Решение от 9 июня 2020 г. по делу № А78-1010/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А78-1010/2020
г.Чита
09 июня 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 09 июня 2020 года

Решение изготовлено в полном объёме 09 июня 2020 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи Горкина Д.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Забайкальскому краю (ОГРН 1057536034731, ИНН 7536059217)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Нефтересурс» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) Общества с ограниченной ответственностью «Корс» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

2) индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>),

3) индивидуального предпринимателя ФИО3 (ОГРН <***>, ИНН <***>).

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО4 – представителя по доверенности от 19.05.2020 года, диплом;

от лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО5 – представителя по доверенности от 02.03.2020 года, диплом;

от третьих лиц 1-3: не явились, извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Забайкальскому краю (далее – Управление Роспотребнадзора, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) Общество с ограниченной ответственностью «Нефтересурс» (далее – ООО «Нефтересурс», Общество).

Стороны в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания.

Дело рассматривается в порядке статьи 205 АПК РФ.

В судебном заседании представитель административного органа заявленные требования поддержал в полном объеме по доводам, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв, указав, что Обществом допущена в оборот пищевая продукция (никотинсодержащая) в отсутствие товарно-сопроводительной документации с указанием сведений об обязательством подтверждении соответствия законодательству Российской Федерации о техническом регулировании и без сведений о маркировке: сроке годности товара, составе продукции, едином знаке обращения продукции на рынке государств-членов Таможенного союза, сведения о необходимых действиях потребителя по истечении срока годности и возможных последствиях при невыполнении таких действий, рекомендации и (или) ограничении по использованию.

Общество, согласно представленного отзыва (т.1 л.д.58-63), заявленные требования не признает, полагая, что выявленная никотиносодержащая продукция товарного знака LYFT не относится к пищевой и не является продукцией, входящей в перечень продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия на территории Российской Федерации. Кроме того, представитель Общества в ходе судебного разбирательства пояснила, что выявленная никотиносодержащая продукция не является собственностью Общества, им не реализовывалось, а доказательств обратного Роспотребнадзором не представлено.

Суд, исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, установил следующее.

Во исполнение Приказа № 1053 от 25.12.2019 «О проведении внеплановых проверок с целью предотвращения и прекращения возможностей реализации в торговых точках некурительной никотиносодержащей продукции без соответствующих документов, предусмотренных техническими регламентами Таможенного союза» Управлением Роспотребнадзора издано распоряжение от 31.12.2019 № 2375 о проведении в отношении ООО «Нефтересурс» внеплановой выездной проверки.

В ходе проверки должностными лицами Управления Роспотребнадзора по Забайкальскому краю в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Нефтересурс», осуществляющего деятельность в организации торговли по адресу: <...>. установлено следующее.

02.01.2020 в 12 часов 15 минут в торговом зале организации торговли (мини-маркет АЗС «КОРС»), расположенной по адресу: <...>. принадлежащей ООО «Нефтересурс», установлено нарушение ООО «Нефтересурс» требований регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализаций и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям создавшее угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, что является нарушением ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», п. 2 ст. 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», подпунктов 2, 5. 6, 8, 11 пункта 1. части 4.1, статьи 4 «ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки», пункта 3 статьи 5, пункта 1 статьи 7 «ТР ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции».

Так, 02.01.2020 в 12 часов 15 минут в торговом зале организации торговли (мини-маркет АЗС «КОРС»), расположенной по адресу: <...>. принадлежащей ООО «Нефтересурс», в реализации с наличием информации о цене находилась никотиносодержащая продукция:

- «Лифт минт слим мягкий. Никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак», дата производства 20.03.2019, в количестве 1 шт. по цене 300.00 рублей;

- «Лифт минт слим мягкий. Никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак», дата производства 21.04.2019. в количестве 1 шт. по цене 300,00 рублей.

Производитель данной продукции Фидлер и ФИО6 Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме, Швеция. Импортер: АО «МУМТ» Россия, 121614, <...>. корп.2.

На указанную продукцию не представлена (отсутствует) товарно-сопроводительная документация с указанием сведений об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его помер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший), что не обеспечивает прослеживаемость данной продукции и является нарушением пункта 3 статьи 5 «ТР ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции», пункта 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 № 55.

Кроме того, на маркировке указанной продукции отсутствует:

- срок годности товара;

- состав пищевой продукции;

- рекомендации и (или) ограничения по использованию;

- единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза;

- информация о противопоказаниях (согласно Перечню);

- сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению, что является нарушением ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», п. 2 ст. 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», подпунктов 2. 5. 6. 8. 11 пункта 1, части 4.1, статьи 4 «ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки».

Результаты проверки отражены в акте № 07-2375 от 17.01.2020 года.

Обнаруженная продукция арестована на основании протокола наложения ареста на товары, транспортные средства и иные вещи от 02.01.2020.

