Решение от 20 декабря 2018 г. по делу № А21-9228/2018

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: kaliningrad.info@arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А21- 9228/2018
г. Калининград
20 декабря 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 19.12.2018.

Полный текст решения изготовлен 20.12.2018.


Арбитражный суд Калининградской области в составе судьи Зинченко С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ОГРН <***>; место нахождения: 107174, <...>)

об оспаривании предупреждения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (ОГРН <***>; место нахождения: 236006, <...>) от 30.07.2018 № 13,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Западная железнодорожная компания»,

индивидуальный предприниматель Л.Т.НА.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, доверенность, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО3, доверенность, удостоверение,

ФИО4, доверенность, удостоверение;

от третьих лиц:не явились, извещены;

установил:

04.08.2014 между ОАО «РЖД» (перевозчик) и ООО «ЗЖК» (владелец) заключен договор № 58 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ООО «ЗЖК» при станции Калининград - Сортировочный Калининградской железной дороги – филиала ОАО «РЖД», согласно п. 11 которого готовые к уборке вагоны убираются перевозчиком с железнодорожного пути необщего пользования согласно технологии работы станции Калининград – Сортировочный (т. 1, л.д. 15-27).

08.11.2017 в ФАС России поступило обращение ООО «ЗЖК» (т. 2, л.д. 53-60), в котором указало, что подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования к пункту помывки вагонов осуществляется ОАО «РЖД» с систематической значительной задержкой - свыше 24 часов после оформления документов об их выдаче при отсутствии на это каких-либо причин. При этом железнодорожный путь необщего пользования ООО «ЗЖК» свободен для подачи вагонов к пункту промывки и не занят другими вагонами. Подача вагонов на пункт промывки ОАО «РЖД» перевозчиком осуществляется без задержек, аналогичных задержкам подачи вагонов в пункт промывки ООО «ЗЖК». Всего за период с 11.01.2017 по 31.10.2017 перевозчиком подано владельцу со сроками свыше 24 часов после оформления документов об их выдаче 728 вагонов, указанных в приложенной к заявлению таблице. Сроки задержки подачи вагонов свыше 24 исчисляются сутками и неделями. Указанные действия ОАО «РЖД», являющегося монополистом на рынке перевозки железнодорожных вагонов, ООО «ЗЖК», оказывающее услуги по промывке вагонов, аналогичные услугам, оказываемым ОАО «РЖД», расценило как недобросовестную конкуренцию с целью вытеснения ООО «ЗЖК» с данного рынка. Из буквального толкования ст. 119 Устава железнодорожного транспорта РФ следует, что допустимый срок для подачи вагонов перевозчиком на путь необщего пользования составляет 24 часа после оформления документов о выдаче груза. То обстоятельство, что стороны в условиях договора не определили срок подачи вагонов на путь необщего пользования владельца, по мнению ООО «ЗЖК», не свидетельствует об отсутствии таких сроков и обязанности ОАО «РЖД» обеспечить своевременную подачу вагонов на путь необщего пользования, в связи с чем, в целях определения наличия нарушения сроков передачи порожних вагонов на железнодорожный путь необщего пользования владельца, подлежит применению срок, указанный в ст. 119 Устава железнодорожного транспорта РФ, свыше 24 часов с момента оформления документов на получение груза. В результате вышеуказанных недобросовестных действий ОАО «РЖД» в адрес ООО «ЗЖК» поступил ряд обращений контрагентов, осуществляющих промывку порожних вагонов в ООО «ЗЖК», о том, что при дальнейшей задержке сроков промывки вагонов они будут вынуждены отказаться от услуг ООО «ЗЖК» и перейти на обслуживание в ОАО «РЖД». Таким образом, ОАО «РЖД», задерживая на значительный срок подачу вагонов контрагентов ООО «ЗЖК», совершает действия, являющиеся недобросовестной конкуренцией, направленные на получение для себя преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, связанной с оказанием третьим лицам услуг по промывке вагонов, противоречащие законодательству Российской Федерации, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, которые могут причинить убытки ООО «ЗЖК» в виде неполучения доходов в связи с отказом контрагентов от дальнейшей промывки вагонов ООО «ЗЖК» из-за длительных сроков оказания этой услуги и фактически нанесло вред деловой репутации ООО «ЗЖК» в результате официальных писем, поступивших в адрес его контрагентов от собственников вагонов, содержащих информацию, характеризующую ООО «ЗЖК», как организацию, ненадлежащим образом исполняющую свои обязанности по договорным обязательствам перед контрагентами, с одновременными рекомендациями перехода на обслуживание в ОАО «РЖД», без учета того, что стороной, фактически виновной в задержке сроков промывки вагонов в пункте ООО «ЗЖК» является ОАО «РЖД». В связи с этим ООО «ЗЖК» просило антимонопольный орган принять в отношении ОАО «РЖД» меры, предусмотренные действующим законодательством РФ для прекращения с его стороны систематических действий, нарушающих антимонопольное законодательство, запрещенных ст. 10 Федерального закона РФ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в несоблюдении запрета на злоупотребление хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке, результатом которых могут явиться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов в сфере предпринимательской деятельности, в части систематического нарушения надлежащих сроков передачи вагонов ООО «ЗЖК», поступивших от контрагентов для их промывки, после оформления ООО «ЗЖК» документов на получение груза и неисполнения при этом требований ст. 119 Устава железнодорожного транспорта.

