Решение от 30 декабря 2020 г. по делу № А43-35260/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ



Именем Российской Федерации



Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-35260/2019

Нижний Новгород 30 декабря 2020 года

Резолютивная часть решения от 24.12.2020

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Окутина С.Г. (шифр дела 20-920)

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания

секретарем судебного заседания ФИО1


при участии представителей:

от истца: ФИО2 (конкурсный управляющий истца; определение от 25.04.2019 по делу № А43-31669/2014 ), от ответчика: ФИО3 (доверенность)

от третьего лица: не явился


рассмотрел в судебном заседании дело

по иску акционерного общества «Дзержинское оргстекло»

(ИНН: <***>; ОГРН: <***>) к закрытому акционерному обществу "Экструдер"

(ИНН: <***>, ОГРН: <***>)о взыскании 30038084, 33 руб.

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, – ООО "Заводские сети" (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)


и у с т а н о в и л :

акционерное общество «Дзержинское оргстекло» (далее –АО «ДОС») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Экструдер» (далее – ЗАО «Экструдер») о взыскании 29 128 382 рубля 54 копеек задолженности за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения за апрель 2019 года, 909 701 рубль 79 копеек неустойки, начисленной с 11.06.2019 по 05.08.2019, с последующим ее начислением по день фактической оплаты суммы основного долга.

Требования основаны на статьях 307, 309, 395, 539, 544 ГК РФ и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком договорной обязанности по оплате за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения.

Ответчик в отзыве просил отказать в удовлетворении исковых требований. По мнению ответчика, отбор проб осуществлен истцом с существенными нарушениями порядка отбора проб, установленного нормативно-правовыми актами; истец не подтвердил надлежащими доказательствами передачу именно отобранных проб на исследование; также не подтверждены объемы сточных вод, используемые истцом при расчете платы за негативное воздействие на централизованную систему водоотведения.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, заслушав доводы представителей сторон, суд установил следующее.

Истец является организацией, владеющей сетями водоотведения стоков на промышленной площадке АО «ДОС», расположенной по адресу: Нижегородская область, г. Дзержинск, Восточный промрайон Оргстекло.

Система водоотведения стоков истца состоит из двух систем — трубопровод канализационно - фекальных стоков (КФС) и трубопровод промышленно-ливневых стоков (ПЛС). Системы водоотведения КФС и ПЛС являются независимыми друг от друга.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 02.11.2015 по делу № А43-31669/2014 в отношении АО «ДОС» введена процедура конкурсного производства.

АО «Дзержинское оргстекло» (организация водопроводно- канализационного хозяйства, организация ВКХ) и ЗАО «Экструдер» (абонент) заключили типовой договор водоотведения от 11.01.2016г. № ЭД.75.16, в соответствии с которым организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая водоотведение, обязуется осуществлять прием фекальных и промышленно-ливневых сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, требования к составу и свойствам отводимых сточных вод, установленные законодательством Российской Федерации, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод и производить организации водопроводно- канализационного хозяйства оплату водоотведения в сроки, порядке и размере, которые определены в настоящем договоре (пункт 1 договора).

Границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности по канализационным сетям абонента и организации ВКХ определяются в соответствующем акте (приложение № 1 к договору), в соответствии с которым:

На трубопроводе КФС:

- границей балансовой принадлежности ответчика являются выпуски трубопроводов в колодцы №865, 811, 302, 823, 809, 1187, 1189, 1192, 671, 727, 485, 570;

- границей эксплуатационной ответственности являются выпуски трубопроводов в колодцы №18а, 1193, 479, 392.

На трубопроводе ПЛК:

- границей балансовой принадлежности являются выпуски трубопроводов в колодцы №1458, 1402, 1404, 1405, 1406, 1408, 1398, 1399, 1412, 1705, 974, 1702, 1059, 1060, 1061;

- границей эксплуатационной ответственности являются выпуски трубопроводов в колодцы 1172, 695, 709.

Согласно подпункту «ж» пункта 10 договора организация ВКХ обязана осуществлять контроль за соблюдением абонентом режима водоотведения и нормативов по объёму и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, требований к составу и свойствам сточных вод, установленных в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованной системы водоотведения.

В силу подпункта «г» пункта 11 договора организация ВКХ вправе взимать с абонента плату за отведение сточных вод сверх установленных нормативов по объёму и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, а также за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения.

В подпункте «в» пункта 12 договора предусмотрено, что абонент обязан обеспечить учет отводимых сточных вод в порядке, установленном разделом V настоящего договора, и в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором.

Согласно подпункту «е» пункта 12 договора абонент обязан производить оплату по договору в порядке, размере и сроки, которые определены в соответствии с настоящим договором, а также вносить плату за негативное воздействие на работу централизованной системы и плату за нарушение нормативов по объему сточных вод и нормативов водоотведения по составу сточных вод.

В соответствии с пунктом 15 договора сведения об узлах учета и приборах учета сточных вод и о местах отбора проб сточных вод указываются согласно приложению № 3, к которым отнесены, в частности, колодцы № 1059, 1705, 1402.