Выявленные в ходе проверки обстоятельства послужили основанием для возбуждения в отношении Общества дела об административном правонарушении, о чем 17.01.2020 в присутствии представителя Общества должностным лицом Управления Роспотребнадзора составлен соответствующий протокол № 144.

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП РФ, статьи 202 АПК РФ Управление Роспотребнадзора обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Нефтересурс» к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса.

Действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут административную ответственность по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Таким образом, объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, заключается в нарушении изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам, повлекших причинение вреда жизни, здоровью граждан, их имуществу или создавшие угрозу причинения такого вреда.

Согласно примечанию к статье 14.43 КоАП РФ под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11 декабря 2009 года, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон о техническом регулировании).

В силу положений пункта 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон № 2300-1) потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Из статьи 10 Закона № 2300-1 следует, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1).

Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать, в том числе: сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов, в случае, если содержание указанных организмов в таком компоненте составляет более девяти десятых процента), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях; срок годности товаров (работ), установленный в соответствии с настоящим Законом, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению (пункт 2).

Информация, предусмотренная пунктом 2 настоящей статьи, доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам (работам, услугам), на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров (работ, услуг) (пункт 3).

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Закон № 52-ФЗ) индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению.

Согласно статье 15 Закона № 52-ФЗ пищевые продукты должны удовлетворять физиологическим потребностям человека и не должны оказывать на него вредное воздействие (пункт 1).

К отношениям, связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства Российской Федерации о техническом регулировании (пункт 7).

Так, частями 1-4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства – члена Таможенного союза.

В силу части 1 статьи 10 ТР ТС 021/2011 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В соответствии со статьей 17 ТР ТС 021/2011 при хранении пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и срок годности, установленные изготовителем. Установленные изготовителем условия хранения должны обеспечивать соответствие пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (часть 7).

Пищевая продукция, находящаяся на хранении, должна сопровождаться информацией об условиях хранения, сроке годности данной продукции (часть 9).

При реализации пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и сроки годности такой продукции, установленные ее изготовителем (часть 12).

В случае если осуществляется реализация пищевой продукции, не упакованной в потребительскую упаковку, или часть информации о которой размещена на листках-вкладышах, прилагаемых к упаковке, продавец обязан довести информацию о такой продукции до потребителя (часть 13).

В силу статьи 39 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пищевая продукция, прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, за исключением пищевой продукции непромышленного изготовления, производимой гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, и пищевой продукции, реализуемой на предприятиях питания (общественного питания).

Маркировка единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза неупакованной пищевой продукции наносится на товаросопроводительные документы, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

С целью установления на единой таможенной территории Таможенного союза единых обязательных для применения и исполнения требований к пищевой продукции в части ее маркировки, обеспечения свободного перемещения пищевой продукции, выпускаемой в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, утвержден Технический регламент Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» ТР ТС 022/2011, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 881 (далее – TP ТС 022/2011).

Так, согласно пунктам 1 и 2 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: 1) наименование пищевой продукции; 2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 3) количество пищевой продукции; 4) дату изготовления пищевой продукции; 5) срок годности пищевой продукции; 6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки; 7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя – изготовителя пищевой продукции, а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера; 8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции; 9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи; 10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов; 11) единый знак обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Предусмотренная пунктом 1 части 4.1 настоящей статьи и нанесенная в виде надписей маркировка упакованной пищевой продукции должна быть нанесена на русском языке и на государственном(ых) языке(ах) государства – члена Таможенного союза при наличии соответствующих требований в законодательстве(ах) государства(в) – члена(ов) Таможенного союза, за исключением случаев, указанных в пункте 3 части 4.8 настоящей статьи.

В соответствии с частью 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка. Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения (пункт 1).

Пунктом 11 Правил продажи также предусмотрено, что продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров.

Согласно пункту 8.24 Санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно- эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», утвержденных утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 06.09.2001 (далее – СП 2.3.6.1066-01), в организациях торговли запрещается реализация продукции: без наличия на этикетке (листе-вкладыше) информации, наносимой в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также нормативной и технической документации.

Статьей 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Закон о качестве пищевых продуктов) определено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

То есть в действующем законодательстве имеется следующая юридическая презумпция: пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей.

В своих возражениях на заявление Общество ссылается на то, что указанная никотиносодержащая продукция не подлежит обязательной сертификации, а также не относятся к пищевой продукции.

Однако данный довод Общества суд признает необоснованным в виду следующего.

В силу статьи 1 Закона о качестве пищевых продуктов под пищевыми продуктами понимаются продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки.

В статье 4 ТР ТС 021/2011 определено, что пищевой продукцией являются продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологические активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Таким образом, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом регулирования ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 022/2011.

