствующих о невозможности досудебного урегулирования спора, иск подлежит рассмотрению.

С 11.05.2018 г. (направление соглашения о расторжении) по 28.08.2018 г. (подача иска в суд) у Общества имелась достаточная возможность по принятию мер для исполнения взятых на себя обязательств в рамках концессионного соглашения.

С учетом того, что стороны не достигли согласия при расторжении концессионного соглашения во внесудебном порядке, администрация городского поселения «Город Балтийск» вынуждена была обратиться с настоящим иском в суд.

Руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Удовлетворить исковые требования Администрации муниципального образования городское поселение «Город Балтийск» в лице ликвидационной комиссии.

Расторгнуть концессионное соглашение № 01/2017 от 18.05.2017г. в связи с нарушением ООО «Управляющая компания «Газэнергострой –Балтия» существенных условий концессионного соглашения.

В удовлетворении встречных исковых требований ООО «Управляющая компания «Газэнергострой –Балтия» отказать.

ООО «Управляющая компания «Газэнергострой –Балтия» вернуть из федерального бюджета 194 000 руб. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Т.В.Пахомова