В пункте 17 договора установлено, что количество принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет поданной (полученной) холодной воды, по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

В рамках полномочий по проверке состава и свойств сточных вод абонента истцом 09.04.2019 произведены отборы контрольных проб воды в колодцах № 1059, 1705, 1402, о чем составлены акты отбора проб воды от 09.04.2019г. № 101, 102, 103, подписанные со стороны ответчика с разногласиями.

При отборе проб сточных вод осуществлялась фото - и видеофиксация процедуры отбора проб.

По результатам исследований контрольных проб сточных вод ООО «Заводские сети» установлены отклонения от нормативов допустимых сбросов загрязняющих веществ, что следует из протоколов испытаний от 19.04.2019 №173, 175.

Лабораторией выявлено превышение установленных нормативных показателей общих свойств сточных вод и допустимых концентраций загрязняющих веществ в сточных водах, допущенных к сбросу в централизованную систему водоотведения, а именно:

Колодец № 1059

- фактическая концентрация по показателю нефтепродукты равна 20±5 мг/куб.дм, при норме 10 мг/куб.дм. (Приложение №4 к договору),

- фактическая концентрация по показателю взвешенные вещества равна 878±79мг/куб.дм, при норме 300 мг/куб.дм. (Приложение №4 к договору),

Колодец № 1402 фактическая концентрация по показателю рН равна 3,9±0,2 мг/куб.дм, при норме 6-9 мг/куб.дм. (Приложение №4 к договору).

- фактическая концентрация по показателю железо общее равно более 10 мг/куб.дм, при норме 3 мг/куб.дм. (Приложение №4 к договору).

Истец выставил счет от 30.05.2019 № 1 на сумму 29 128 382 рубля 54 копейки с НДС.

Ответчик оплату за негативное воздействие не произвел, что послужило основанием для обращения истца с претензией к ответчику, а затем в арбитражный суд за защитой нарушенного права.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд находит исковые требования не обоснованными в силу следующего.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой питьевой воды и приемом (сбросом) сточных вод, в спорный период регулировались Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ), Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее - Правила № 644) и Правилами осуществления контроля состава и свойств сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2013 № 525 (далее – Правила № 525).

В статье 14 Закона № 416-ФЗ предусмотрено, что по договору водоотведения организация, осуществляющая водоотведение, обязуется осуществлять прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать требования к составу и свойствам отводимых сточных вод, установленные законодательством Российской Федерации, производить организации, осуществляющей водоотведение, оплату водоотведения. Договор водоотведения является публичным договором.

В случае, если сточные воды, принимаемые от абонента в централизованную систему водоотведения, содержат загрязняющие вещества, иные вещества и микроорганизмы, негативно воздействующие на работу такой системы, абонент обязан компенсировать организации, осуществляющей водоотведение, расходы, связанные с негативным воздействием указанных веществ и микроорганизмов на работу централизованной системы водоотведения, в размере и порядке, которые установлены правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункт 10 статьи 7 Закона № 416-ФЗ).

Аналогичные положения указаны и в подпунктах «ж», «и» пункта 35, в подпунктах «в» и «г» пункта 36, пунктах 111, 114, 118 Правил № 644.

Пунктом 119 Правил № 644 предусмотрено, что расчет платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения производится организацией, осуществляющей водоотведение, ежемесячно на основании декларации, представляемой абонентом, или в случае непредставления декларации, а также в случаях, предусмотренных пунктами 120, 123(1) и 130 настоящих Правил, на основании результатов анализов контрольных проб сточных вод. Оплата производится абонентом на основании счетов, выставляемых организацией, осуществляющей водоотведение, в течение 10 дней со дня выставления счета.

Порядок расчета указанной платы (формула расчета) предусмотрен пунктом 123 Правил № 644.

В пункте 22 договора стороны обусловили осуществление контроля состава и свойств сточных вод в соответствии с требованиями Правил № 525.

Согласно пунктам 19, 21, 22, Правил № 525 отбор проб сточных вод осуществляется в присутствии абонента, за исключением случаев его неявки к месту отбора проб. В случае неявки абонента к месту отбора проб сточных вод в течение 15 минут после времени, указанного в уведомлении о проведении отбора проб сточных вод, пробы сточных вод отбираются без абонента. Организация, осуществляющая водоотведение, обязана любым способом уведомить абонента о проведении отбора проб сточных вод не позднее чем за 15 минут до начала процедуры отбора проб сточных вод. Отбор проб сточных вод осуществляется не ранее чем через 15 минут с момента подтверждения факта получения абонентом такого уведомления. Отбор проб сточных вод производится из контрольных канализационных колодцев.

Согласно п.23 Правил № 525 отбор проб сточных вод при наличии такой возможности осуществляется вне зон действия подпора со стороны централизованной системы водоотведения из лотка канализационного колодца или падающей струи. При отсутствии такой возможности отбор пробы сточных вод осуществляется в нескольких местах по сечению потока (или колодца), после чего составляется средняя (смешанная) проба.

