Решение от 21 февраля 2019 г. по делу № А32-30317/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

арбитражного суда первой инстанции

Дело № А32-30317/2018
г. Краснодар
21 февраля 2019 г.
Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2019 г.

Решение изготовлено в полном объеме 21 февраля 2019 г.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Тамахина А.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Адгамовой Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по исковому заявлению публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» в лице Сочинского филиала (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к потребительскому гаражно-лодочному кооперативу «Тюменец» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,

публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Сочинских электрических сетей (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 343 260, 84 руб.

при участии в заседании:

от истца: представитель не явился;

от ответчика: представитель не явился;

от третьего лица: представитель ФИО1, дов. от 13.12.2017г.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» в лице Сочинского филиала обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к потребительскому гаражно-лодочному кооперативу «Тюменец» о взыскании 343 260, 84 руб. безучетно потребленной электроэнергии.

Представители истца и ответчика, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения спора, в судебное заседание не явились.

Представитель третьего лица поддержала исковые требования.

Суд, рассмотрев ранее заявленное ходатайство ответчика о допросе в качестве свидетеля ФИО2, счел его не подлежащим удовлетворению ввиду следующего.

В пункте 1 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе. Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства. В соответствии с пунктом 2 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по своей инициативе может вызвать в качестве свидетеля лицо, участвовавшее в составлении документа, исследуемого судом как письменное доказательство. Из содержания данной статьи следует, что вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Суд с учетом оценки всех доказательств по делу в их совокупности, с учетом их допустимости, определяет необходимость допроса свидетелей.

Арбитражный суд удовлетворяет ходатайство в том случае, если свидетель может подтвердить обстоятельства, непосредственно относящиеся к предмету доказывания по делу и недостаточности имеющихся в деле доказательств.

В данном случае суд не усмотрел оснований для удовлетворения заявленного ходатайства, ввиду достаточности иных имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, исследовав собранные по делу доказательства, установил следующее.

Между истцом (гарантирующим поставщиком, ГП) и ответчиком (потребителем) заключен договор энергоснабжения от 01.11.2006 № 255695, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1. договора).

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства релейной защиты противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, обеспечивать безусловное выполнение технически обоснованных предписаний владельца сети по приведению схем учета в соответствии с нормативными документами и требованиями (п. 3.3.5. договора), незамедлительно сообщать владельцу сети обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, приборов и схем учета (п. 3.3.8 договора), обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ГП и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц), а также в целях полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии (п. 3.3.13 договора).

За расчетный период сторонами принимается один календарный месяц (с 00:00 первого числа по 24:00 последнего числа календарного месяца) (п. 4.1. договора).

Количество фактически поданной ГП и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной в п. п. 4.4.-4.7. договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении №1 к договору.

В Приложении № 1 к договору энергоснабжения от 01.11.2006 № 255695 в качестве точки поставки, по которой производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность), указана ТУ 101 ГЛК Тюменский, разрешенная мощность 30 кВт.

07.11.2017 в результате осуществления контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки у потребителя, проводимого работниками Дагомысского участка РиРУ ПАО «Кубаньэнерго», установлено, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии в ТУ 101, выразившееся в срыве пломбы вводного автомата и самовольной замене АВ 0,4 кВ с 63 А на АВ 0,4 кВ 125 А в нарушение правил технологического присоединения.

По результатам проверки на основании п.п. 2 п. 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. № 442, был составлен акт от 07.11.2017 № 1395 о неучтенном потреблении электрической энергии.

По факту безучетного потребления истец начислил к оплате 343 260,84 руб. за период с 19.05.2017 (дата последней проверки прибора учета) по 07.11.2017 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 77 311 кВт/ч.

Поскольку потребителем оплата стоимости безучетно потребленной электроэнергии не произведена, гарантирующий поставщик обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее - Основные положения № 442).

Названные Основные положения № 442 определяют «безучетное потребление» как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу п. 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно п. 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 07.11.2017 № 1395 был составлен в присутствии председателя ПГЛК «Тюменец» ФИО3.

