Постановление от 27 ноября 2023 г. по делу № А40-12075/2023

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-12075/23-122-84
город Москва
27 ноября 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2023 года

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2023 года


Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ананьиной Е.А.,

судей Латыповой Р.Р., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) АО «Атомспецтранс»: ФИО1 (дов. № 48/59 от 13.02.2023 г.);

от ответчика (заинтересованного лица) Московского УФАС России: ФИО2 (дов. № ЕС-115 от 16.08.2023 г.);

от третьего лица ООО «Снабнефтепродукт»: не явились, извещены;

от третьего лица ФАС России: не явились, извещены;

рассмотрев 21 ноября 2023 г. в судебном заседании кассационную жалобу Московского УФАС России

на решение Арбитражного суда города Москвы от 08 июня 2023 г.,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 сентября 2023 г.

по делу № А40-12075/23-122-84

по заявлению акционерного общества «Атомспецтранс»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве

о признании незаконным заключения от 25 октября 2022 г. по делу № 077/10/5-15871/2022,

третьи лица: Федеральная антимонопольная служба; общество с ограниченной ответственностью «Снабнефтепродукт»,



УСТАНОВИЛ:

25 октября 2022 г. по результатам рассмотрения обращения заказчика - акционерного общества «Атомспецтранс» (далее - АО «Атомспецтранс», заказчик, заявитель), поданного в порядке статьи 5 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках), о включении сведений об обществе с ограниченной ответственностью «Снабнефтепродукт» (далее – ООО «Снабнефтепродукт») в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - реестр) в связи с уклонением от заключения договора по результатам проведенного конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку вычислительной техники (реестровый номер 32211096714) (далее - конкурс), комиссией по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг (далее - комиссия) Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве (далее - Московское УФАС России, антимонопольный орган) было подготовлено заключение по делу № 077/10/5-15871/2022, в соответствии с которым сведения об ООО «Снабнефтепродукт» рекомендовано не включать в реестр недобросовестных поставщиков.

Считая свои права нарушенными, АО «Атомспецтранс» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московскому УФАС России о признании указанного заключения незаконным.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС России) и ООО «Снабнефтепродукт».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08 июня 2023 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 сентября 2023 г., заявленные требования удовлетворены. Признано незаконным заключение Московского УФАС России от 25 октября 2022 г. по делу № 077/10/5-15871/2022. Суд обязал Московское УФАС России повторно рассмотреть обращение АО «Атомспецтранс» о включении сведений об ООО «Снабнефтепродукт» в реестр недобросовестных поставщиков. Также разрешен вопрос о распределении между сторонами судебных расходов.

В кассационной жалобе Московское УФАС России просит об отмене принятых по делу судебных актов, полагая, что судами неправильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, указывая на отсутствие оснований для включения сведений в отношении ООО «Снабнефтепродукт» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с нарушением заказчиком порядка направления протокола преддоговорных переговоров.

В отзыве на кассационную жалобу АО «Атомспецтранс» просит оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на соблюдение судами норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемых судебных актов.

Отзывы на кассационную жалобу от ФАС России и ООО «Снабнефтепродукт» не поступили.

В заседании кассационной инстанции представитель Московского УФАС России поддержал доводы кассационной жалобы. Представитель АО «Атомспецтранс» против ее удовлетворения возражал.

Представители иных лиц, участвующих в деле, в заседание кассационной инстанции не явились.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно части 1 статьи 5 Закона о закупках ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

Частью 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с частью 3 статьи 5 Закона о закупках порядок включения хозяйствующих субъектов в реестр недобросовестных поставщиков устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 ноября 2012 г. № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» утверждены: Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее – Правила направления сведений); Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков; Требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков».

Уполномоченный орган осуществляет проверку представленных заказчиком документов, содержащих сведения, предусмотренные пунктами 2 - 4 Правил, в установленном им порядке (пункт 8 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков).

Удовлетворяя заявленные требования, суды исходили из того, что заключение антимонопольного органа о невключении сведений об ООО «Снабнефтепродукт» в реестр недобросовестных поставщиков не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя.

