Решение от 17 июля 2018 г. по делу № А53-6899/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-6899/18
17 июля 2018 г.
г. ФИО5-на-Дону



Резолютивная часть решения объявлена 10 июля 2018 г.

Полный текст решения изготовлен 17 июля 2018 г.


Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Андриановой Ю.Ю., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Федеральная пассажирская компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Донской Строитель» (ИНН <***>, ОГРН <***>), открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ИНН <***>, ОГРН <***>), общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «КАПИТАЛ» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

об оспаривании решения и предписания,

при участии:

от заявителя: представитель по доверенности от 30.08.2017 ФИО2;

от заинтересованного лица: представитель по доверенности от 08.02.2018 ФИО3 (до перерыва), представитель по доверенности от 09.01.2018 ФИО4 (после перерыва);

от общества с ограниченной ответственностью «Донской Строитель»: представитель не явился;

от открытого акционерного общества «Российские железные дороги»: представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «КАПИТАЛ» (ИНН <***>, ОГРН <***>): представитель не явился;



установил:

акционерное общество «Федеральная пассажирская компания» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) с заявлением о признании недействительными решения от 21.02.2018 по делу №2117/05, предписания от 21.02.2018 №71/05.

Определением от 21.03.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Донской Строитель» (ИНН <***>, ОГРН <***>); открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Определением от 06.06.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «КАПИТАЛ» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Представитель заявителя настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований.

В судебном заседании 04.07.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом объявлен перерыв до 10.07.2018 до 16 часов 00 минут. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Ростовской области http://rostov.arbitr.ru.

После перерыва судебное заседание продолжено в присутствии представителей заявителя, заинтересованного лица.

Третьи лица, извещенные о месте и времени судебного разбирательства надлежащим образом, явку своих представителей не обеспечили.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей указанных лиц в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом правил статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о том, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, присутствующих в судебном заседании, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 29.08.2017 на официальном сайте закупок www.zakupki.gov.ru было размещено извещение о проведении аукциона № 296/ОАЭ-ФПК/17 (№ извещения 31705469032) на право заключения договора на выполнение работ по капитальному ремонту производственного объекта вагонного участка ФИО5 «Нежилые помещения пристройки здания вокзала ФИО5-Главный» в интересах Северо-Кавказского филиала акционерного общества «Федеральная пассажирская компания».

Начальная (максимальная) цена контракта по закупке № 31705469032 составила 3 146 399,20 рублей с НДС (2 666 440,00 рублей без НДС). На участие в аукционе было подано 3 заявки:

- от общества с ограниченной ответственностью «Донской Строитель»;

- от общества с ограниченной ответственностью «СтройИнвест»;

- от общества с ограниченной ответственностью СК «Капитал».

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 03.10.2017 №296/ОАЭ-ФПК/17/1, заявка общества с ограниченной ответственностью «Донской Строитель» была отклонена на основании п. 6.7.3.2. аукционной документации, в связи с несоответствием заявки требованиям п. 7.1.7.4. аукционной документации, а именно: в составе заявки не представлена выписка из реестра членов саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, членом которой является участник.

Решением от 21.02.2018 по делу №2117/05 Управление признало общество нарушившим ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» в части совершения действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов. По мнению антимонопольного органа в аукционной документации не предусмотрено право участника закупки не предоставлять выписку из реестра членов саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, в случае, если размер обязательств договору не превышает трех миллионов рублей.

Также в решении Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области указано о выдаче заказчику обязательного для исполнения предписания.

Согласно предписанию от 21.02.2018 №71/05 общество обязано выполнить следующие действия:

- внести изменения в положение о закупках АО «Федеральная пассажирская компания», предусмотрев в нем право участника закупок, предметом которых является «выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства», не предоставлять выписку из реестра членов саморегулируемо организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, в случае, если предложенная им цена контракта составит менее 3 000 000 руб.

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также взаимную связь доказательств в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Процедура рассмотрения жалоб участников закупок по Закону о закупках предусмотрена статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) и приказом Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС России) от 18.01.2013 N 17/13, которым утвержден Порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг.

Таким образом, ФАС России при вынесении решения и выдаче предписания выполняла свои функции (полномочия) по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, возложенные на нее законодательством, в рамках своей компетенции и в установленном процессуальном порядке.

Согласно статье 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке).

В соответствии с главой I Стандарта осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц, принятого ФАС России, заказчик вправе осуществлять закупочную деятельность исключительно в порядке, предусмотренном Положением о закупке.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Положение о закупке товаров, услуг для нужд общества утверждено 15.07.2015 (далее – Положение о закупках).

При проведении аукциона № 296/ОАЭ-ФПК/17 в соответствии с Положениями о закупках требования к участникам закупки определены в п.2 аукционной документации.

В частности, в п.2.1 аукционной документации установлено, что участник закупки должен соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, предъявляемым к лицам, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства.

Так, участник считается соответствующим данному требованию при соблюдении следующих условий:

- участник закупки является членом саморегулируемой организации в области капитального ремонта объектов капитального строительства;

- наличие у саморегулируемой организации, членом которой является участник, компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированного в соответствии со статьями 55.4 и 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ);

- совокупный размер неисполненных обязательств, принятых на себя участником по договорам строительного подряда, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, в том числе по договору, заключаемому по итогам настоящего аукциона, не превышает предельный размер обязательств, исходя из которого участником был внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с частью 131 статьи 55.16 ГрК РФ;

- участник закупки имеет право выполнять капитальный ремонт в отношении особо опасных, технически сложных и уникальных объектов капитального строительства (кроме объектов использования атомной энергии).

