Решение от 12 марта 2020 г. по делу № А40-313341/2019

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-313341/19

116-2414

12 марта 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 февраля 2020 года

Полный текст решения изготовлен 12 марта 2020 года

Арбитражный суд в составе судьи Стародуб А. П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело

по исковому заявлению: АО "РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ" (ОГРН: <***>)

к ООО "ФИТАУТ ПРО" (ОГРН: <***>)

о взыскании неустойки.

при участии представителей:

от истца: ФИО2 по доверенности от 28.06.2019 года, диплом.

от ответчика: не явился, извещен.

У С Т А Н О В И Л:

АО "РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ФИТАУТ ПРО" о взыскании неустойки в сумме 1 057 848 рублей 55 копеек.

Представитель ответчика надлежащим образом извещенный о месте и времени рассмотрения спора в суд не явился, представил отзыв, просил в иске отказать.

Дело рассмотрено в порядке ст.123, ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель истца не возражал против рассмотрения спора в отсутствие представителя ответчика, иск поддержал.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителя истца, суд пришел к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 14.04.2017 между АО «РД Констракшн Менеджмент» (Подрядчик) и ООО «ФИТАУТ ПРО» (Субподрядчик) был заключен Договор № 32-ГК-СМР-2017.

Предмет Договора: выполнение на Объекте (Гостиничный комплекс категории 3* под маркой «Холидэй Инн Экспресс» по адресу: <...>) работ по поставке и монтажу карнизов и штор, в объеме, определенном Проектом, Сметой и Техническим заданием.

Цена Договора: 9 128 583,90 рублей.

Сроки производства работ определены Приложением № 2 «График производства работ».

30.06.2017 между сторонами было заключено Дополнительное соглашение № 2 к Договору № 32-ГК-СМР-2017 от 14.04.2017.

Цена Договора с 01.07.2017 составила 10 578 485,52 рублей.

Сроки производства дополнительных работ определены Приложением № 2 к Дополнительному соглашению № 2 от 30.06.2017 «График производства работ».

Истец указал, что ООО «ФИТАУТ ПРО» при производстве основных и дополнительных работ по Договору № 32-ГК-СМР-2017 от 14.04.2017 нарушило промежуточные сроки производства работ, что подтверждается соответствующими Актами о приемке выполненных работ № ФТП00000499 от 26.10.2017, № ФТП00000537 от 26.10.2017 и Справками о стоимости выполненных работ № ФТП00000499 от 26.10.2017, № ФТП00000537 от 26.10.2017 (согласно п. 6.1. Договора являются фактом окончания работ по этапу).

Согласно п. 16.1 за нарушение сроков выполнения Работ, установленных п. 6.1. (включая нарушение промежуточных сроков), а также нарушения сроков по п. 11.3 Договора, Подрядчик вправе взыскать с Субподрядчика пени в размере: 0,5% процента от цены Договора, за каждый день просрочки, если просрочка составляет до 15 календарных дней, 5% процентов от цены Договора за каждый день просрочки при просрочке более 15 календарных дней, неустойка по настоящему подпункту начисляется начиная с 16-ого календарного дня просрочки.

В любом случае размер неустойки не должен превышать 10% процентов от общей суммы Договор.

Истец указал, что Согласно представленного истцом расчета неустойки по Договору с учетом ограничений, установленных условиями Договора, составляет 1 057 848,55 руб.

Между тем, истцом не учтено следующее.

Касательно требований Истца о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ по Договору (основной объем, за исключением дополнительных работ по Дополнительному соглашению), суд приходит к следующему.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Фитаут Про» (далее – Субподрядчик, Ответчик) и АО «РД Констракшн Менеджмент» (далее – Подрядчик, Истец) был заключен Договор № 32-ГК-СМР-2017 от 14.04.2017г. (далее - Договор). В соответствии с п. 2.1. Договора ООО «Фитаут Про» взяло на себя обязательство по выполнению на Объекте работ по поставке и монтажу карнизов и штор, в объеме, определенном Проектом, Сметой (Приложение № 1 к Договору) и Техническим заданием (Приложение № 10 к Договору).

В соответствии с п. 6.1. Договора Работы по Договору выполняются поэтапно. Фактом окончания работ по этапу является подписание Сторонами соответствующего Акта о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ (КС-3). Все работы по настоящему Договору выполняются в соответствии с Графиком производства Работ (Приложение № 2 к Договору).

В соответствии с Графиком производства Работ выделено 3 этапа:

1 этап – монтаж алюминиевых карнизов. Сроки выполнения работ по 1 этапу: 29.05.2017г. – 18.06.2017г.

2 этап – монтаж МДФ карнизов. Сроки выполнения работ по 2 этапу: 29.05.2017г. – 18.06.2017г.