Назначение выявленной продукции LYFT дано в описании товара в предварительном классификационном решении Таможенной службы РФ (т. 1 л.д. 68-70): «продукт предназначенный для сосания», применяется в качестве продукта, заменяющего курительные табачные изделия».

В указанном предварительном классификационном решении ФТС РФ от 01.10.2018 №03-05-19/13722) - LYFT MINT SLIM, LYFT FREEZE SLIM X-STRONG. LYFT ICE COOL SLIM STRONG - представляют собой никотинсодержащий продукт, без содержания табака, без дыма, не относящийся к лекарственным средствам, состоящих из следующих ингредиентов: воды, микрокристаллической целлюлозы, альгината натрия, никотина, гидрокарбоната натрия, хлорида натрия, ксилита, ароматизирующей добавки, хлорида аммония, ацесульфама калия, сорбата калия, предназначенный для сосания.

Согласно ТР ТС 029/2012 «Технический регламент Таможенного союза. Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств» вышеуказанные добавки входят в перечень пищевых добавок, разрешенных для применения при производстве пищевых продуктов.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" пищевые продукты - продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки; пищевые добавки - природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.

В соответствии п. 2 Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.04.1997 № 481 (далее - Перечень) в данный Перечень включены пищевые добавки (антиокислители, вещества для обработки муки, вещества, препятствующие слеживанию и комкованию, вещества, способствующие сохранению окраски, влагоудерживающие агенты, глазирователи, желеобразователи, загустители, кислоты, красители, консерванты, наполнители, отвердители, пеногасители, пенообразователи, пропелленты, подсластители, разрыхли гели, регуляторы, стабилизаторы, уплотнители, усилители вкуса и замаха, эмульгаторы, эмульгирующие соли), а также пищевые продукты, содержащие эти пищевые добавки.

Согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 23.04.1997 № 481 «Об утверждении Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний» информация о противопоказаниях для применения товаров, предусмотренных в Перечне согласно пункту 1 настоящего Постановления, доводится изготовителем товара до сведения потребителя на этикетке товара, листке - вкладыше, прилагаемом к нему, или маркировкой товара. Аналогичная позиция отражена в письме Евразийской экономической комиссии от 20 декабря 2019 года № НВ-3122/1 «О никотинсодержащей продукции».

В соответствии с ч. 8 ст. 19 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» с 10.01.2016, на территории Российской Федерации запрещена оптовая и розничная торговля насваем и табаком сосательным (снюсом).

При этом в реализации появилась новая никотиносодержащая продукция – аналог запрещенного в Российской Федерации снюса (где табак заменен на никотин), в которой используются идентификационные признаки присущие для пищевой продукции, а именно, способ применения (жевание, рассасывание) и форма выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.).

Федеральное государственное бюджетное научное учреждение «Всероссийский научно-исследовательский институт табака, махорки и табачных изделий» провело анализ положений законодательства ЕАЭС, а именно технического регламента Таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию» (ТР ТС 035/2014) на предмет возможного соответствия и возможности регулирования никотиносодержащей продукции данным актом Евразийского экономического союза.

На основании проведенного анализа положений ТР ТС 035/2014 на предмет возможного соответствия и возможности регулирования никотиносодержащей продукции данным актом Евразийского экономического союза был сделан вывод, чтоникотиносодержащая продукция не относится и не может быть отнесена к области применения «Технического регламента на табачную продукцию» (ТР ТС 035/2014) и требует отдельного регулирования.

Таким образом, некурительные никотиносодержащие изделия без табака не могут быть предметом регулирования ТР ТС 035/2014, т.к. в данной никотиносодержащей продукции отсутствует основной компонент табачных изделий - табачный лист или другие части табачного растения.

В данной связи, Федеральной службой Роспотребнадзора был сделан запрос в Евразийскую экономическую комиссию об отнесении некурительной никотиносодержащей продукции к объекту технического регулирования.

Из разъяснений Евразийской Экономической Комиссии от 20.12.2019 № НВ-3122/1 «О никотиносодержащей продукции» следует, что любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания, за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств, в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и соответственно, объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011 и должна соответствовать требованиям безопасности данного технического регламента.

Учитывая все вышеприведенное, несмотря на то, что указанная продукция не является объектом регулирования технического регламента Таможенного союза ТР ТС 035/2014 «Технический регламент на табачную продукцию», по идентификационным признакам, способу применения (жевание, рассасывание), форме выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.) указанная продукция, безусловно, относится к пищевой продукции. Данная позиция также отражена в решении Арбитражного суда Забайкальского края от 02.03.2020 по делу № А78-599/2020, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного суда от 02.06.2020, решении Арбитражного суда Амурской области от 11.03.2020 по делу № А04-643/2020, решении Арбитражного суда Кировской области от 24.03.2020 по делу А28-664/2020.

