Решение от 26 ноября 2021 г. по делу № А84-6555/2021



АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ

Л. Павличенко ул., д. 5, Севастополь, 299011, www.sevastopol.arbitr.ru



Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А84-6555/21
26 ноября 2021 г.
город Севастополь




Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ



город Севастополь

«26» ноября 2021 года

Дело №А84-6555/2019



Резолютивная часть решения объявлена «22» ноября 2021 года

Полный текст решения изготовлен «26» ноября 2021 года


Арбитражный суд города Севастополя в составе судьи Александрова А.Ю., при ведении протокола судебного заседания и его аудиозаписи секретарем судебного заседания Бойченко О.В.,

от ООО «Агрофирма «Золотая Балка» - Верёвкина Г.П., по доверенности от 06.02.2021, диплом серии ХА №16623953.

от Департамента - Московкина А.В., удостоверение № 4678 по доверенности от 09.01.2020 №11, диплом серии ВСА 0308403, от 10.08.2005.

рассмотрев дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» (далее – заявитель, ООО «Агрофирма «Золотая Балка»; г. Севастополь, ОГРН 1149204072060, ИНН 9202500517) к Департаменту городского хозяйства города Севастополя (далее – заинтересованное лицо, Департамент; г. Севастополь, ОГРН 1149204009932, ИНН 9204005268)

о признании незаконным предписания,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Севастополя 26.10.2021 поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» к Департаменту городского хозяйства города Севастополя в котором просит суд, признать незаконным принятое 29.04. 2021 года заинтересованным лицом предписание №4103 о демонтаже рекламной конструкции (далее – Предписание).

Заявленные требования мотивированы тем, что оспариваемое Предписание не могло быть выдано по результатам мониторинга. Заявитель также полагает, что законно осуществляет использование рекламной конструкции на законных основаниях на земельном участке, переданном заявителю в аренду,, а оспариваемое Предписание на демонтаж рекламной конструкции – «билборд», расположенной в г. Севастополе по ул. Новикова, лишает его права осуществлять предпринимательскую деятельность.

Определением суда от 27.10.2021 заявление принято к производству и назначена дата предварительного судебного заседания.

22.11.2021 Департамент представил в суд отзыв на заявление, в котором указал, что оспаривание предписание вынесено в пределах компетенции Департамента в установленном порядке в связи с отсутствием у заявителя законных оснований для размещения рекламной конструкции.

В итоговое судебное заседание 22.11.2021 явился представитель заявителя, требования поддержала по доводам изложенным в заявлении, полагает что предписание не может быть вынесено по результатам проведения мониторинга, получение разрешения на размещение данной рекламной конструкции не требуется, так как рекламная конструкция установлена на земельном участке, находящемся у заявителя в аренде. Рекламное содержание разме5щенной на «билборде» информации не оспаривает.

Представитель Департамента против удовлетворения заявленных требований возражала по доводам, изложенным в отзыве на заявление. Указывает, что оспариваемое предписание вынесено Департаментом на основании «Положения о Департаменте городского хозяйства Севастополя», утвержденного постановлением Правительства Севастополя от16.09.2016 №875-ПП и п.6.1, п. 6.2 «Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций на территории города Севастополя», утвержденных постановлением Правительства Севастополя от 22.12.2016 №1220-ПП.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