3 этап – навеска и отпарка изделий. Сроки выполнения работ по 3 этапу: 19.06.2017г. – 30.06.2017г.

ООО «Фитаут Про» выполнило работ по монтажу карнизов и штор по Договору (основной объем, без учета дополнительных работ) на общую сумму 9 128 583,9 руб. (девять миллионов сто двадцать восемь тысяч пятьсот восемьдесят три рубля 90 копеек), что подтверждается Актом о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000499 от 26.10.2017г.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с п. 5.2. Договора Подрядчик оплачивает Субподрядчику аванс в размере 4 564 291,95 руб., в том числе НДС 18%, что составляет 50 % от цены Договора, в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания настоящего Договора (т.е. до 21.04.2017г. включительно).

Первый аванс в размере 50 % от цены Договора поступил от АО «РД Констракшн Менеджмент» только 22.06.2017г. (т.е. спустя 2 месяца), что подтверждается платежным поручением №2623 от 22.06.2017г.

В соответствии с п. 5.2.1. Договора 20 % от цены Договора Подрядчик обязан оплатить в течение 5 (пяти) банковских дней с момента получения от Субподрядчика уведомления о поступлении первой партии материалов на Объект, а также о наличие всего объема штор, указанного в Смете (позиции № 4, 5, 6 и 7) на складе Субподрядчика и готовности для их монтажа.

Ответчик уведомил Истца о необходимости оплаты второго аванса и направил счет на оплату №43/2 от 02.10.2017г., т.е. оплата должна была поступить от Истца в срок до 09.10.2017г. (включительно).

Второй аванс в размере 20 % от цены Договора поступил от АО «РД Констракшн Менеджмент» только 03.11.2017г. (уже после выполнения всего объема работ и подписания Акта по форме КС-2 от 26.10.2017г.), что подтверждается платежным поручением №4138 от 03.11.2017г.

В соответствии с п. 1 ст. 747 ГК РФ Заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

В соответствии с п. 2 ст. 747 ГК РФ заказчик обязан в случаях и в порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги.

В соответствии с п. 8.2.1. Договора Подрядчик обязуется предоставить Субподрядчику Строительную площадку по акту приема-передачи Объекта (Приложение № 7 к Договору) для выполнения Работ по Договору в срок до 22 мая 2017г. Подрядчик также обеспечивает Субподрядчику условия для производства работ по настоящему Договору в соответствии с Требованиями, предъявляемыми к помещениям для выполнения работ по монтажу карнизов и навески штор, указанных в Приложение №9.

Однако, в установленный Договором срок Истец не передал строительную площадку, соответствующую требованиям, указанным в Приложении №9 к Договору, о чем ООО «Фитаут Про» сообщил Подрядчику в Уведомлении от 02.06.2017г. Исх. №б/н.

Строительная площадка для выполнения работ по Договору была передана ООО «Фитаут Про» только 26.06.2017г., что подтверждается согласованным Сторонами периодом выполнения работ согласно Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000499 от 26.10.2017г., который составляет с 26.06.2017г. по 26.10.2017г.

В соответствии с п. 5.2.2. Договора При нарушении Подрядчиком сроков приемки работ, предусмотренных настоящим Договором, либо при нарушении Подрядчиком сроков оплаты работ, предусмотренных п.5.2.1., п. 5.2. Договора, а также при нарушении Подрядчиком п. 8.2.1. Договора, Субподрядчик имеет право на приостановку работ по Договору, уведомив об этом Подрядчика,

при этом статья 16 Договора в отношении Субподрядчика не применяется.

Уведомлением от 02.06.2017г. Исх. №б/н ООО «Фитаут Про» сообщило Подрядчику о приостановке работ.

В соответствии с п. 6.2. Договора Сроки выполнения работ переносятся Субподрядчиком в одностороннем порядке на период просрочки исполнения Подрядчиком встречных обязательств, предусмотренных п. 5.2., п. 8.2.1. настоящего Договора, что не будет являться для Подрядчика основанием для наложения на Субподрядчика ответственности, предусмотренной Договором и действующим законодательством РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с п. 6.3. Договора В случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения Работ, за исключением случаев, указанных в п.6.2. Договора, к нему применяются штрафные санкции согласно Статье 16. За нарушение промежуточных сроков Субподрядчик ответственность согласно Статье 16 не несет.

