Решение от 16 июня 2021 г. по делу № А20-462/2021

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А20-462/2021
г. Нальчик
16 июня 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 15.06.2021,

полный текст решения изготовлен 16.06.2021.

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики в составе судьи Ф.А.Цыраевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску муниципального унитарного предприятия «Нальчикмежтранс»

к акционерному обществу «Каббалкэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании акта о безучетном потреблении электрической энергии недействительным, действий неправомерными,

встречное исковое заявление акционерного общества «Каббалкэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к муниципальному унитарному предприятию «Нальчикмежтранс» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества «Россети Северный Кавказ» (ОГРН <***>, ИНН <***>) и муниципального унитарного предприятия «Каббалккоммунэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 1 955 993 руб. 84 коп.,

при участии в заседании:

от истца – ФИО2 по доверенности от 09.02.2021,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 12.01.2021,

от ПАО «Россети Северный Кавказ» - ФИО4 по доверенности от 11.01.2021,

У С Т А Н О В И Л:

муниципальное унитарное предприятие «Нальчикмежтранс» (далее – предприятие) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к акционерному обществу «Каббалкэнерго» (далее – общество), в котором просит:

1. Признать акт № КБФ ю 001755 бу от 17.12.2020 о безучётном потреблении электрической энергии, составленный инспектором сетевой организации Нальчикские Городские Электрические Сети - ФИО5 по адресу: КБР. <...> в отношении МУП «Нальчикмежтранс» недействительным, а действия представителей сетевой организации неправомерными.

2. Признать начисление задолженности МУП «Нальчикмежтранс» перед АО «Каббалюнерго» по Акту о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020 в размере 2 047 021,14 руб., незаконным и необоснованным.

Исковые требования мотивированы тем, что общество уведомление о предстоящей проверке не направляло. Предприятие неоднократно направляло в адрес общества предложение повторно провести проверку с целью выяснить лицо, которое безучетно потребляет электрическую энергию. Однако предложения предприятия остались без удовлетворения. Акт проверки составлен с нарушениями и не доказывает факт безучетного потребления электрической энергии.

Определением арбитражного суда от 26.03.2021 принято к производству встречное исковое заявление акционерного общества «Каббалкэнерго» к муниципальному унитарному предприятию «Нальчикмежтранс» о взыскании 2 092 581 руб. 57 коп., из которых:

- 2 047 921 руб. 14 коп. стоимость потребленной электрической энергии, начисленной на основании акта о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020;

- 44 660 руб. 43 коп. пени за просрочку оплаты за период с 19.01.2021 по 22.03.2021, а также пени с 23.03.2021 по день фактического исполнения обязательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество «Россети Северный Кавказ» и муниципальное унитарное предприятие «Каббалккоммунэнерго».

Встречные исковые требования мотивированы тем, что со стороны ответчика выявлено безучетное потребление электрической энергии, в связи с чем стоимость электрической энергии с момента проверки и за шесть месяцев до этого определена расчетным путем.

Определением суда от 16.04.2021 приняты уточненные встречные исковые требования о взыскании с ответчика 1 955 993 руб. 84 коп., в том числе:

- 1 914 248 руб. 50 коп. – стоимость электрической энергии, потребленной в безучетном порядке за период с 18.06.2020 по 17.12.2020 по акту о безучетном потреблении от 17.12.2020 № КБФ ю 001755бу;

- 41 745 руб. 34 коп. пени за просрочку оплаты за период с 19.01.2021 по 22.03.2021, а также пени с 23.03.2021 по день фактического исполнения обязательства. Взыскание пени с 23.03.2021 истец просит продолжить по день фактического исполнения обязательства.

Третье лицо - муниципальное унитарное предприятие «Каббалккоммунэнерго» надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства своего представителя не направило.

В судебном заседании, начатом 07.06.2021, по ходатайству представителя истца, объявлялся перерыв до 10.06.2021. После перерыва 10.06.2021 судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представитель истца поддержал первоначальные исковые требования и просил их удовлетворить. В удовлетворении встречных исковых требований просил отказать.

Представитель ответчика первоначальные исковые требования не признал, в их удовлетворении просил отказать. Поддержал встречные исковые требования.

Представитель третьего лица в удовлетворении первоначальных исковых требований просил отказать.

В судебном заседании представитель истца просил для дачи разъяснения относительно технического присоединения ООО «Насана» (арендатора помещений в автовокзале № 2) к энергопринимающим устройствам предприятия, привлечь специалиста ООО «Трансэнергомонтаж» (<...>), а также вызвать в судебное заседание в качестве свидетеля арендатора помещений ФИО6

Представители ответчика и третьего лица просили отклонить указанные ходатайства как необоснованные.

Арбитражный суд отклонил указанные ходатайства по следующим основаниям. Представленными в материалы документами - актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности к договору энергоснабжения от 30.12.2015 № 0703201000067, заключенному между предприятием и обществом; актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности к договору энергоснабжения от 27.05.2013 № Н-817, заключенному между ОАО «Каббалкэнерго» и ООО «Насана» подтверждается схема подключения электроустановок, как предприятия, так и ООО «Насана». Поэтому отсутствует необходимость в привлечении специалиста для пояснения вопроса о техническом присоединении ООО «Насана» к энергопринимающим устройствам предприятия.