Пунктом 28 Правил № 525 предусмотрено, что при несогласии абонента с содержанием акта отбора проб сточных вод абонент обязан подписать этот акт с указанием в нем своих возражений. Акт отбора проб сточных вод в случае отказа абонента от его подписания подписывается организацией, осуществляющей водоотведение, с отметкой «абонент от подписи отказался». В случае неявки абонента к месту отбора проб сточных вод в установленное время акт отбора проб сточных вод подписывается организацией, осуществляющей водоотведение, с отметкой «абонент на отбор проб сточных вод в установленное время не явился». Один экземпляр акта отбора проб сточных вод в течение 3 рабочих дней со дня отправки пробы сточных вод в аккредитованную лабораторию направляется абоненту любым способом, позволяющим подтвердить факт получения этого акта абонентом.

Акт отбора проб, в котором отражаются результаты лабораторного анализа сточных вод, является единственным допустимым доказательством, подтверждающим факт отбора проб у абонента и с учетом результатов анализов наличие или отсутствие со стороны абонента превышения концентраций допустимых к сбросу загрязняющих веществ.

09.04.2019 в рамках полномочий по проверке состава и свойств сточных вод абонента истцом произведены отборы контрольных проб воды, о чем составлены акты отбора проб воды от 09.04.2019 № 101, 102, 103, подписанные со стороны ответчика с разногласиями и на их основании протоколы испытаний от 19.04.2019 №173, 174, 175.

Ответчик считает эти акты и протоколы недопустимыми доказательствами, поскольку составлены с нарушением требований Правил № 525, ГОСТ 31861-2012 «Вода. Общие требования к отбору проб», утвержденного приказом Росстандарта от 29.11.2012 № 1513-ст (далее – ГОСТ 31861-2012), ПНД Ф 12.15.1-08, ПНД Ф на конкретные показатели, ГОСТ ИСО/МЭК 17025/2009 а именно:

- Нарушены правила подготовки емкости для отбора проб (пробы на показатель железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион были отобраны в одну емкость, несмотря на то что, посуду для пробы на ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион необходимо промывать хромовой смесью, а для обработки емкостей для отбора и хранения проб, предназначенных для определения хрома применять хромовую смесь, не допускается).

- Не указано, откуда конкретно отбиралась проба (из видеозаписей, актов отбора проб показаний свидетелей, усматривается, что проба отбиралась не из падающей струи, была отобрана стоячая вода со дна колодца. В связи с консервацией корпуса 287 у ООО «Заводские сети» отсутствовала возможность отбора проб из падающей струи).

- Пробоотборник отбираемой водой не ополаскивался.

- Емкости для отбора проб отбираемой водой не ополаскивались необходимое количество раз.

- При заборе проб на показатель нефтепродукты, перед использованием посуду не проверяли на чистоту (емкость перед отбором проб должна быть промыта веществом для экстракции. После отбора проб необходимо добавить вещество, применяемое для экстракции).

- При отборе проб для определения взвешенных веществ перемешивание потока не проводилось.

- При отборе проб на показатель рН не осуществлялся контроль отсутствия в емкостях пузырьков воздуха.

- При отборе проб на показатель железо общее - фильтрация пробы не проводилась. Была отобрана проба на нерастворенное железо (железа которое попадает в воду, проходя по ржавым трубам).

- Некоторые показатели отобраны в общую тару при различных условиях и способах консервации (пробы на показатель рН и ХПК, пробы на показатель железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион отобраны в общую емкость, что является нарушением, так как пробы имеют различные требования к материалу емкости и к способу консервации, в связи с чем, пробы необходимо отбирать в разные сосуды).

- Пробы отобраны в недостаточном объеме (пробы на показатель железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион были отобраны в емкость из прозрачного стекла, объемом 2 куб. дм или 2000 куб. см., при минимально необходимом объеме сточной воды 2450 куб. см.).

- Крышки емкостей не соответствовали требованиям (для пробы на показатель рН, ХПК, железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион емкости с закручивающимися крышками должны быть снабжены инертными прокладками).

- Не все емкости с пробами были пронумерованы. Проба на нефтепродукты, отобранная из колодца 1059, не была опломбирована.

- Температура отобранных проб и окружающей среды не измерялась (пробу на показатель (рН) необходимо транспортировать при температуре ниже температуры отбора проб).

- Акты отбора проб сточных вод на месте отбора проб не составлялись, что свидетельствует о возможности искажения информации, указанной в них.

- В актах отбора проб не указана необходимая информация (метод отбора, климатические условия окружающей среды при отборе проб (Пробу на показатель (рН) транспортируют отобранные пробы при температуре ниже температуры отбора проб. В связи с чем, необходимость указания сведений о температуре воздуха в момент отбора проб для правильной транспортировки отобранных проб на показатель рН очевидна), метод подготовки к хранению (Согласно п.11.1 ПНД Ф 12.15.1-08 между моментом отбора пробы и ее анализом могут происходить различные физические, химические и биохимические реакции, приводящие к изменением концентрации определяемого показателя. Для предупреждения процессов, приводящих к изменению состава проб следует применять консервацию, хранение проб в темноте, охлаждение, замораживание. Исходя из видеоматериалов, пробы были помещены в пластиковую корзину).

- Условия транспортировки проб нарушены (Видеоматериалы, показания свидетелей, а также условия актов отбора проб подтверждают отсутствие в ходе отбора проб термоконтейнера и факт хранения отобранных проб в открытой пластиковой корзине).