Судами установлено, что 26 августа 2022 г. заказчиком на электронной торговой площадке АО «Сбербанк-АСТ» (далее – ЭТП) (номер закупки 175254111), на официальном государственном сайте www.zakupki.gov.ru (номер закупки 32211648108), на официальном сайте по закупкам атомной отрасли www.zakupki.rosatom.ru (номер закупки 220826/60432/046) было размещено извещение о проведении закупки путем запроса котировок на право заключения договора на поставку зимнего дизельного топлива на 2022 год для нужд Озерского филиала АО «Атомспецтранс».

Согласно пункту 9 Раздела 1 Тома 1 «Общая и коммерческая части Извещения» начальная (максимальная) цена договора составила 3 959 760 руб. 00 коп., включая НДС 20%.

01 сентября 2022 г. ООО «Снабнефтепродукт» подало заявку на участие в закупке № 22 от 31 августа 2022 г. с ценовым предложением 3 912 720 руб. 00 коп. Иных заявок на участие в закупке подано не было.

По результатам рассмотрения заявок на участие в закупке закупочная комиссия заказчика приняла решение признать заявку ООО «Снабнефтепродукт» соответствующей требованиям извещения о проведении закупки (закупочной документации).

Протокол заседания закупочной комиссии по рассмотрению заявок и подведению итогов закупки (итоговый протокол) на право заключения договора на поставку зимнего дизельного топлива на 2022 год для нужд Озерского филиала АО «Атомспецтранс» № 1269 был опубликован на ЭТП АО «СбербанкАСТ» 05 сентября 2022 г. (пункт 7.1. раздела 7 тома 1 части 2 закупочной документации).

Согласно пункту 18 Раздела 1 Тома 1 «Общая и коммерческая части Извещения» срок заключения договора – в течение 20 (двадцати) дней, но не ранее чем через 10 (десять) дней после размещения на официальном сайте и на ЭТП протокола подведения итогов закупки. Заказчик в течение 7 (семи) дней со дня размещения итогового протокола на ЭТП и официальном сайте направляет с использованием функционала ЭТП лицу, с которым заключается договор (победителю закупки или единственному участнику закупки), проект договора. Проект договора составляется путем включения условий исполнения договора, предложенных лицом, с которым заключается договор, в заявке на участие в закупке, в исходный проект договора, прилагаемый к закупочной документации, с учетом преддоговорных переговоров (статьи 9.2, 9.3 ЕОСЗ Единого отраслевого стандарта закупок (Положение о закупке) Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» (далее – ЕОСЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 9.3 ЕОСЗ, пунктом 8.1 раздела 8 тома 1 части 2 закупочной документации «организатор конкурентной закупки обеспечивает организацию и проведение преддоговорных переговоров между заказчиком и 5 лицом, с которым заключается договор. Преддоговорные переговоры проводятся в рамках законодательства, с учетом положений Стандарта, иных распорядительных документов Корпорации, в очной форме, в том числе с помощью средств аудио-, видеоконференцсвязи».

06 сентября 2022 г. заказчиком посредством аудиосвязи проведены преддоговорные переговоры с представителем ООО «Снабнефтепродукт», по результатам которых цена договора осталась без изменений и составила 3 912 720 руб. 00 коп.

Результаты преддоговорных переговоров оформлены протоколом № 1270 преддоговорных переговоров (изменений условий договора) по итогам закупки на право заключения договора на поставку зимнего дизельного топлива на 2022 год для нужд Озерского филиала АО «Атомспецтранс».

Пунктом 4 статьи 9.3 ЕОСЗ, пункта 8.4 раздела 8 тома 1 части 2 закупочной документации установлено, что по результатам преддоговорных переговоров организатором закупки оформляется протокол преддоговорных переговоров, который подписывается заказчиком и лицом, с которым заключается договор, и размещается организатором закупки на официальном сайте не позднее одного рабочего дня, следующего после дня его подписания (с учетом положений части 3 статьи 6.2.1 ЕОСЗ).

По закупкам, проводимым в электронной форме, протокол может подписываться с помощью функционала ЭТП, заявка лица, с которым заключается договор, может актуализироваться таким лицом с помощью функционала ЭТП, в сроки и на условиях, установленные протоколом преддоговорных переговоров (при наличии соответствующего функционала ЭТП).

В связи с тем, что на ЭТП АО «Сбербанк-АСТ» отсутствует функционал, позволяющий подписать протокол преддоговорных переговоров посредством ЭТП, указанный протокол был выслан заказчиком в адрес победителя закупки - ООО «Снабнефтепродукт» посредством электронной почты первоначально 06 сентября 2022 г. в 13 час. 30 мин, повторно 12 сентября 2022 г. в 08 час. 23 мин. и 13 сентября 2022 г. в 11 час. 09 мин.