По этому же основанию отсутствует основание для вызова в судебное заседание в качестве свидетеля арендатора ФИО6

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В судебном заседании 10.06.2021 представитель истца заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства для подготовки своей позиции по делу и ознакомления дополнительно представленными третьим лицом документами.

Представители ответчика и третьего лица просили данное ходатайство отклонить.

В силу пункта 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Исходя из содержания указанной нормы Кодекса, отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда.

В данном случае, учитывая, что исковое заявление по настоящему делу принято к производству 10.02.2021 у истца имелось достаточно времени для подготовки своей позиции по делу.

В то же время, для ознакомления с представленным третьим лицом дополнительным документом (паспортная карта ТП № 14А), в судебном заседании, продолженном 10.06.2021, объявлялся перерыв до 15.06.2021. После перерыва 15.06.2021 судебное заседание продолжено.

После перерыва 15.06.2021 представитель истца представил возражение к дополнению на отзыв ответчика по первоначальному иску.

Изучив материалы дела, и оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей сторон, установлено следующее.

Как видно из материалов дела, между обществом (гарантирующий поставщик) и предприятием (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 30.12.2015 № 0703201000067 (т.1, л.д. 58-69).

Согласно пункту 1.1 гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электроэнергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям в точках поставки потребителя, согласованных в приложении № 3 к договору, а потребитель – оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги.

Фактический объем потребления электроэнергии в расчетном месяце определяется исходя из показаний расчетных приборов учета электроэнергии, а также расчетным способом в случаях, предусмотренных договором (пункт 5.1 договора).

Согласно пункту 7.1 договора расчетный период составляет один календарный месяц. Оплата электрической энергии потребителем приобретаемой электрической энергии производится в следующем порядке:

- 30% стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40% стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

- стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В пункте 11.1 договора предусмотрено, что договор вступает в силу с момента его заключения и действует в течение одного календарного года, а его условия применяются к отношениям сторон договора с 02.05.2015. Договор считается ежегодно продленным на тот же срок (календарный год) и на тех же условиях, если не позднее чем за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

В приложении № 3 к договору поставки стороны согласовали перечень точки поставки, средств учета и мест их установки (т.1, л.д. 70).

Из приложения № 3 к договору следует, что точкой поставки электрической энергии является автовокзал № 2 по адресу: ул. Пачева,54; диспетчерское наименование точки поставки –РУ-0,4 кВт от ТП-41, Ф-67, п/ст «Нальчик»; электросчетчик – ЦЭ66803В (т.1, л.д. 70). Схема электроустановки: Граница ответственности за состояние и обслуживание электроустановки в соответствии с п. 1.5.2 «Правил пользования электрической и тепловой энергией» : шины РУ – 0,4 кВт от ТП-41 (т.1, л.д. 71).

В приложении № 2 к договору стороны согласовали акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон (т.1, л.д. 72). В пункте 1 указанного акта указано, что потребителю принадлежит: 2КЛ-0,4кВт от РУ-0,4кВт ТП-41 до объекта, узел учета, внутренние электрические сети и электрооборудование. Граница по балансовой принадлежности с МУП «Каббалккоммунэнерго» не имеется.

В пункте 2 акта разграничения указано: на основании статьи 28 п.4 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» МУП «Каббалккоммунэнерго» осуществляет эксплуатацию: ТП-41, РУ-0,4кВт. Граница раздела по эксплуатационной ответственности с МУП «Каббалккоммунэнерго»: кабельные наконечники в РУ-0,4кВт ТП-41.

На основании акта от 25.12.2015 допуска в эксплуатацию узла учета электроэнергии на объекте истца был установлен электросчетчик ЦЭ6803В № 69016316 (т.1, л.д. 76). Однако в судебном заседании представитель ответчика пояснил, что указанный счетчик в последующем был заменен на другой - ЦЭ6803В № 011076134525491 .

17.12.2020 сотрудники сетевой организации – НГЭС, с участием представителя потребителя – заместителя директора ФИО7, провели проверку электросчетчика ЦЭ6803В № 011076134525491, принадлежащего предприятию, установленного на Автовокзале № 2 в <...>. По результатам указанной проверки составили акт о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020 № КБФю 001755бу (т.1, л.д. 77). В пункте 3 акта от 17.12.2020 указано, что на кабеле сечения 4 х 50 кв.мм обнаружена (дословно) «подземка». В пункте 4 данного акта комиссия указала (дословно): «В результате проверки обнаружен безучетный кабель, отходящий из ТП-41 рубильник № 12. При отключении основного узла учета торговые павильоны остаются под напряжением, имеет безучетное потребление электроэнергии. Фото-видео прилагается».

В приложении к акту о безучетном потреблении электрической энергии № КБФю 001755бу произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии от 17.12.2020, согласно которому объем безучтного потребления составляет 333 020 кВт.ч (т.2, л.д. 65).