В соответствии с договором аренды земельного участка от 26.04.2016 года заключенного между Департаментом по имущественным и земельным отношениям города Севастополя (Арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» (Арендатор), на основании Постановления Правительства Севастополя от 21.12.2015 №1250-ПП «Об утверждении Порядка переоформления права постоянного пользования земельными участками, заключения договоров аренды, сервитута в отношении земельных участков, предоставленных в пользование юридическим и физическим лицам до 18 марта 2014 года», Распоряжения Правительства Севастополя от 22.04.2016 г. № 235-РП «О предоставлении Обществу с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» земельного участка, расположенного по адресу: Российская Федерация, г. Севастополь, Балаклавский район, участок №13, в порядке переоформления права», Мирового соглашения от 15.09.2015 по делу №А84-139/2015, утвержденного Определением Арбитражного суда города Севастополя от 28.09.2015 г., в целях переоформления Арендатором права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, согласно п. 1.1 которого, Арендодатель предоставляет, а Арендатор принимает за плату во временное владение и пользование многоконтурный земельный участок из земель категории «земли населенных пунктов» с кадастровым номером 91:01:017001:30, площадью 1764187 кв.м. (в том числе площадь первого контура – 1724677 кв.м., площадь второго контура – 39510 кв.м.), расположенный по адресу: Российская Федерация, г. Севастополь, Балаклавский район, участок №13, с разрешенным видом использования «для ведения товарного сельскохозяйственного производства». Договор заключен сроком на 48 (сорок восемь) лет и вступает в силу с момента его государственной регистрации в Управлении государственной регистрации права и кадастра Севастополя (пункт 6.1. Договора аренды земельного участка от 26.04.2016).

ООО «Агрофирма «Золотая Балка» по адресу: г. Севастополь, ул. Новикова, на указанном земельном участке с кадастровым номером 91:01:017001:30, выполнило установку рекламной конструкции для размещения информации для жителей и гостей города о хозяйственной и туристической деятельности ООО «Агрофирма «Золотая Балка».

Департаментом городского хозяйства города Севастополя по результатам мониторинга территории города Севастополя, выявлена рекламная конструкция «билборд двухплоскостной», размещенная и эксплуатируемая на земельном участке с кадастровым номером 91:01:017001:30 по адресу: г. Севастополь, ул. Новикова. На рекламной конструкции размещена информация следующего содержания: «Не только море смывает усталость. Туры на винодельню. Встречаемся в шампанерии» с указанием номера мобильного телефона для звонка и название интернет сайта «ZB/TOUR/RU». По результатам мониторинга составлен Акт обследования рекламной конструкции №9ВБ от 15.08.2021.

Департамент пришел к выводу, что указанная рекламная конструкция размещена и эксплуатируется в нарушение порядка, предусмотренного пунктом 10 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», а также Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций на территории города Севастополя, утвержденных постановлением Правительства Севастополя от 22.12.2016 №1220-ПП, согласно которым установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения на размещение, срок действия которого не истек, не допускается и, поскольку рекламная конструкция эксплуатируется без разрешения, в связи с чем, она является самовольной и подлежит демонтажу.

По данному факту Департаментом городского хозяйства города Севастополя в адрес ООО «Агрофирма «Золотая Балка» было вынесено предписание №4103 от 29.08.2021 о демонтаже рекламной конструкции, которым на заявителя возложена обязанность в тридцатидневный срок со дня выдачи предписания демонтировать рекламную конструкцию по адресу г. Севастополь, ул. Новикова, расположенную на земельном участке с кадастровым номером 91:01:017001:30.

В Предписании содержится предупреждение ООО «Агрофирма «Золотая Балка» о последствиях неисполнения требований государственного органа в виде принудительного демонтажа объектов рекламы с последующим взысканием с заявителя средств по расходам на выполнение работ по их демонтажу.

Полагая, что изданное Департаментом предписание на демонтаж рекламной конструкции является незаконным, заявитель обратился в суд с настоящими требованиями.

Оценив доказательства и доводы, приведенные участниками судебного процесса в обоснование своих требований и возражений, суд считает, что требования предпринимателя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ).

Из содержания частей 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что для признания оспариваемого ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный акт, решение и действия (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствует закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный акт, решение и действия (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие одного из указанных условий является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объектом рекламирования является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятия, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Независимо от формы или используемого средства распространения, реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств непосредственно в момент ее представления как реклама.

Таким образом, признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, сформировать е нему положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Согласно части 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в п.1 Постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" от 08.10.2012 № 58 разъяснено, что при применении п.1 ст.3 Закона от № 38-ФЗ судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со ст.ст.9, 10 Закона "О защите прав потребителей". Не следует рассматривать в качестве рекламы размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

Из материалов дела усматривается, что информация размещенная на рекламной конструкции «билборд» расположенного по адресу: г. Севастополь, ул. Новикова, на земельном участке с кадастровым номером 91:01:017001:30, адресована неопределенному кругу лиц, призвана вызвать у потребителей - жителей города и туристов заинтересованности в посещении щампанерии винодельческого предприятия, которым является заявитель у и направлена на формирование и поддержание интереса к организации осуществляющей деятельность указанную в рекламной конструкции, содержится информация о владельце шампанерии - заявителе, как рекламодателе, способе получения дополнительной информации и связи с рекламодателем.