Таким образом, довод Общества о том, что никотиносодержащие смеси не относятся к пищевой продукции, не нашли своего законодательного подтверждения.

Относительно указанного в протоколе об административном правонарушении и заявлении о привлечении к ответственности второго эпизода правонарушения (отсутствие товарно-сопроводительной документации с указанием сведений об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании) суд отмечает, что подобное деяние образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.45 КоАП РФ.

Кроме того, в ходе рассмотрения настоящего дела судом установлено следующее.

Административным органом проводилось проверка 02.01.2020 в торговом зале организации торговли (мини-маркет АЗС «КОРС»), расположенной по адресу: <...>, принадлежащей, согласно протокола от 17.01.2020 № 144, ООО «Нефтересурс».

В свою очередь, согласно свидетельству о государственной регистрации права № 75-75/001-75/001/041/2016-205/1 от 31.03.2016 установлено следующее:

- субъект права: Общество с ограниченной ответственностью «Корс» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

- вид права: собственность,

- объект права: нежилое здание. Площадь: общая 621.2 кв.м. Количество этажей, в том числе подземных этажей: 2, а также подземных 1, адрес: Россия, <...>.

Согласно представленным договорам аренды, собственник данного помещения – ООО «Корс» передало во временное владение и пользование часть рассматриваемого помещения следующим лицам: ООО «Нефтересурс» (общая площадь 497,1 кв.м.); ИП ФИО2 (общая площадь 16,0 кв.м.); ИП ФИО3 (площадь 40,07 кв.м. передано ООО «Нефтересурс» по договору субаренды от 14.03.2018).

Фактически в помещении мини-маркета АЗС «КОРС», расположенном по адресу: <...>, осуществляет предпринимательскую деятельность четыре вышеуказанных лица.

При этом согласно пояснениями ИП ФИО3 (т. 2 л.д. 1), им также в период с 31.10.2019 по 02.01.2020 осуществлялась реализация продукции аналогичной товарами Лифт Айс Кул Слим Стронг, Лифт Фриз Слим Икс-стронг.

Представленные в судебном заседании представителем Управления Роспотребнадзора (аудиозапись судебного заседания от 08.06.2020) протокол опроса свидетеля от 08.06.2020, фотоматериалы, представленные на обозрения, не подтвердили, что оспариваемая никотиносодержащая продукция является собственностью ООО «Нефтересурс» и была реализована данным обществом.

Таким образом, из представленных Управлением Роспотребнадзора материалов административного производства (в том числе фотоматериалы к протоколу осмотра, видеозаписи), невозможно достоверно установить факт реализации рассматриваемой никотиносодержащей продукции ООО «Нефтересурс».

Представленные Обществом пояснения присутствующих на момент проверки понятого (т. 1 л.д. 134), пояснения ООО «Корс», ИП ФИО3, также не подтверждают реализацию продукции марки «LYFT» именно ООО «Нефтересурс», документов, свидетельствующих об обратном административным органом не представлено.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении в силу части 5 статьи 205 АПК РФ не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

При этом привлечение к административной ответственности согласно статье 29.10 КоАП РФ выражается в установлении всех элементов состава административного правонарушения, его юридической квалификации и определении меры юридической ответственности, выраженной в санкции соответствующей статьи Кодекса.

Для привлечения к административной ответственности в силу статей 2.1, 26.1 КоАП РФ необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу, что достоверных доказательств по делу об административном правонарушении на основании, которых административный орган установил объективную сторону рассматриваемого административного правонарушения, в материалы дела не представлено.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4 статьи 1.5 КоАП РФ).

При отсутствии доказательств объективной стороны правонарушения, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, суд приходит к выводу о недоказанности Управлением Роспотребнадзора состава инкриминируемого Обществу административного правонарушения.

Вместе с тем, протоколом от 02.01.2020 наложен арест на продукцию: продукт, содержащий никотин «LYFT» mint, слим мягкий, производитель Фидлер и ФИО6 Стенал-дерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме, Швеция, дата производства 20.03.2019 по цене 300 руб. за штуку и дата производства 21.04.2019 по цене 300 руб. за штуку. Всего 2 штуки на сумму 600 руб.

Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 КоАП РФ), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности.

В пункте 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено следующее. В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Материалами дела установлено, что изъятый товар не соответствует требованиям российского законодательство о безопасности пищевых продуктов, технических регламентов, следовательно, в целях пресечения незаконного оборота продукции, несоответствующей нормативным показателям, такая продукция подлежит изъятию из незаконного оборота.

Руководствуясь статьями 167-171, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Забайкальскому краю о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Нефтересурс» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Продукцию, арестованную на основании протокола наложения ареста на товары, транспортные средства и иные вещи от 02.01.2020, изъять из незаконного оборота и направить на уничтожение в установленном законом порядке.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

СудьяД.С. Горкин