Истец нарушил сроки исполнения встречных обязательств по Договору, а именно:

Нарушенное Истцом обязательство

Период просрочки

Количество дней просрочки

Оплата первого аванса согласно п.5.2 Договора

22.04.2017 – 22.06.2017

62

Оплата второго аванса согласно п.5.2.1 Договора

10.10.2017 – 03.11.2017

25

Передача стройплощадки согласно п.8.2.1 Договора

23.05.2017 – 26.06.2017

35

Таким образом, общая просрочка исполнения встречных обязательств АО «РД Констракшн Менеджмент» по Договору (в отношении основного объема работ, без учета дополнительных работ) составляет 122 дня.

Из Графика производства работ (Приложение №2 к Договору) видно, что работы по Договору должны быть выполнены в срок до 30.06.2017г. К указанному сроку прибавляем 122 дня (период просрочки исполнения Истцом встречных обязательств) согласно п.6.2. Договора. Таким образом, работы по Договору должны быть выполнены в срок до 30.10.2017г. (включительно).

Согласно Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000499 от 26.10.2017г. фактически работы завершены и приняты 26.10.2017г., т.е. в рамках отведенного срока.

На основании вышеизложенного, просрочка в выполнении Ответчиком работ по Договору (в отношении основного объема работ, без учета дополнительных работ) отсутствует.

Касательно требований Истца о взыскании неустойки за просрочку выполнения дополнительных работ по Дополнительному соглашению (дополнительный объем), суд приходит к следующему.

Также между ООО «Фитаут Про» и АО «РД Констракшн Менеджмент» было заключено Дополнительное соглашение №2 от 30.06.2017г. к Договору № 32-ГК-СМР-2017 от 14.04.2017г. (ранее по тексту и далее – Дополнительное соглашение). В соответствии с п.1 Дополнительного соглашения ООО «Фитаут Про» взяло на себя обязательство по выполнению дополнительных работ на Объекте по монтажу полок для полотенец под столешницы, в объеме, определенном Сметой (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению).

В соответствии с п. 5 Дополнительного соглашения Срок выполнения монтажных

работ по настоящему Соглашению определяется согласно Графика производства работ (Приложение № 3 к Соглашению).

В соответствии с Графиком производства Работ выделен 1 этап: 1 этап – монтаж полок. Сроки выполнения работ по 1 этапу: 11.09.2017г. – 24.09.2017г.

ООО «Фитаут Про» выполнило дополнительные работы по Дополнительному соглашению на общую сумму 1 250 000 руб. (Один миллион двести пятьдесят тысяч рублей 00 копеек), что подтверждается Актом о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000537 от 26.10.2017г.

В соответствии с п. 4.1. Дополнительного соглашения Подрядчик оплачивает Субподрядчику первый аванс в размере 625 000,00 руб. (Шестьсот двадцать пять тысяч рублей 00 копеек), в том числе НДС 18% - 95 338,98 руб., что составляет 50 % от цены настоящего Соглашения, в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания настоящего Соглашения (т.е. до 07.07.2017г. включительно).

Первый аванс в размере 50 % от цены Дополнительного соглашения поступил Ответчику от АО «РД Констракшн Менеджмент» только 02.08.2017г., что подтверждается платежным поручением №3104 от 02.08.2017г.

В соответствии с п. 4.2. Дополнительного соглашения Подрядчик оплачивает Субподрядчику второй аванс в размере 250 000,00 руб., в том числе НДС 18%, что составляет 20 % от цены настоящего Соглашения, в течение 5 (пяти) банковских дней с момента получения официального уведомления от Субподрядчика о готовности всего объема Материала по настоящему Соглашению к отгрузке на Объект.

Ответчик уведомил Истца о необходимости оплаты второго аванса и направил счет на оплату №116/2 от 06.10.2017г., т.е. второй аванс в размере 20 % от цены Дополнительного соглашения должен был быть оплачен в срок до 13.10.2017г. (включительно). Однако, второй аванс так и не оплачен.

В соответствии с п. 8.2.1. Договора Подрядчик обязуется предоставить Субподрядчику Строительную площадку по акту приема-передачи Объекта (Приложение № 7 к Договору) для выполнения Работ по Договору в срок до 22 мая 2017г. Подрядчик также обеспечивает Субподрядчику условия для производства работ по настоящему Договору в соответствии с Требованиями, предъявляемыми к помещениям для выполнения работ по монтажу карнизов и навески штор, указанных в Приложение №9.

Для выполнения Ответчиком дополнительных работ по Дополнительному соглашению в указанные в Графике производства работ сроки Истец должен был передать стройплощадку до начального срока выполнения Ответчиком дополнительных работ, т.е. до 10.09.2017г. (включительно).

Строительная площадка для выполнения работ по Договору была передана ООО «Фитаут Про» только 01.10.2017г., что подтверждается согласованным Сторонами периодом выполнения работ согласно Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000537 от 26.10.2017г., который составляет с 01.10.2017г. по 26.10.2017г.