Указанная шампанерия ООО «Агрофирма «Золотая Балка», согласно общедоступным сведениям, размещенным в сети «Интернет», современное здание уникальной архитектуры с дегустационным залом, баром, просторным магазином и крышей, оборудованной под концертные программы, станет главной площадкой творческого проекта, а также основой туристической инфраструктуры (gr-sily.ru/obshestvo/v-krymu-otkrylas-shampaneriya-evropejskogo-urovnya-21714.html), то есть имеет целью коммерческое использование.

Таким образом, реклама имеет побудительный характер, то есть стимулирует интерес потребителей к товарам, поддерживает заинтересованность в них и основной ее целью является продвижение товара на рынке.

Таким образом, суд считает, что данная конструкция не может является информационной, а является рекламной, поскольку адресована неопределенному кругу лиц (не только посетителям торговой точки), направлены на привлечение внимания к деятельности Общества, направлена на формирование или поддержание интереса к данному субъекту и на его продвижение на рынке.

Данный факт также не опровергался пояснениями заявителя в итоговом судебном заседании.

В части 9 статьи 19 Закона о рекламе закреплено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В силу части 10 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Постановлением Правительства Севастополя от 22.12.2016 №1220-ПП, в целях формирования благоприятной архитектурной и информационной городской среды, сохранения историко-архитектурного облика, упорядочения мест для установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Севастополе, эффективного использования имущества города Севастополя в целях распространения наружной рекламы, утверждены Правила установки и эксплуатации объектов наружной рекламы и информации (далее – Правила №1220-ПП).

Разделом 3 Правил установлены Места размещения рекламных конструкций.

Рекламные конструкции могут быть размещены на земельных участках, внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения общественного транспорта. Размещение рекламных конструкций на земельных участках, независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности города Севастополя, осуществляется в соответствии со схемой установки (размещения) рекламных конструкций, устанавливаемых (размещаемых) на земельных участках, независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности города Севастополя (далее - Схема). Размещение рекламных конструкций на недвижимом имуществе, находящемся в собственности города Севастополя, осуществляется в соответствии со Схемой и на основании результатов торгов (в форме аукциона или конкурса) на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. (пункты 3.1 – 3.3 Правил).

Пунктом 5.1. Правил предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Севастополя осуществляется на основании разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории города Севастополя (далее - Разрешение) по форме согласно приложению N 2 к настоящим Правилам и договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции с собственником недвижимого имущества или остановочного павильона, к которым присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются.

Из материалов дела следует, что спорная рекламная конструкция включена в Схему установки ( размещения рекламных конструкций, размещаемых (устанавливаемых) на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином имуществе, находящемся в собственности города Севастополя, однако, разрешение на ее размещение заявителем не получалось.

При этом, на Закон о рекламе, Ни Правил №1220-ПП, ни иные онрмативные правовые акты не устанавливают отличный от общего порядок размещения рекламных конструкция для арендаторов земельных участков и не освобождают последних от обязанности получения разрешения на размещение рекламных конструкция, с учетом чего доводы заявителя в этой части суд считает необоснованными.

В то же время доводы о недопустимости вынесения Предписания о демонтаже рекламной конструкции по результатам мониторинга, а не проверки соблюдения требований законодательства о рекламе, суд считает обоснованными ввиду следующего.

При вынесении Предписания административный орган руководствовался действующими «Положением о Департаменте городского хозяйства Севастополя», утвержденного постановлением Правительства Севастополя от16.09.2016 №875-ПП и п.6.1, п. 6.2 «Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций на территории города Севастополя», утвержденных постановлением Правительства Севастополя от 22.12.2016 №1220-ПП.