18.01.2018 обращение ООО «ЗЖК» было передано ФАС Росси для рассмотрения в УФАС по Калининградской области (т. 2, л.д. 51-52).

26.03.2018 в УФАС Калининградской области поступило обращение ИП ФИО5 (т. 7, л.д. 64-67), являющейся контрагентом ООО «ЗЖК», о систематических задержках ОАО «РЖД» подачи вагонов, направленных предпринимателем на пункт промывки вагонов в адрес ООО «ЗЖК», в которых предприниматель также усматривает недобросовестную конкуренцию, направленную на вытеснение ООО «ЗЖК» с рынка услуг по промывке вагонов.

По результатам рассмотрения обращений заместителем начальника отдела антимонопольного контроля УФАС по Калининградской области ФИО3 30.07.2018 была составлена докладная записка (представлена суду представителем УФАС в судебном заседании 19.1.2018 на стадии исследования материалов дела без ходатайства о приобщении), по результатам рассмотрения которой начальником правового отдела антимонопольного органа ФИО6 в тот же день было составлено заключение по результатам внутриведомственной правовой экспертизы (т. 7, л.д. 123-124), согласно которому в действиях ОАО «РЖД» имеются признаки нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренные п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона № 135.

30.07.2018 УФАС по Калининградской области было вынесено предупреждение № 13, которым антимонопольный орган в связи с наличием в действиях ОАО «РЖД», выразившихся в создании занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом дискриминационных условий для ООО «ЗЖК» признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона № 135 на основании ст. 39.1 указанного закона, предупредил ОАО «РЖД» о необходимости прекращения нарушения антимонопольного законодательства в срок не позднее 20.08.2018 путем внесения изменений в п. 11 договора от 04.08.2014 № 58, изложив указанный пункт в следующей редакции: «11. Готовые к уборке вагоны убираются Перевозчиком с железнодорожного пути необщего пользования согласно технологии работы станции Калининград - Сортировочный, но не позже 24 часов после получения уведомления от владельца о готовности вагонов к уборке» с указанием о необходимости сообщения антимонопольному органу о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

Не согласившись с предупреждением, ОАО «РЖД» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «ЗЖК» и ИП ФИО5

Суд признает необходимым в удовлетворении заявления отказать по следующим основаниям.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ч. 4 ст. 200 АПК Ф).

Закон № 135 определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона).

В соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона № 135 запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе создание дискриминационных условий.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (ч. 5 ст. 5 Закона).