Из данного акта следует, что потребителем было допущено безучетное потребление электроэнергии в ТУ 101, выразившееся в срыве пломбы вводного автомата и самовольной замене АВ 0,4 кВ с 63 А на АВ 0,4 кВ 125 А в нарушение правил технологического присоединения.

Факт того, что пломба № 0487680 ранее была установлена на вводном автомате потребителя, подтверждается актами допуска № 0224846 от 30.06.2016 и № 1395 от 07.11.2017, подписанными потребителем, а также имеющимися в деле цветными фотоматериалами.

Довод ответчика о том, что нарушение пломбы на вводном автомате (в данном случае в результате самовольной замены вводного автомата) не является безучетным потреблением со ссылкой на то, что вводный автомат не относится к средствам учета электроэнергии, судом отклоняется в виду следующего.

В п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно п. 136 Основных положений № 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

В силу изложенного следует вывод о том, что пломбировка вводного автомата, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение априори квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии. Вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем он должен быть опломбирован должным образом.

Таким образом, нарушение пломбы сетевой организации на приборах системы учета электроэнергии, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, независимо от способа потребления электроэнергии.

Отсутствие пломбы на вводном автомате (а тем более его самовольная замена) является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Отсутствие признаков вмешательства в прибор учета и исправность самого прибора не освобождают потребителя от ответственности по обеспечению сохранности всей системы учета.

При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при вскрытии пломбы на вводном автомате имеет место вмешательство в работу узла учета, что влечет недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Оценив доводы ответчика, суд установил, что в соответствии с имеющимся в деле актом разграничения балансовой принадлежности узел учета находится в границах балансовой принадлежности потребителя, вводный автомат входит в состав узла учета (измерительного комплекса) электрической энергии, находящегося на балансе ответчика.

Таким образом, ответчик самовольно, без согласования с сетевой организацией произвел замену вводного автомата, что свидетельствует о наличии у ответчика реальной возможности производить манипуляции с узлом учета в отсутствие пломбы на вводном автомате.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 27.06.2016 № 308-ЭС16-6359 по делу № А32-707/2015, постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.03.2016 по делу № А32-707/2015, от 23.06.2016 по делу № А32-25647/2015, от 18.11.2016 по делу № А32-40980/2015, от 19.12.2017 по делу № А32-44329/2016, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2015 по делу № А03-13666/2015, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.09.2005 по делу № А03-16943/04, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2016 по делу № А58-6606/2015, Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2012 по делу № А73-3766/2012.

В рамках дела № А32-44329/2016 с участием гаражно-строительного кооператива рассматривался аналогичный факт безучетного потребления, выразившийся в нарушении пломбы на вводном автомате в результате его самовольной замены потребителем по причине неисправности (возгорания). В постановлении от 19.12.2017 по указанному делу Арбитражный суд Северо-Кавказского округа поддержал выводы нижестоящих судов о том, что в данном случае имеет место факт безучетного потребления электроэнергии, поскольку у потребителя имеется доступ к токоведущим частям.

По смыслу приведенных норм для применения способа расчета потребленной электроэнергии, предусмотренного пунктом 195 Основных положений № 442, достаточно факта выявления нарушения знака визуального контроля.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пунктах 5 и 6 Обзора судебной практики рассмотрения споров о безучетном и бездоговорном потреблении энергоресурсов, утв. постановлением Президиума Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.06.2015 № 6:

- ответственность за отсутствие пломбы (ее несоответствие предъявляемым требованиям) на приборе учета лежит на абоненте;

- нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указал, что 23 августа 2017г. на объекте потребителя произошло возгорание вводного автомата, о чем председатель ПГЛК «Тюменец» по телефону сообщил в ПАО «Кубаньэнерго», откуда прибыл сотрудник ФИО4 и произвел замену сгоревшего вводного автомата.

Вместе с тем, доводы ответчика документально не подтверждены.