- Протоколы количественного химического анализа проб воды №173, 174, 175 от 19.04.2019г. не соответствуют требованиями ГОСТ ИСО/МЭК 17025/2009, а именно:

- Невозможно идентифицировать пробы, которые истец передал на исследование в ООО «Заводские сети» (в протоколах испытаний упоминания о наличии пломб отсутствуют, иных документов подтверждающих идентичность проб, отобранных 09.04.2019 из колодцев ЗАО «Экструдер» и проб, прошедших испытания, не предоставлено. «Журнал регистрации проб 2019 года новый» ведется ХБЛ ЗС в электронном виде, поэтому не может быть принят во внимание, поскольку не исключают возможности внесения в него изменений задним числом).

- Не представляется возможным определить точные сроки и условия хранения проб. Испытания отобранных, не законсервированных проб, без соблюдения условия их консервации и/или охлаждения, длились 11 суток. Сроки, в течение которых, пробы должны быть исследованы, были нарушены по всем показателям.

- Из видеоматериалов и актов отбора проб усматривается, что в пробоотборе участвовала инженер-химик ООО «ЗС» ФИО4, которая участвовала в последующем анализе отобранных проб и поименована в протоколах химического анализа проб воды, что недопустимо. В целях обеспечения независимости лаборатории, производящей анализы и тестирование отобранных проб, и объективности полученных результатов проб, отбор осуществляется лицами, не участвующими в последующем анализе или тестировании проб в специально подготовленные лабораторий сосуды и в соответствии с инструкцией, представленной лабораторией.

Истец в ответ на возражения ответчика заявил о назначении судебной экспертизы с постановкой следующего вопроса: "Были ли допущены какие-либо существенные нарушения (методик, положений и других нормативных актов, регламентирующих проведение данных процедур) при отборе 09.04.2019 и анализе ООО "Заводские сети" проб строчных вод ЗАО "Экструдер", которые могли повлиять на достоверность результатов анализов проб сточных вод, отраженных в протоколах количественного химического анализа проб воды от 19.04.2019 № 173 и 175?". Суд отказал в удовлетворении ходатайства, назначение экспертизы является правом, а не обязанностью суда. Суд учел, что исходя из абзаца 2 пункта 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" перед экспертом не могут быть поставлены вопросы права и правовых последствий оценки доказательств.

Истец представил заключение специалиста ООО "Волго-окская экспертная компания" от 08.06.2020 № 02ЭКО-20 по указанному вопросу. Ответчик представил рецензию ООО "Независимая экспертная компания" от 04.09.2020 на названное заключение специалиста

Ответчик также заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы, но по другим вопросам:

- возможно ли наличие нефтепродуктов в сточных водах ответчика, сбрасываемых в контрольный колодец № 1059, учитывая регламент производства суспензионного полиметилметакрилата и гранулированного полиметилметакрилата, торговой марки Дакрил № 1-19, утвержденной 14.05.2019.

- возможно ли наличие железа общего в сточных водах ответчика, сбрасываемых в контрольный колодец № 1402, учитывая постоянный технический регламент производства органического (указаны конкретные марки стекла) в производстве БОС (корпус 232) № 71-16.

- возможно ли превышение железа общего в питьевой воде, поставленной ответчику в рамках договора холодного водоснабжения от 28.11.2015 № 1182/4213 (поставщик ФКП "Завод имени Я.М. ФИО5) по наружным сетям водопровода 18 703 м, год ввода в эксплуатацию - 1983, учитывая их состояние, описанное в том числе (но не исключительно) в отчете № 03-03-19 об оценке рыночной стоимости комплекса объектов недвижимого имущества водоснабжения и водоотведения АО "Дзержинское оргстекло".

Суд рассмотрел данное ходатайство и отклонил, поскольку назначение экспертизы является правом, а не обязанностью суда. Решение указанных вопросов не влияет на обоснованность заявленного иска полностью или в части.

В рамках дела допрошены свидетели, присутствовавшие при отборах проб от 09.04.2019, подлежащего исследованию в рамках настоящего дела.

Учитывая ограниченные сроки исследования пробы, время окончания исследования имеет существенное значение для результатов исследования.

ООО "Заводские в подтверждение исковых требований по срокам исследования проб представило:

- протоколы КХА;

- выкопировку (принт-скрин) из электронного рабочего журнала регистрации проб (приложение к отзыву от 29.10.2019);

- копию журналов первичных записей лаборантов (в заседание 10.12.2020 в ответ на возражения ответчика).

Ответчик в судебном заседании заявил ходатайство об обязании третьего лица представить оригиналы журналов первичных записей лаборантов для разрешения вопроса о назначении судебной экспертизы на предмет давности заполнения данных журналов, а также документы лаборатории. Представитель третьего лица участвовал в заседании 10.12.2020. В определении от 10.12.2020 суд указал представить в судебное заседание на обозрение подлинники журналов лаборантов. В судебное заседание от 24.12.2020 третье лицо не представило запрошенные документы и заявило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

В соответствии с пунктом 5 статьи 30 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" анализ отобранных проб сточных вод осуществляется юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, аккредитованными в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации.