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Федерального закона РФ от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» железнодорожные перевозки и услуги в транспортных терминалах относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Пунктом 1 приказа Федеральной службы по тарифам от 29.12.2004 № 435-т ОАО «РЖД» включено в раздел 1 «Железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования» Реестра субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 77/1/2.

Статьей 39.1 Закона № 135 предусмотрено, что в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения. Предупреждение выдается в случае выявления признаков нарушения, в том числе, п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона № 135. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается. Предупреждение должно содержать: 1) выводы о наличии оснований для его выдачи; 2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; 3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения. Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения. При условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением. В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня истечения срока, установленного для выполнения предупреждения. Порядок выдачи предупреждения и его форма утверждаются федеральным антимонопольным органом.

Согласно п. 3 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2016, судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью. Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (ч. 2 ст. 39.1 Закона № 135), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

В ходе рассмотрения обращений ООО «ЗЖК» и ИП ФИО5 антимонопольным органом были выявлены признаки нарушения ОАО «РЖД» п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона № 135, выразившиеся в необоснованном затягивании времени нахождения вагонов контрагентов ООО «ЗЖК» в пункте их промывки после ее фактического завершения и полной готовности вагонов к уборке из пункта промывки для их дальнейшего направления в распоряжение собственников и иных владельцев вагонов (что заявителем не оспаривается), вследствие чего сроки промывки вагонов силами ООО «ЗЖК» утрачивают свою конкурентоспособность по отношению к срокам промывки вагонов силами ОАО «РЖД» (что заявителем также не оспаривается).

Наличие признаков указанного нарушения подтверждается представленными ООО «ЗЖК» антимонопольному органу документами: таблицами сведений о нарушении сроков подачи порожних вагонов ОАО «РЖД» в пункт промывки ООО «ЗЖК» за период с 01.01.2017 по 31.10.2017 с указанием просрочки подачи свыше 24 часов; многочисленными письмами ООО «ЗЖК» в адрес ОАО «РЖД» о задержке уборки вагонов более 24 часов после оформления документов о выдаче груза, а также с требованием принять меры к недопущению задержек свыше 24 часов после получения уведомления от ООО «ЗЖК»; ответами ОАО «РЖД» о признании факта задержек по причине неблагоприятной эксплуатационной обстановки на станции Калининград – Сортировочный.

При этом в представленных ОАО «РЖД» в антимонопольный орган пояснениях по жалобам ООО «ЗЖК» (т. 2, л.д. 106) и ИП ФИО5 (т. 7, л.д. 68) заявитель указал, что договором от 04.08.2014 № 58 срок подачи вагонов не установлен.

Действительно, п. 11 названного выше договора предусмотрено лишь, что готовые к уборке вагоны убираются перевозчиком с железнодорожного пути необщего пользования согласно технологии работы станции Калининград – Сортировочный.

Между тем, ни в ходе рассмотрения обращений антимонопольным органом, ни в ходе судебного разбирательства (на предложение суда) заявителем не представлены документы, подтверждающие, что технология работы указанной выше станции предполагает уборку вагонов перевозчиком с железнодорожного пути необщего пользования в срок, превышающий 24 часа после получения уведомления от ООО «ЗЖК».

Согласно ст. 16 Федерального закона РФ от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» железнодорожные пути необщего пользования и расположенные на них сооружения и устройства должны обеспечивать маневровую и сортировочную работу в соответствии с объемом перевозок, ритмичную погрузку и выгрузку грузов, а также рациональное использование железнодорожного подвижного состава, его сохранность.

В соответствии со ст. 58 Устава железнодорожного транспорта договоры на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования железнодорожной станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования, и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования, а в соответствующих случаях единые технологические процессы, порядок разработки и утверждения которых устанавливается правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом. Указанными договорами устанавливаются порядок подачи и уборки вагонов, а также технологические сроки оборота вагонов, контейнеров на железнодорожных путях необщего пользования, технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест, а также технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов.