По требованию суда третьим лицом в материалы дела представлена копия оперативного журнала Туапсинских электрических сетей за 22-25 августа 2017 года, из которого следует, что какие-либо заявки и звонки от имени ПГЛК «Тюменец» в указанный период не поступали.

Какие-либо иные доказательства обращения ответчика в адрес третьего лица с сообщением о нарушениях схемы учета и неисправностях в работе вводного автомата, заявкой о необходимости распломбировки вводного автомата и его замены, в материалах дела отсутствуют.

В соответствии с приказом № 1016-Л/у от 22.11.2017 ФИО4 уволен с 27.11.2017 по своей инициативе.

Как следует из пояснений представителя третьего лица, после увольнения ФИО4 переехал в другой регион, сведениями о новом месте жительства третье лицо не располагает, в связи с чем не имеет возможности обеспечить явку указанного лица для допроса в качестве свидетеля.

При этом, как пояснила представитель третьего лица, сведениями о выезде ФИО4 на объект потребителя и выполнении там каких-либо работ сетевая организация не располагает, факт совершения ФИО4 действий, о которых утверждает потребитель, в документообороте сетевой организации не зафиксирован.

На основании изложенного суд приходит к выводу о недоказанности ответчиком ни факта сообщения в адрес сетевой организации о нарушениях схемы учета и неисправностях в работе вводного автомата, ни факта подачи заявки о необходимости распломбировки вводного автомата и его замены, ни факта выезда на объект потребителя уполномоченного сотрудника сетевой организации для выполнения каких-либо работ по поручению сетевой организации на основании заявки потребителя.

Таким образом, даже если предположить, что ФИО4 действительно выполнял работы по замене вводного автомата на объекте ответчика, то в деле отсутствуют доказательства того, что он действовал при этом как работник ПАО «Кубаньэнерго», по поручению работодателя, а не как частный специалист на основании прямой договоренности между ним и потребителем. В этом случае, действуя разумно и осмотрительно, ответчик должен был понимать, что вступает в гражданско-правовые отношения с физическим лицом ФИО4, а не с юридическим лицом ПАО «Кубаньэнерго», и соответственно оценивать правовые последствия своих действий.

При этом ответчиком в любом случае не соблюден установленный пунктами 149, 152, 153 Основных положений № 442 порядок вывода узла учета из расчетов перед его демонтажем, заменой или ремонтом и порядок допуска узла учета в эксплуатацию.

Пунктами 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, предусмотрена обязанность потребителя обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

В соответствии с пунктом 149 Основных положений № 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих организаций, перечисленных в данном пункте.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия. Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

В случае, если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получение. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

В соответствии с п. 152 Основных положений № 442 установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном настоящим разделом.

Под допуском прибора учета в эксплуатацию в целях применения настоящего документа понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска.

Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию должен быть осуществлен не позднее месяца, следующего за датой его установки.

Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию осуществляется с участием уполномоченных представителей:

сетевой организации, владеющей на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующей бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, либо сетевой организацией, осуществляющей технологическое присоединение энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета;

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), с которым заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в отношении энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, либо с которым собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, намеревается заключить соответствующий договор в случае, предусмотренном Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям;

лица, владеющего на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, объектами электроэнергетики, к которым непосредственно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, в случае если такое присоединение определяется как опосредованное присоединение к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации;

собственника прибора учета;

собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых устанавливается прибор учета, если он отличается от собственника прибора учета.

В соответствии с п. 153 Основных положений № 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, а в отношении коллективного (общедомового) прибора учета, установленного в многоквартирном доме, - исполнитель коммунальных услуг, обязан получить допуск прибора учета в эксплуатацию, для чего он должен направить письменную заявку на осуществление допуска в эксплуатацию прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка) в адрес одной из следующих организаций:

гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), с которым в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), расчеты за электрическую энергию по которому будут осуществляться с использованием установленного и подлежащего допуску в эксплуатацию прибора учета;

сетевая организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующая бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены такие энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства), - в иных случаях, в том числе в случае, если условиями договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), заключенного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), определено, что заявка на осуществление допуска в эксплуатацию прибора учета подлежит направлению в сетевую организацию.