Согласно пункту 6.1 Правил №1220-ПП, выявление рекламных конструкций, не соответствующих установленным требованиям, осуществляется Департаментом городского хозяйства города Севастополя (далее - Департамент). Выявление самовольных рекламных конструкций осуществляется Департаментом по результатам мониторинга территории города Севастополя с учетом информационной базы данных о выданных, аннулированных и признанных недействительными разрешениях, а также иной информации, поступающей в Департамент и содержащей сведения о нарушении требований законодательства в сфере установки (размещения) и эксплуатации рекламных конструкций.

В соответствии с пунктом 6.2 Правил, по результатам мониторинга, указанного в пункте 6.1 настоящих Правил, Департаментом, в случае выявления самовольных рекламных конструкций, составляется акт обследования рекламной конструкции по форме согласно приложению N 4 к настоящим Правилам.

В случае невозможности установить в рамках полномочий, предоставленных Департаменту, владельца самовольной рекламной конструкции информация об этом отражается в акте.

На основании акта обследования владельцу самовольной рекламной конструкции выносится предписание о необходимости демонтажа данной конструкции по форме согласно приложению N 5 к настоящим Правилам (далее - предписание).

Если в установленный срок владелец самовольной рекламной конструкции не выполнил обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, Департамент выдает предписание собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества или остановочного павильона, к которым присоединена самовольная рекламная конструкция, за исключением случая присоединения самовольной рекламной конструкции к недвижимому имуществу, в том числе земельному участку, находящемуся в собственности города Севастополя и не предоставленному в пользование, владение или в аренду, или к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В соответствии с пунктом 21.1. ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил указанную в части 21 настоящей статьи обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, за исключением случая присоединения рекламной конструкции к объекту муниципального имущества или к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания. Демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение рекламной конструкции осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. По требованию собственника или иного законного владельца данного недвижимого имущества владелец рекламной конструкции обязан возместить этому собственнику или этому законному владельцу необходимые расходы, понесенные в связи с демонтажом, хранением или в необходимых случаях уничтожением рекламной конструкции.

Предписание на демонтаж рекламной конструкции №4103 от 29.08.2021 вынесено Департаментом по результатам мониторинга в соответствии с вышеуказанными требованиями Правил №1220-ПП.

Однако, доводы Департамента не могут быть приняты во внимание ввиду следующего. Так, в соответствии с п.15.1 ст.15 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" от 06.10.2003 № 131-ФЗ к вопросам местного значения муниципального района относятся утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального района, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального района, осуществляемые в соответствии Законом о рекламе.

Пунктом 4 статьи 2 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) определено, что муниципальный контроль - это деятельность органов местного самоуправления, уполномоченных в соответствии с федеральными законами на организацию и проведение на территории муниципального образования проверок соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями требований, установленных муниципальными правовыми актами, а также требований, установленных федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, в случаях, если соответствующие виды контроля относятся к вопросам местного значения, а также на организацию и проведение мероприятий по профилактике нарушений указанных требований, мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Порядок организации и осуществления муниципального контроля в соответствующей сфере деятельности (вида муниципального контроля) устанавливается муниципальными правовыми актами либо законом субъекта Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним муниципальными правовыми актами.

Часть 3.1 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) предусматривает перечень видов государственного и муниципального контроля (надзора), при осуществлении которых порядок организации и проведения проверки, установленный данным Федеральным законом, не применяется.

При этом среди перечисленных в названной норме видов муниципального контроля контроль за соблюдением действующего законодательства в сфере распространения рекламы не приведен.

Статья 8.3 Закона № 294-ФЗ регулирует вопросы организации и проведения мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Согласно пункта 5 части 1 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (далее - мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями), относится наблюдение за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы.

Частью 2 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ установлено, что мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Согласно части 4 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ порядок оформления и содержание заданий, указанных в части 2 настоящей статьи, и порядок оформления должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля результатов мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в том числе результатов плановых (рейдовых) осмотров, обследований, исследований, измерений, наблюдений, устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующих сферах государственного контроля (надзора), а также уполномоченными органами местного самоуправления.