В подтверждение соответствия требованиям, установленным законодательством Российской Федерации, участник в составе заявки предоставляет:

- действующую на момент подачи заявки выписку из реестра членов саморегулируемой организации в области капитального ремонта объектов капитального строительства, членом которой является участник, выданную указанной саморегулируемой организацией;

- подтверждение совокупного размера обязательств по договорам в декларативной форме в соответствии с приложением № 1 к аукционной документации.

Таким образом, в аукционной документации закреплено требование о предоставлении участником закупки выписки из реестра членов саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, без каких-либо условий и исключений.

Вместе с тем, в соответствии с действующим законодательством выписки из реестра членов саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства не требуется, если цена договора не превышает трех миллионов рублей.

В свою очередь в соответствии с аукционной документацией непредставление такой выписки, является основанием для отказа в допуске к участию в аукционе соответствующего участника закупок.

В соответствии с частью 2 статьи 52 ГрК работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей. Выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства по таким договорам обеспечивается специалистами по организации строительства (главными инженерами проектов). Работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций.

При этом, согласно части 2.1 статьи 52 ГрК РФ индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, не являющиеся членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, могут выполнять работы по договорам строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, в случае, если размер обязательств по каждому из таких договоров не превышает трех миллионов рублей.

Согласно пункту 6.8.2, 6.9.2. документации аукцион № 296/ОАЭ-ФПК/17 проводится путем снижения начальной (максимальной) цены договора.

Таким образом, если начальная цена закупки превышает три миллиона рублей, участник аукциона, снизивший при проведении торгов цену договора до трех миллионов и менее и не представивший выписку из реестра членов СРО, будет соответствовать требованиям ГрК РФ, но не будет соответствовать требованиям аукционной документации.

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 03.10.2017 №296/ОАЭ-ФПК/17/1, заявка общества с ограниченной ответственностью «Донской Строитель» была отклонена на основании п. 6.7.3.2. аукционной документации, в связи с несоответствием заявки требованиям п. 7.1.7.4. аукционной документации, а именно: в составе заявки не представлена выписка из реестра членов саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, членом которой является участник.

При этом, комиссия заказчика при рассмотрении заявки общества с ограниченной ответственностью «Донской Строитель» руководствовалась Положением о закупках и аукционной документацией. Но при этом ни положение о закупках, ни аукционная документация не содержит условия о том, какие требования должны предъявляться к тем участникам торгов, которые могут сделать предложение о цене договора, не превышающее трех миллионов рублей.

Вместе с тем, положения части 2.1 статьи 52 Градостроительного кодекса российской Федерации допускают возможность исполнения работ в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, цена которых не превышает трех миллионов рублей лицами, не являющимися членами саморегулируемых организаций.

На момент рассмотрения заявок (03.10.2017) закупочная комиссия заказчика не знала цену договора, предлагаемую данными участниками закупки, поскольку торги проводились только 05.10.2017.

При этом, недопущенный к участию в аукционе участник не смог принять участие в процедуре торгов и снизить цену до трех или менее миллионов рублей в связи с отказом ему в допуске к участию в закупке.

Следовательно, с учетом вышеизложенного, закупочная комиссия заказчика должна была проверять в составах заявок участников аукциона наличие или отсутствие выписки из реестра саморегулируемой организации именно при подведении итогов аукциона, после окончания процедуры торгов.

В случае, если бы кто-либо из участников предложил цену договора 3 миллиона рублей и менее, то такие участники аукциона не обязаны были бы предоставлять в своих заявках на участие в аукционе выписку из реестра саморегулируемой организации.

Однако, закупочная комиссия, руководствуясь положениями документации, была вынуждена отказать в допуске к участию в аукционе тем участникам, которые не представили в составе своих заявок на участие в аукционе выписку из реестра членов саморегулируемой организации, тем самым не позволив им принять участие в торгах и снизить цену до трех миллионов и меньше.

Таким образом, судом принимается довод заинтересованного лица о том, что в действиях заказчика содержится нарушение пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, выразившееся в установлении в документации незаконного и ограничивающего круг участников закупки требования об обязательном предоставлении выписки из реестра членов саморегулируемой организации вне зависимости от предложенной участником торгов цены контракта.

Представитель заявителя пояснил, что аукционная документация была составлена в строгом соответствии с Положениями о закупках, которые не предусматривают иных требований к участникам торгов. В этом случае, суд соглашается с позицией антимонопольного органа, что изменению подлежит и Положение о закупках, которое позволяло бы проведение торгов, не ограничивая доступ к участию лиц, подпадающих под критерии части 2.1 статьи 52 Градостроительного кодекса российской Федерации

Учитывая изложенное, оспариваемое решение и предписание от 21.02.2018 по делу №2117/05 соответствуют действующему законодательству, что в силу статей 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации препятствует признанию их недействительными.

Судебные расходы подлежат распределению по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявителем уплачена по платежному поручению от 13.03.2018 №275641 государственная пошлина в сумме 3 000 руб.

Поскольку заявленные требования не подлежат удовлетворению, то судебные расходы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в сумме 3 000 руб. относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



Р Е Ш И Л:

Отказать в удовлетворении заявленных требований.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.


Судья Ю.Ю. Андрианова