Согласно п. 23 Приказа Минэкономразвития России от 30.05.2014 N 326 "Об утверждении Критериев аккредитации, перечня документов, подтверждающих соответствие заявителя, аккредитованного лица критериям аккредитации, и перечня документов в области стандартизации, соблюдение требований которых заявителями, аккредитованными лицами обеспечивает их соответствие критериям аккредитации" для аккредитации необходимо "Наличие разработанного лабораторией руководства по качеству, содержащего требования системы менеджмента качества".

Третье лицо не представило в дело внутреннего документа, принятого в порядке п. 23 названного приказа. Третье лицо не доказало, что электронный журнал регистрации проб не позволяет в него вносить изменения.

При таких обстоятельствах из имеющихся в деле доказательств только протоколы КХА являются допустимыми доказательствами в понимании ст. 68 АПК РФ.

Суд установил, что указанные допустимые доказательства не подтверждают соблюдение сроков исследования проб.

Письменные пояснения не могут являться надлежащим доказательством, поскольку основаны на журналах первичных записей лаборантов, которым судом дается критическая оценка с учетом следующего. В силу статьи 75 АПК РФ если копии документов представлены в арбитражный суд в электронном виде, суд может потребовать представления оригиналов этих документов. В нарушение указания суда в определении от 10.12.2020 третье лицо уклонилось от представления как оригиналов журналов лаборантов, так и документов-оснований, которыми они предусмотрены . В материалах дела отсутствуют документы, предусматривающие фиксацию даты и времени начала и окончания анализа в рабочих журналах лаборантов. Ответчик заявил ходатайство о проведении экспертизы данных журналов на предмет давности составления документов. В удовлетворении ходатайства отказано ввиду непредставления подлинников журналов третьим лицом.

Истец является профессиональным участником рынка водоотведения, а третье лицо единственной стороной, участвующей как при отборе, так и при транспортировке и исследовании проб.

Исходя из общих положении Правил № 525 абонент может принимать участие только исключительно при отборе соответствующих проб, однако, названный порядок исключает возможность участия абонента как при вскрытии данных проб, так и при исследований. В подобной ситуации, учитывая, что к числу допустимых доказательств, свидетельствующих о негативном воздействии абонента на работу централизованной системы водоотведения относятся соответствующие протоколы вскрытия и исследования проб, которые оформляются в отсутствие ответчика, на истца накладывается повышенный стандарт доказывания обстоятельств того, что со стороны ответчика имеет место негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения, позволяющее требовать от него взыскания спорных денежных средств.

Применительно к названному выше порядку отбора сточных вод и их анализа, учитывая ограниченное количество допустимых доказательств, свидетельствующие о факте подобного негативного воздействия со стороны ответчика на работу централизованной системы водоотведения, в материалы дела должны быть предоставлены неопровержимые доказательства соблюдения истцом необходимых процедур исследования проб.

Между тем, истец и третье лицо не представлены допустимые доказательства соблюдения сроков исследования проб по показателям взвешенные вещества, нефтепродукты и водородному показателю pH.

В соответствии с пунктом 32 Правил № 525 ёмкости с пробами должны быть промаркированы организацией, осуществляющей водоотведение.

Пробы сточных вод должны быть опломбированы одноразовыми пломбами организацией, осуществляющей водоотведение.

Как усматривается из видеоматериалов и подтверждается показаниями свидетелей, в том числе со стороны истца, проба на нефтепродукты из колодца 1059 не была опломбирована.

Ответственность за соблюдение условий транспортировки проб в аккредитованные лаборатории несут организация, осуществляющая водоотведение, или абонент, осуществляющие их транспортировку.

Требования к отбору, транспортированию и подготовке к хранению проб воды, предназначенных для определения показателей ее состава и свойств в Российской Федерации, с 01.01.2014 предусмотрены ГОСТ 31861-2012.

Согласно пункту 3.5 ГОСТ 31861-2012 объем взятой пробы должен соответствовать установленному в нормативном документе на метод определения конкретного показателя с учетом количества определяемых показателей и возможности проведения повторного исследования. При этом для получения одной пробы, отражающей состав и свойства воды в данной точке отбора, допускается неоднократно отбирать воду в этой точке отбора за максимально короткий период времени.

Метод отбора проб выбирают в зависимости от типа воды, ее напора, потока, температуры, глубины пробоотбора, цели исследований и перечня определяемых показателей с таким расчетом, чтобы исключить (свести к минимуму) возможные изменения определяемого показателя в процессе отбора (пункт 3.6 ГОСТ 31861-2012).

Согласно пункту 3.8 ГОСТ 31861-2012 все процедуры отбора проб должны быть строго документированы. Записи должны быть четкими, осуществлены надежным способом, позволяющим провести идентификацию пробы в лаборатории без затруднений.

В соответствии с пунктом 27 Правил № 525 по результатам отбора проб сточных вод на месте отбора проб сточных вод организация, осуществляющая водоотведение, составляет в двух экземплярах акт отбора проб сточных вод.

В нарушение указанного требования, как усматривается из видеозаписей и подтверждается показаниями свидетелей, в том числе со стороны истца, акты отбора проб сточных вод на месте отбора проб не составлялись, что свидетельствует о возможности искажения информации, указанной в них.