В заявке должны быть указаны:

реквизиты заявителя;

место нахождения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета, допуск в эксплуатацию которого планируется осуществить;

номер договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договора оказания услуг по передаче электрической энергии (если такой договор заключен указанным собственником);

предлагаемые дата и время проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию, которая не может быть ранее 5 рабочих дней и позднее 15 рабочих дней со дня направления заявки;

контактные данные, включая номер телефона;

метрологические характеристики прибора учета и измерительных трансформаторов (при их наличии), в том числе класс точности, тип прибора учета и измерительных трансформаторов (при их наличии).

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) или сетевая организация, получившие заявку, обязаны рассмотреть предложенные заявителем дату и время проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию и в случае невозможности исполнения заявки в указанный заявителем срок обязаны согласовать с заявителем иные дату и время проведения процедуры допуска в эксплуатацию установленного прибора учета.

При этом предложение о новых дате и времени осуществления работ должно быть направлено заявителю не позднее чем через 7 рабочих дней со дня получения его заявки, а предложенная новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 15 рабочих дней со дня получения заявки.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) или сетевая организация в течение 3 рабочих дней со дня получения заявки или со дня согласования новой даты осуществления допуска в эксплуатацию прибора учета, уведомляет в письменной форме способом, позволяющим подтвердить факт получения уведомления, лиц, которые в соответствии с пунктом 152 настоящего документа принимают участие в процедуре допуска прибора учета в эксплуатацию, о дате, времени и месте проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию с указанием сведений, содержащихся в заявке.

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в предложенные потребителем дату и время для осуществления процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию или иные согласованные с потребителем дату и время для осуществления процедуры ввода в эксплуатацию прибора учета и (или) предложенные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) или сетевой организацией новые дата и время были позднее сроков, установленных в настоящем пункте, такой потребитель направляет документы, подтверждающие факт установки прибора учета, лицу, указанному в абзацах втором или третьем настоящего пункта, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Документы, подтверждающие факт установки прибора учета, должны содержать описание характеристик установленного прибора учета, его тип, заводской номер, сведения о лице, осуществившем установку прибора учета, показания прибора учета на момент установки прибора учета, место установки прибора учета, дату следующей поверки. К документам, подтверждающим факт установки прибора учета, также прилагается копия паспорта на прибор учета.

С даты направления указанных документов в адрес лица, указанного в абзацах втором или третьем настоящего пункта, прибор учета считается введенным в эксплуатацию, и с этой даты его показания учитываются при определении объема потребления электрической энергии (мощности).

Если установка прибора учета, допуск в эксплуатацию которого планируется осуществить, была произведена гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), имеющим договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в отношении энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых такой прибор учета был установлен, или сетевой организацией, имеющей договор оказания услуг по передаче электрической энергии с указанным собственником, то в этом случае такой собственник не обязан подавать заявку, а лицо, установившее прибор учета, обязано самостоятельно организовать проведение процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию и согласовать с указанным собственником дату и время проведения такой процедуры.

Судом установлено, что вышеприведенный порядок вывода узла учета из расчетов перед его демонтажем, заменой или ремонтом, а также порядок допуска узла учета в эксплуатацию потребителем не был соблюден.

Как установлено судом, письменные заявка о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до демонтажа элементов системы учета, а также заявка на осуществление допуска в эксплуатацию прибора учета после замены элементов системы учета не направлялись в адрес сетевой организации способом, позволяющим подтвердить факт получения.

Факт телефонных переговоров потребителя с представителями сетевой организацией не имеет правового значения для дела, поскольку в силу перечисленных выше норм заявка должна подаваться в письменном виде способом, позволяющим подтвердить факт получения, однако, такие доказательства потребителем не представлены. Кроме того, ссылка ответчика на телефонные переговоры несостоятельна еще и потому, что невозможно установить содержание телефонных переговоров.