Направление протокола преддоговорных переговоров участнику закупки посредством электронной почты для подписания и в целях дальнейшего размещения на ЭТП допускается требованиями ЕОСЗ и закупочной документацией.

Однако в указанный период с 06 по 13 сентября 2022 года ООО «Снабнефтепродукт» протокол преддоговорных переговоров со своей стороны не подписало, отказ от подписания протокола в адрес Озерского филиала АО «Атомспецтранс» не направило, за разъяснением относительно того, в связи с чем протокол преддоговорных переговоров направлен по электронной почте, а не через функционал ЭТП, не обращалось.

Ввиду непредоставления ООО «Снабнефтепродукт» подписанного со своей стороны протокола преддоговорных переговоров заказчик не смог разместить указанный протокол на ЭТП, что с учетом действующего функционала ЭТП не позволило ему осуществить следующий этап закупки, заключающийся в размещении проекта договора (с учетом условий, согласованных на преддоговорных переговорах) для подписания со стороны ООО «Снабнефтепродукт».

В свою очередь вместо подписанного протокола преддоговорных переговоров ООО «Снабнефтепродукт» 13 сентября 2022 г. направило в адрес заказчика посредством электронной почты письмо № 24, в котором уведомило об отказе от заключения договора на предложенных условиях вследствие резкого роста отпускных цен на дизельное топливо, ввиду чего подписание контракта на предложенных при подаче заявки условиях принесет обществу значительный экономический убыток.

21 сентября 2022 г. закупочной комиссией заказчика (протокол № 1273) общество было признано уклонившимся от заключения договора и соответствующее обращение о включении сведений в реестр было направлено в антимонопольный орган.

По результатам рассмотрения обращения заказчика антимонопольный орган пришел к выводу об отсутствии оснований для включения сведений в отношении общества в реестр недобросовестных поставщиков, указав на допущенные заявителем процессуальные нарушения порядка признания общества уклонившимся от заключения договора, поскольку последним не соблюдены требования закупочной документации к форме передачи протокола преддоговорных переговоров участнику закупки посредством функционала ЭТП, что является нарушением положений статьи 9.3 ЕОСЗ.

Вместе с тем, делая выводы о нарушении заказчиком порядка направления протокола преддоговорных переговоров, антимонопольный орган при проведения проверки по обращению заказчика не рассмотрел доводы заявителя относительно наличии прямого отказа ООО «Снабнефтепродукт» от заключения такого договора (письмо от 13 сентября 2022 г. № 24), в то время как общество в указанном письме указывало на невозможность заключения договора вследствие резкого роста отпускных цен на дизельное топливо.

При этом судами сделаны выводы о том, что указанные обстоятельства не могли являться объективными и уважительными основаниями для отказа общества от заключения договора по результатам закупочной процедуры, поскольку приведенные обществом в указанном письме основания не только не имеют под собой документального подтверждения, но также представляют собой исключительно предпринимательский риск общества применительно к части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Установив указанные обстоятельства, а также приняв во внимание, что в оспариваемом заключении антимонопольного органа не исследован вопрос о действительности наличия фактов, на которые указывал заявитель при принятии решения о признании общества уклонившимся от заключения договора, суды пришли к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Судами дана подробная оценка выводам антимонопольного органа.

Оснований для иной оценки у суда кассационной инстанции не имеется.

Принимая во внимание изложенное, суд кассационной инстанции полагает обоснованным выводы судов о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, основаны на неверном толковании норм материального права и направлены на переоценку собранных по делу доказательств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права с учетом доводов кассационной жалобы, а также проверкой соответствия выводов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в компетенцию суда кассационной инстанции не входит переоценка представленных суду доказательств и сделанных на основании их оценки выводов.

Принимая во внимание изложенное, кассационная инстанция не усматривает каких-либо нарушений норм материального или процессуального права, которые могли бы служить основанием к отмене принятых судебных актов.

При таком положении обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 08 июня 2023 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 сентября 2023 г. по делу № А40-12075/23-122-84 оставить без изменения, кассационную жалобу Московского УФАС России – без удовлетворения.


Председательствующий-судья Е.А.Ананьина

Судьи Р.Р.Латыпова

Ю.С.Петропавловская