Из части 5 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ, действующей с 01.01.2017, следует, что в случае выявления при проведении мероприятий по контролю, указанных в части 1 настоящей статьи, нарушений обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 Закона № 294-ФЗ.

Таким образом, проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в ходе которых может быть произведен осмотр (обследование) территории уполномоченными органами осуществляется муниципальным органом в одностороннем порядке. При этом, по итогам такого мероприятия возможна выдача предупреждения, а не предписания, а результаты данного мероприятия могут являться основанием для назначения внеплановой проверки, которая уже проводится в соответствии с требованиями Закона № 294-ФЗ, регулирующего вопросы проведения внеплановых проверок.

Выдача предписания в качестве обязанности должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в отношении выявленных фактов нарушений предусмотрена в статье 17 Закона № 294-ФЗ по результатам проведения проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами.

Из изложенного следует, что федеральный законодатель не допускает выдачу предписания (являющегося мерой правового реагирования и актом понуждения к совершению определенных действий), неисполнение которого влечет административную ответственность, при проведении мероприятий в отсутствие взаимодействия органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Между тем из материалов дела следует и Департаментом не оспаривается, что в отношении заявителя проверка в порядке, предусмотренном Законом№ 294-ФЗ, не проводилась.

Вмененные нарушения выявлены в ходе мониторинга территории города Севастополя, на что непосредственно указано в оспариваемом Предписании. При этом названное мероприятие осуществлялось в отсутствие каких-либо заданий и правовых обоснований, какой-либо документ, фиксирующий результаты проведенного мероприятия, не составлялся.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае Департамент, получив по итогам проведенного осмотра доказательства, свидетельствующие о наличии нарушений, мог реализовать свое право на проведение в отношении заявителя внеплановой проверки в предусмотренном Законом № 294-ФЗ порядке и только после ее проведения решить вопрос о выдаче предписаний.

Аналогичная правовая позиция, в том числе относительно недопустимости вынесения предписаний по результатам мониторинга, нашла свое отражение в определении Верховного Суда Российской Федерации от 06.11.2020 №304-ЭС20-16579 по делу №А27-15641/2019, а также постановлениях Арбитражного суда Центрального округа от 28.10.2019 по делу №А09-13084/2018, от 02.11.2020 по делу №А23-7740/2019 и от 27.07.2021 по делу №А09-7319/2020.

При этом, ранее указанные правовые нормы Правил №1220-ПП, на которые ссылается Департаменг в обоснование своей правовой позиции, применению к спорным правоотношениям не подлежат ввиду противоречий положений подзаконных нормативных актов локального применения правовым нормам федерального законодательства.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что требования общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» к Департаменту городского хозяйства города Севастополя о признании недействительным предписания от 29.04.2021 №4103 следует удовлетворить.

На основании части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемые ненормативные правовые акты органов местного самоуправления, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В силу п. 4 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должны содержаться, в том числе: указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части. В рассматриваемом случае восстановление нарушенных прав предпринимателя достигается самой отменой незаконного ненормативного правового акта.

Уплаченная заявителем государственная пошлина в сумме 3000,00 руб. (платежное поручение №12554 от 22.10.2021) подлежит взысканию с Департамента городского хозяйства города Севастополя на основании положений ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

1. Заявление общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» - удовлетворить.

2. Признать недействительным предписание Департамента городского хозяйства города Севастополя №4103 о демонтаже рекламной конструкции от 29 апреля 2021 года.

3. Взыскать с Департамента городского хозяйства города Севастополя (г. Севастополь, ОГРН 1149204009932, ИНН 9204005268) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Золотая Балка» (г. Севастополь, ОГРН 1149204072060, ИНН 9202500517) расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000,00 руб. (три тысячи рублей 00 копеек).


Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его изготовления в полном объеме, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд города Севастополя в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

На основании части 1 статьи 177 АПК РФ копии настоящего решения направляются лицам, участвующим в деле, посредством размещения этого судебного акта на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Копии решения на бумажном носителе могут быть направлены лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку на основании соответствующего ходатайства.



Судья

А.Ю. Александров