Довод ответчика о том, что работы по замене неисправного вводного автомата осуществлялись непосредственно сотрудником сетевой организации ПАО «Кубаньэнерго», отклоняется, поскольку надлежащие доказательства в подтверждение данного обстоятельства ответчиком не представлены.

Ссылка ответчика на необходимость допроса в качестве свидетеля ФИО2, который, по утверждению ответчика, присутствовал при проведении замены вводного автомата, несостоятельна, т.к. показания свидетеля в данном случае не будут отвечать требованиям ст. 68 АПК РФ, согласно которой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Применительно к рассматриваемому делу такими доказательствами являются письменные документы, оформление которых предусмотрено Основными положениями № 442. В отсутствие данных письменных доказательств показания свидетеля не могут быть приняты судом в качестве допустимых.

Более того, как следует из акта от 07.11.2017 № 1395, потребителем не просто произведена замена неисправного вводного автомата аналогичного номинала, а установлен вводный автомат большей мощности: вместо автомата номиналом 63 А установлен автомат номиналом 125 А без согласования с сетевой организацией, что позволяет потребителю отбирать большую мощность, чем предусмотрено действующим технологическим присоединением.

Кроме того, возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указывает, что узел учета установлен за пределами территории ПГЛК «Тюменец» на бетонной стене, являющейся подпорной стеной, за которой находятся гаражные боксы, и если раньше прибор учета находился в помещении, расположенном на территории кооператива, которое закрывалось, то в настоящее время прибор учета находится в общедоступном месте за границами территории кооператива, в связи с чем кооператив не может нести ответственность за целостность самого прибора учета и пломб. Таким образом, ответчик полагает, что узел учета находится за пределами границы балансовой принадлежности, в связи с чем он не несет ответственности за сохранность узла учета.

Вместе с тем, указанные доводы не имеют правового значения для дела, поскольку в рассматриваемом случае нарушение пломбы на вводном автомате сопряжено с выполнением потребителем работ по его замене, а поскольку замена автомата производилась под контролем потребителя, то ссылка ответчика на возможность нарушения пломбы в результате действий третьих лиц несостоятельна.

Кроме того, в соответствии с абзацем третьим пункта 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возложена на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей названного документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки (абзац четвертый пункта 145).

В силу абзацев 5 - 7 этого же пункта Основных положений № 442, в случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками:

собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета;

собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.

Таким образом, исходя из системного анализа положений пункта 145 Основных положений № 442, в случае установки прибора учета в зоне балансовой принадлежности сетевой организации, она несет ответственность за его сохранность только в случае отсутствия возможности доступа к установленному прибору потребителя.

В противном случае обеспечение сохранности и целостности прибора учета лежит на потребителе.

Аналогичный правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.05.2018 по делу № А19-4721/2017.

В соответствии с п.п. 3.3.5, 3.3.8 договора потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства релейной защиты противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности; незамедлительно сообщать владельцу сети обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, приборов и схем учета.

Кроме того, согласно подписанным руководителем ПГЛК «Тюменец» акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 2005 года и акту допуска прибора учета в эксплуатацию от 19.05.2017 № 000349 (акт предыдущей проверки), прибор учета установлен на границе балансовой принадлежности.

Таким образом, нахождение узла учета потребителя за пределами территории ПГЛК «Тюменец», но на границе балансовой принадлежности, не устраняет обязанность потребителя по обеспечению эксплуатации и сохранности узла учета, что предполагает доступ к данному узлу учета.

Наличие доступа к узлу учета ответчиком не оспаривается.

Тот факт, что новый прибор учета РИМ 489.14 приобретен за счет средств сетевой организации, не имеет значения для дела, поскольку, во-первых, прибор учета фактически передан во владение потребителя, т.е. находится у потребителя на законном основании, о чем свидетельствует подписанный сторонами акт допуска прибора учета в эксплуатацию от 19.05.2017 № 000349, а, во-вторых, как следует из акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 07.11.2017 № 1395, претензий к прибору учета у сотрудников сетевой организации не имелось.