В соответствии с п. 6.2. Договора Сроки выполнения работ переносятся Субподрядчиком в одностороннем порядке на период просрочки исполнения Подрядчиком встречных обязательств по оплате авансов, что не будет являться для Подрядчика основанием для наложения на Субподрядчика ответственности, предусмотренной Договором и действующим законодательством РФ.

В соответствии с п. 6.3. Договора В случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения Работ, за исключением случаев, указанных в п.6.2. Договора, к нему применяются штрафные санкции согласно Статье 16. За нарушение промежуточных сроков Субподрядчик ответственность согласно Статье 16 не несет.

Истец нарушил сроки исполнения встречных обязательств по Договору, а именно:

Нарушенное Истцом обязательство

Период просрочки

Количество дней просрочки

Оплата первого аванса в размере 50% от цены доп.работ

08.07.2017 – 02.08.2017

26

Оплата второго аванса в размере 20% от цены доп.работ

14.10.2017 – 16.01.2020

825

Передача стройплощадки Ответчику

11.09.2017 – 01.10.2017

21

Таким образом, общая просрочка исполнения встречных обязательств АО «РД Констракшн Менеджмент» по Дополнительному соглашению (в отношении дополнительных работ) составляет 872 дня.

Из Графика производства работ (Приложение №2 к Дополнительному соглашению) видно, что работы по Дополнительному соглашению должны быть выполнены в срок до 24.09.2017г. К указанному сроку прибавляем 872 дня (период просрочки исполнения Истцом встречных обязательств) согласно п.6.2. Договора. Таким образом, конечный срок выполнения дополнительных работ по Дополнительному соглашению - 13.02.2020г. (включительно).

Согласно Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) №ФТП00000537 от 26.10.2017г. фактически работы завершены и приняты 26.10.2017г., т.е. в рамках отведенного срока.

На основании вышеизложенного, просрочка в выполнении Ответчиком дополнительных работ по Договору (в отношении дополнительных работ) отсутствует.

По общему правилу (пункт 1 статьи 401 ГК РФ) лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

В соответствии с частью 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно пункту 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 718 ГК РФ зказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

В соответствии с п. 1 ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

В соответствии с п. 1 ст. 750 ГК РФ если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены.

На основании вышеизложенного и ввиду отсутствия нарушений Ответчиком своих обязательств в отношении выполнения работ по Договору в срок, основания для начисления неустойки отсутствуют.

Также суд отмечает, что представленный расчет пени произведен истцом неверно.

Доставка ткани на склад субподрядчика и замеры номеров не являются этапами работ. Согласно Графика производства работ Стороны определили 3 этапа работ. Сроки доставки ткани и замеров указаны в Графике для удобства и понимания подготовительных действий, а также взаимосвязи между передачей Истцом Ответчику стройплощадки и началом замеров. Доставка ткани вообще не является работами и не может рассматриваться как самостоятельный этап работ с закрытием актом по форме КС-2. Проведение Ответчиком замеров также не может рассматриваться как самостоятельный этап работ. Сроки проведения замеров были указаны в Графике с целью обозначения даты необходимой передачи Ответчику строительной площадки – согласно п. 8.2.1. Договора Истец должен был передать стройплощадку строго до 22.05.2017г., а согласно Графика Ответчик должен был начать производить замеры. Но поскольку стройплощадка в срок не была передана Ответчику, соответственно, как замеры, так и последующие этапы работ, сдвинулись (по вине невыполнения Истцом своих обязательств).

По трем этапам работ по Договору (основной объем) согласно пунктам 3-5 расчета неустойки, предоставленного Истцом, за один и тот же период просрочки насчитано 3 размера неустойки, которая в дальнейшем была сплюсована Истцом. Даже несмотря на то, что Ответчик не признает, что имела место просрочка работ по Договору по вине Ответчика, нельзя не заметить именно, как считает Ответчик, злоупотребление Истцом своими правами (желание увеличить неустойку в 3 и более раза за счет расчета неустойки за один и тот же период, а также включая в расчет сроки по выполнению действий, неявляющимися этапами работ).

Доставка материалов на склад субподрядчика и производство полок также не являются этапами дополнительных работ. Согласно Графика производства дополнительных работ Стороны определили 1 (один) этап дополнительных работ. Сроки доставки материалов и производства полок указаны в Графике для удобства и понимания подготовительных действий Ответчика, чтобы было понятно Сторонам, почему начальный срок выполнения дополнительных работ начинается с 11.09.2017г, тогда как Дополнительное соглашение заключено Сторонами 30.06.2017г.

Учитывая изложенное, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения иска.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ суд относит на истца расходы по госпошлине.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 65, 110, 167- 171, 176, 180 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.П. Стародуб