Статьей 119 Устава предусмотрено, что допустимый срок для подачи вагонов перевозчиком на путь необщего пользования составляет 24 часа после оформления документов о выдаче груза.

В абз. 3 п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.10.2005 № 30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» разъяснено, что заключение договора на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования обязательно как для перевозчика, так и для владельца железнодорожного пути необщего пользования.

Порядок заключения договора на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования установлен Правилами эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденными приказом МПС России от 18.06.2003 № 26.

В приложении № 2 к Правилам № 26 приведен образец договора на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования, в п. 12 которого указано: «Готовые к уборке вагоны убираются с мест погрузки, выгрузки Перевозчиком в течение ___ час. после получения уведомления от Владельца о готовности вагонов к уборке».

В силу п. 2.3 Правил № 26 договоры на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования, и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования, а в соответствующих случаях - единые технологические процессы работы железнодорожных путей необщего пользования и станции примыкания.

Согласно п. 3.4 Правил подача и уборка вагонов на (с) железнодорожный путь необщего пользования производятся по уведомлению перевозчиком владельца, пользователя или контрагента железнодорожного пути необщего пользования в зависимости от того, с кем заключен договор на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или на подачу и уборку вагонов.

В соответствии с п. 3.5 Правил о времени подачи вагонов, контейнеров перевозчик уведомляет владельца, пользователя или контрагента железнодорожного пути необщего пользования не позднее чем за 2 часа до подачи вагонов.

В соответствии с п. 3.7. Правил № 26 сроки на уборку вагонов с мест погрузки, выгрузки и железнодорожных выставочных путей необщего пользования устанавливаются на основании технологии работы станции примыкания и железнодорожного пути необщего пользования и предусматриваются в договорах на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или договорах на подачу и уборку вагонов.

Согласно п. 1.2 Порядка разработки и определения технологических сроков оборота вагонов и технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов, утвержденного приказом МПС РФ от 29.09.2003 № 67, технологические сроки оборота вагонов и технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов устанавливаются в договорах на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования и договорах на подачу и уборку вагонов.

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» Закон № 135 формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота.

С учетом того, что для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, введены ограничения, предусмотренные ст. 10 Закона № 135, арбитражные суды должны иметь в виду: требования антимонопольного законодательства применяются к гражданско-правовым отношениям.

При сложившихся выше отношениях между ОАО «РЖД» и ООО «ЗЖК», претензиях ООО «ЗЖК» и возражениях на них ОАО «РЖД» и также указанных выше положениях законодательства, антимонопольный орган выдал ОАО «РЖД» правомерное предупреждение о необходимости дополнения п. 11 договора № 58 от 04.08.2014 указанием на то, что готовые к уборке вагоны должны убираться перевозчиком не позже 24 часов после получения уведомления от владельца о готовности вагона к уборке.

Порядок выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), который содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, утвержденный приказом Федеральной антимонопольной службы от 22.01.2016 № 57/16, УФАС по Калининградской области соблюден.

Оспариваемое предупреждение по форме соответствует приложению № 2 к названному выше приказу.

Предупреждение подписано уполномоченным на это должностным лицом – временно исполняющим обязанности руководителя УФАС по Калининградской области и является исполнимым, поскольку содержит требование о совершении ОАО «РЖД» конкретных, ясно сформулированных, недвусмысленных действий.

При обращении с рассматриваемым заявлением ОАО «РЖД» оплатило государственную пошлину в размере 6 000 руб., в то время как следовало оплатить 3 000 руб. (п. 3 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса РФ, п. 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

В связи с этим излишне уплаченная заявителем государственная пошлина в размере 3 000 руб. подлежит возврату из бюджета в порядке п. 1 ч. 1 ст. 333.40 НК РФ.

В судебном заседании представители пояснили, что ими представлены и раскрыты все имеющиеся у них доказательства.

Руководствуясь статьями 167–170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления открытого акционерного общества «Российские железные дороги» отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» из федерального бюджета Российской Федерации 3 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья С.А. Зинченко