Согласно пункту 6.3 ГОСТ 31861-2012 результаты отбора проб заносят в акт об отборе, который должен содержать следующую информацию:

- расположение и наименование места отбора проб, с координатами и любой другой информацией о местонахождении;

- дату отбора;

- метод отбора;

- время отбора;

- климатические условия окружающей среды при отборе проб (при необходимости);

- температуру воды при отборе пробы (при необходимости);

- метод подготовки к хранению (при необходимости);

- цель исследования воды;

- другие данные в зависимости от цели отбора проб;

- должность, фамилию и подпись исполнителя.

В актах отбора проб не указана необходимая информация (метод отбора, климатические условия окружающей среды при отборе проб). Пробу на показатель (рН) транспортируют отобранные пробы при температуре ниже температуры отбора проб. Сведений о температуре воздуха в момент отбора проб для определения правильной транспортировки отобранных проб на показатель рН не имеется. Согласно п.11.1 ПНД Ф 12.15.1-08 между моментом отбора пробы и ее анализом могут происходить различные физические, химические и биохимические реакции, приводящие к изменением концентрации определяемого показателя. Для предупреждения процессов, приводящих к изменению состава проб следует применять консервацию, хранение проб в темноте, охлаждение, замораживание. Исходя из видеоматериалов пробы помещены в пластиковую корзину.

В соответствии с пунктом 8.1 ГОСТ 31861-2012 пробы, поступающие в лабораторию для исследования, должны быть зарегистрированы в журнале учета в соответствии со сведениями, указанными в акте отбора и (или) на емкостях с пробой, с обязательным указанием числа емкостей для каждой пробы.

Федеральной службой по надзору в сфере природопользования разработаны методические указания по отбору проб для анализа сточных вод ПНД Ф 12.15.1-08, которые систематизируют и обобщают информацию по требованиям к методам отбора проб сточных вод, предназначенным для определения их состава и свойств, и развивают основные положения серии Международных стандартов ИСО-5667 «Качество воды. Отбор проб», ГОСТ 31861-2012 с учетом нормативных документов Российской Федерации, определяющих порядок нормирования сброса загрязняющих веществ со сточными водами и взимание платы за загрязнение. Таким образом, указанные методические рекомендации подлежат обязательному применению.

Согласно пункту 7.1 ПНД Ф 12.15.1-08 отбор проб может производиться ручными или автоматическими пробоотборными устройствами.

В соответствии с пунктом 7.3 ПНД Ф 12.15.1-08 допускается применение стальных и эмалированных емкостей.

Отбор сточных вод регламентируется требованиями Методических указаний по анализу сточных вод ПНД Ф 12.15.1-08 (2015):

- ПНД Ф 14.1:2:4.128-98 - измеряемый показатель нефтепродукты, пункт 8.1 Отбор проб.

- ПНД Ф ПНД Ф 14.1:2:4.254-09 - измеряемый показатель взвешенные вещества, пункт 9. Отбор и хранение проб.

- ПНД Ф 14.1:2:3:4.121-97 - измеряемый показатель рН, пункт 7. Отбор и хранение проб.

- ПНД Ф 14.1:2:4.50-96 - измеряемый показатель железо общее, пункт 8.1 Отбор и хранение проб.

Согласно пункту 8.3 ПНД Ф 12.15.1-08 основными требованиями к сосудам для хранения проб является достаточный объем и обеспечение неизменности состава пробы.

Истец и третье лицо не доказали, что пробы отобраны в достаточном объеме (пробы на показатель железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион были отобраны в емкость из прозрачного стекла, объемом 2 куб. дм или 2000 куб. см., при минимально необходимом объеме сточной воды 2450 куб. см.).

Рекомендуемые материалы для изготовления сосудов, содержащих пробы определенного назначения - по ПНД Ф на конкретный показатель и ГОСТ 31861-2012. Для уменьшения влияния света на пробу используются непрозрачные или затемненные сосуды.

Посуда для отбора проб должна быть тщательно вымыта и при необходимости обезжирена хромовой смесью. Следует помнить, что хромовую смесь категорически нельзя использовать для очистки флаконов, используемых при определении хрома и сульфатов (пункт 8.6. ПНД Ф 12.15.1-08).

В связи с чем лабораторией не доказано соблюдение правил подготовки емкости для отбора проб (пробы на показатель железо общее, взвешенные вещества, сухой остаток, цинк, марганец, медь, свинец, хром, никель, кадмий, ион аммония, нитрит-ион, нитрат-ион были отобраны в одну емкость).

Согласно пункту 8.5 ПНД Ф 12.15.1-08 посуда для хранения и транспортировки проб должна быть промаркирована способом, исключающим нарушение маркировки, флаконы для бактериологических анализов должны быть стерилизованы.

Для каждой точки отбора проб сточных вод комплектуется набор посуды, в состав которого входит набор флаконов в соответствии с контролируемыми показателями состава и свойств воды.

В нарушение вышеуказанных требований законодательства, как усматривается из видеоматериалов не были пронумерованы следующие емкости:

Емкость объемом 2 дм3, в которую была отобрана проба на остальные показатели (в том числе и железо) из колодца 1402.

Емкость объемом 2 дм3, в которую была отобрана проба на остальные показатели (в том числе и взвешенные вещества) из колодца 1059.