На основании изложенного суд считает доказанным факт безучетного потребления электроэнергии по акту от 07.11.2017 № 1395.

По факту безучетного потребления истец начислил к оплате 343 260,84 руб. за период с 19.05.2017 (дата последней проверки прибора учета) по 07.11.2017 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 77 311 кВт/ч.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 объем потребления электроэнергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт ч, определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электроэнергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

,
где:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электроэнергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электроэнергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, но не более 8 760 часов.

W = 30 кВт (мощность объекта, указанная в акте разграничения балансовой принадлежности и приложении № 1 к договору энергоснабжения) х 24 часов в сутках х 172 дня (за период 19.05.2017 по 07.11.2017) = 123 840 кВтч (весь объем электроэнергии, потребленный за спорный период) – 46 529 кВтч (полезный отпуск за спорный период) = 77 311 кВтч * 4,44 руб. (тариф) = 343 260,84 руб.

Представленный расчет судом проверен и признан арифметически и методологически верным.

Довод ответчика о том, что он относится к категории потребителей, которые приравнены к населению, в связи с чем расчет должен производиться в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователем помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства РФ № 354 от 06.05.2011, судом отклоняется как несостоятельный.

В силу п. 1 Правил № 354 Правила регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов.

Оснований для расчета объема неучтенно потребленной ответчиком электроэнергии по п. 59, 61 Правил № 354 не имеется.

Пунктом 3 части 3 статьи 19 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) установлено, что индивидуальный жилищный фонд - это совокупность жилых помещений частного жилищного фонда, которые используются гражданами - собственниками таких помещений для своего проживания, проживания членов своей семьи и (или) проживания иных граждан на условиях безвозмездного пользования, а также юридическими лицами - собственниками таких помещений для проживания граждан на указанных условиях пользования.

Жилым домом признается индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании (часть 2 статьи 16 ЖК РФ).

Для признания ответчика исполнителем коммунальных услуг по смыслу Правил № 354 последний должен представить доказательства того, что все объекты, потребляющие электрическую энергию через спорный прибор учета, могут быть отнесены к индивидуальному жилому фонду и используются для постоянного проживания граждан.

Указанные доказательства ответчик не представил.

Следовательно, к отношениям сторон не подлежат применению Правила № 354.

Аналогичный правовой подход выражен в постановлениях Арбитражного суда Поволжского округа от 23.10.2018 по делу № А12-42876/2017, Арбитражного суда Поволжского округа от 15.11.2018 по делу № А12-681/2018, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.09.2017 по делу № А66-8632/2016, Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2018 по делу № А12-42876/2017.

Кроме того, сложившаяся судебная практика с участием гаражных кооперативов исходит из того, что расчет объема безучетно потребленной электроэнергии следует производить расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442, т.е. исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.12.2017 по делу № А32-44329/2016, от 24.06.2016 по делу № А32-37091/2014, Арбитражного суда Поволжского округа от 06.03.2018 по делу № А12-22733/2017; от 13.12.2017 по делу № А12-7514/2017, от 30.01.2017 по делу № А12-4709/2016, от 01.08.2016 по делу № А55-6250/2014, Арбитражного суда Центрального округа от 30.01.2017 по делу № А83-972/2016, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.09.2017 по делу № А03-21387/2016, Арбитражного суда Московского округа от 14.12.2018 по делу № А40-45677/2018, Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2018 по делу № А40-45677/2018).

Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 343 260,84 руб. стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

Государственная пошлина распределяется судом в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с чем, расходы по оплате государственной пошлины в связи с удовлетворением исковых требований относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении ходатайства ответчика о допросе в качестве свидетеля ФИО2 отказать.

Взыскать с потребительского гаражно-лодочного кооператива «Тюменец» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» в лице Сочинского филиала (ОГРН <***>, ИНН <***>) 343 260,84 руб. безучетно потребленной электроэнергии и 9 865 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после его принятия.

Судья А.В. Тамахин