Емкость объемом 0,25 дм3, в которую была отобрана проба на рН и ХПК из колодца 1059.

Емкость объемом 0,1 дм3, в которую была отобрана проба на нефтепродукты из колодца 1059.

Пробы, подлежащие немедленному исследованию, группируют отдельно и отправляют в лабораторию. Без специального консервирования проб время их хранения зависит от температуры окружающей среды. Не допускается перегрев и переохлаждение проб, т.е. хранение проб более 0,5 часа при температуре ниже -15°С и выше +30°С.

Доставка должна быть организована таким образом, чтобы исключить перегрев пробы. Рекомендуется применять устройства, обеспечивающие хранение проб при температуре 2-5°С (пункт 8.2 ПНД Ф 12.15.1-08).

Согласно пункту 5.5 ГОСТ 31861-2012 применяются следующие требования к консервации и хранению:

- нефтепродукты – добавляют вещество, применяемое для экстракции (по возможности на месте) и охлаждение до 2°С – 5 °С. Максимальный срок 24 часа.

- взвешенные вещества – пробу не консервируют. Максимальный срок 24 часа.

- водородный показатель (pH) - транспортирование при температуре ниже температуры отбора проб. Максимальный срок хранения 6 часов.

- железо (суммарно) - подкисление до рН менее 2. Максимальный срок хранения 1 месяц.

В пункте 3.7 ГОСТ 31861-2012 предусмотрено, что пробы воды должны быть подвергнуты исследованию в течение сроков, указанных в пункте 5.5 с соблюдением условий хранения. Выбранный метод подготовки отобранных проб к хранению должен быть совместим с методом определения конкретного показателя, установленного в НД. При этом, если в НД на метод определения указаны условия хранения проб, то соблюдают условия хранения проб, регламентированные в этом НД.

При нарушении условий транспортирования или хранения исследование пробы проводить не рекомендуется.

В ПНД Ф 14.1:2:4.128-98 к измеряемому показателю нефтепродукты, предусмотрены следующие требования к хранению: Пробы хранят в плотно закрытой емкости не более 8 часов, при температуре не выше 4 °С – не более 4 суток.

В ПНД Ф 14.1:2:4.254-09 к измеряемому показателю взвешенные вещества предусмотрены следующие требования к хранению: 24 часа без охлаждения, если в указанный срок анализ не начат, то проба может дополнительно храниться при температуре 2-10 °С в течении 7 суток.

В ПНД Ф 14.1:2:3:4.121-97 к измеряемому показателю рН предусмотрены следующие требования к хранению и консервации: в связи с тем, что на величину pH влияют газы пробу анализируют в день отбора проб (не позднее 6 часов с момента отбора пробы в соответствии с ГОСТ 31861-2012 «Вода. Общие требования к отбору проб»). Пробу не консервируют. Транспортируют отобранные пробы при температуре ниже температуры отбора проб.

Из актов отбора проб и видеоматериалов следует, что температура отобранных проб и окружающей среды не измерялась.

В ПНД Ф 14.1:2:4.50-96 к измеряемому показателю железо общее предусмотрены следующие требования к хранению и консервации: если анализ выполняется в течение суток, пробу отбирают не консервируя. При невозможности выполнения измерений в указанные сроки пробу консервируют одним из следующих способов:

- если необходимо определять сумму растворенной и нерастворенной форм железа, к пробе добавляют 2 см3 концентрированной соляной кислоты или 2,5 см3 концентрированной азотной кислоты на каждые 100 см3 пробы;

- если необходимо определять железо растворенное, то отобранную пробу сразу фильтруют через мембранный фильтр (0,35-0,45 мкм), поместив в приемную колбу 1 см3 концентрированной соляной кислоты на каждые 100 см3 пробы.

Как усматривается из видеоматериалов и актов отбора проб, при отборе проб на показатель железо общее - фильтрация пробы не проводилась. Была отобрана проба на нерастворенное железо (железа которое попадает в воду, проходя по ржавым трубам).

Изношенность сетей водоснабжения и водоотведения усматривается из отчета №03-03-19 об оценке рыночной стоимости комплекса объектов недвижимого имущества водоснабжения и водоотведения АО «Дзержинское Оргстекло».

Сосуды, содержимое которых консервируют различными реагентами, как правило, полностью не заполняют, если консервант не внесен заранее.

Если для определения различных компонентов пробы требуются различные способы консервации, то пробы отбирают в разные сосуды и проводят консервацию, необходимую для каждого из определяемых компонентов (п. 7.15 ПНД Ф 12.15.1-08).

Таким образом, исходя из различных требований к материалам емкостей для отобранных проб, способов консервации, сроков и условий хранения отобранных проб истец был должен отбирать пробы в разные сосуды, в зависимости от определяемых компонентов.

Кроме того, истцом, третьим лицом не доказано соблюдение условий транспортировки проб. Видеоматериалы, показания свидетелей, а также условия актов отбора проб подтверждают отсутствие в ходе отбора проб термоконтейнера и факт хранения отобранных проб в открытой пластиковой корзине.

Как указывает ответчик, спорные колодцы не имеют канализационных лотков.

Следовательно, отбор должен производиться из падающей струи.

Материалами дела подтверждается, что истец производил отбор проб сточных вод из колодцев № 1059, 1705, 1402. При этом из актов, подписанных представителем ответчика с замечаниями, из видеозаписей и показаний свидетелей не усматривается, что отбор проб проводился из «падающей струи», в актах отбора проб в качестве места отбора проб указаны колодцы № 1059, 1705, 1402. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В актах отбора проб сточных вод, отводимых абонентом в централизованную систему водоотведения от 09.04.2019г. № 101, 102, 103 указана цель отбора – плановый контроль.

Согласно п.5.3 ПНД Ф 12.15.1-08 для цели контроля соблюдения нормативов/лимитов, установленных в виде концентрации, отбираются простые пробы (разовые, точечные).

Согласно п.5.1 точечную пробу получают однократным отбором требуемого количества воды.

Однако, видеозаписи опровергают указанное, из них усматривается, что, требуемое количество воды было получено путем семикратного отбора.

В актах отбора проб сточных вод в нарушение перечисленных требований действующего законодательства информация о температуре воды при отборе проб, о том, каким пробоотборником была взята проба воды из колодца, отсутствует, как и информация о том, в какие тары перелиты эти пробы для хранения.

Согласно п. 9.4. ПНД Ф 12.15.1-08 в лабораторию передаются акты отбора проб. Приемка проб регистрируется в журналах учета произвольной формы, удобной для практического применения, с указанием номера сосуда с аналитической пробой, времени доставки проб, при необходимости - условия хранения до начала анализа, информация пробоподготовке и другие необходимые данные.

Согласно пункту 5.10.2 "Международного стандарта. Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий. ГОСТ ИСО/МЭК 17025/2009, введенного в действие в Российской Федерации для применения в качестве национального стандарта с 01.01.2012 приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 04.04.2011 N 41ст, каждый протокол испытаний должен содержать следующую информацию: описание, состояние и однозначную идентификацию объекта (объектов) испытаний (подпункт «f»); дату получения объекта (объектов), подлежащего (их) испытаниям или калибровке, если это существенно для достоверности и применения результатов, а также дату проведения испытаний или калибровки (подпункт «g»); ссылку на план и методы отбора образцов, используемые лабораторией или другими органами, если они имеют отношение к достоверности и применению результатов (подпункт «h»).

Однако данная информация отсутствует в протоколах испытаний от 19.04.2019 №173, 174, 175.

Идентифицировать пробы, которые истец передал на исследование в ООО «Заводские сети» не предоставляется возможны мна основании следующего:

Протоколы испытаний от 19.04.2019 №173, 174, 175., оформленные ООО «Заводские сети", и представленные ООО «Заводские сети" документы регистрации приема проб не позволяют установить взаимосвязь между актами отобранных проб и пробами, представленными истцом для исследования, в связи с тем, что в документах ООО «Заводские сети" отсутствует указание номеров пломб, проставленных истцом при отборе проб. Кроме того, указанный журнал ведется ООО «Заводские сети» в электронном виде, поэтому не может быть принят во внимание, поскольку не исключают возможности внесения в него изменений задним числом. В связи с чем суд относится к указанному документу критически.

Также истцом не доказано, что в исследованиях ООО «Заводские сети", участвовали именно пробы, отобранные на основании актов отбора проб № 101, 102, 103 от 19.04.2019г. (идентифицировать эти пробы не представляется возможным), следовательно, и результаты анализа также не могут считаться относимыми и достоверными.

Третье лицо и истец не доказали точные сроки и условия хранения проб. Испытания отобранных, не законсервированных проб, без соблюдения условия их консервации и/или охлаждения, длились 11 суток. Не доказано соблюдение сроков, в течение которых пробы должны быть исследованы.

Согласно п. 9.1. ПНД Ф 12.15.1-08 в целях обеспечения независимости лаборатории, производящей анализы и тестирование отобранных проб, и объективности полученных результатов пробоотбор осуществляется лицами, не участвующими в последующем анализе или тестировании проб в специально подготовленные лабораторий сосуды и в соответствии с инструкцией, представленной лабораторией.

Однако, из видеоматериалов, актов отбора проб и протоколов испытаний усматривается, что в пробоотборе участвовала инженер-химик ООО «ЗС» ФИО4, которая участвовала в последующем анализе отобранных проб и поименована в протоколах химического анализа проб воды, что недопустимо.

Перечисленные нарушения при отборе и анализе проб суд признаёт существенными и неустранимыми, в связи с чем, акты отбора проб от 09.04.2019 № 101, 102, 103, как и протоколы испытаний от 19.04.2019 № 173, 174, 175, не могут быть признаны судом допустимыми и достоверными доказательствами негативного воздействия ответчиком на работу централизованной системы водоотведения.

При таких обстоятельствах суд не усмотрел оснований для удовлетворения исковых требований.

В связи с отказом в удовлетворении требования о взыскании с ответчика задолженности, требование о применении мер гражданско-правовой ответственности (о взыскании законной неустойки) также не подлежит удовлетворению.

Изучив материалы дела и руководствуясь статьями 110, 112, 167 – 171, 176 и 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

отказать акционерному обществу «Дзержинское оргстекло» (ИНН: <***>; ОГРН: <***>) в удовлетворении иска.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.


Судья С.Г. Окутин