Общество составило акт поставки электроэнергии (мощности) за декабрь 2020 года, согласно которому объем безучетного потребления электрической энергии, определенного расчетным путем, составляет 333 020 кВт.ч, по показаниям прибора учета – 6 996 кВт.ч (т.2, л.д. 66).

Для оплаты стоимости электрической энергии ответчик выставил счет-фактуру от 31.12.2020 № 0720/Э041966 на сумму 2 090 943 руб. 35 коп. (т.2, л.д. 67).

20.01.2021 общество направило в адрес предприятия претензию об уплате стоимости электрической энергии по акту о безучетном потреблении электрической энергии в сумме 2 047 921 руб. 14 коп. (333 020 кВт х 5,12462 руб.= 1 706 600 руб. 95 коп. (без НДС), с НДС – 2 047 921 руб. 14 коп. (т.1, л.д. 82).

26.01.2021 общество направило в адрес предприятия уведомление о полном ограничении потребления электроэнергии в связи с наличием задолженности (т.1, л.д. 84).

В связи с частичной оплатой предприятием стоимости потребленной в декабре 2020 года электроэнергии, общество уточнило исковые требования в части основного долга и просит взыскать его в сумме 1 914 248 руб. 50 коп.

Не согласившись с выводами акта о безучетном потреблении электрической энергии и определением количества потребленной электрической энергии расчетным путем, общество обратилось с рассматриваемым иском в суд.

Ответчик обратился с встречным иском о взыскании стоимости поставленной в декабре 2020 года электрической энергии, определенной расчетным путем и пени за несвоевременную оплату стоимости электрической энергии.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 названного Кодекса).

В соответствии с абзацем восьмым пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно 169 Основных положений N 442 169. Сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Как предусмотрено пунктом 170 Основных положений № 442, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности).

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

Пунктом 173 Основных положений № 442 предусмотрено, что результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация (гарантирующий поставщик) передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, сетевой организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки расчетного прибора учета должны быть указаны:

дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов);

соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки);

результат проверки;

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

По факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 177 Основных положений № 442).

Пунктом 186 Основных положений № 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 187 или 189 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа.

Объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу (пункт 187 Основных положений № 442).

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Он несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

В силу пунктов 2.11.17 - 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Пунктом 145 Основных положений N 442 определено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Пунктом 2.11.4 Правил № 6 определено, что организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей.

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 2 Правил учета электрической энергии, утв. Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электроэнергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии для решения основных технико-экономических задач.

Подпунктом 3.5 пункта 3 указанных Правил установлено, что средства учета электрической энергии должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В соответствии с пунктом 187 основных Положений № 442, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям.

В силу приложения № 3 к Основным положениям № 442, количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, не может превышать 4 380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Из материалов дела следует, что представителями сетевой организации – Нальчикских городских электрических сетей филиала ПАО «Россети Северный Кавказ» - Каббалкэнерго», в присутствии представителя потребителя – заместителя директора ФИО7 была проведена проверка электроустановок потребителя – МУП «Нальчикмежтранс», расположенных по адресу: <...>. По результатам проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020 № КБФ ю 001755 из которого следует, что произведена проверка правильности работы средств учета и режима потребления по договору № 0703201000067, Автовокзал № 2. В результате проверки обнаружен безучетный кабель, отходящий от трансформаторной подстанции № 41 (ТП 41) рубильник № 2. При отключении основного узла учета, торговые павильоны на территории, прилегающей к автовокзалу, а также некоторые помещения внутри автовокзала, что следует из видеофиксации хода проверки.

В ходе судебного заседания 16.04.2021 представителем третьего лица – ПАО «Россети Северный Кавказ» - представлена видеозапись осуществления хода проверки электроустановки истца, и заявлено ходатайство о ее приобщении к материалам дела. Суд протокольным определением приобщил указанный материальный носитель к материалам дела (т.2, л.д. 136), а также обозрел видеозапись в судебном заседании 16.04.2021.

Таким образом, по результатам проверки на объекте предприятия выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, а именно: в схеме электроснабжения обнаружена не предусмотренная техническими документами дополнительная вводная кабельная линия сечением 4х50 кв.мм, проложенная от рубильника № 12 ТП-41 по стене на второй этаж административного здания автовокзала и питающая объект в обход прибора учета электроэнергии. В самом здании автовокзала установлено устройство, распределяющее неучтененную электроэнергию между всеми торговыми павильонами и частью помещений внутри автовокзала. При этом как установлено в ходе судебного разбирательства ни один торговый павильон не состоит в договорных отношениях с гарантирующим поставщиком – АО «Каббалкэнерго», и следовательно ими не производится оплата электроэнергии обществу.

Доводы предприятия о том, что по договорам аренды недвижимого имущества часть помещений автовокзала передана арендаторам, и возможно безучетное потребление имело место со стороны арендаторов, судом не принимается во внимание, так как документально данное обстоятельство не подтверждены.

Так, между предприятием (арендодатель) и ФИО8 (арендатор) 20.11.2020 заключен договор аренды земельного участка общей площадью 15 кв.м по адресу: <...> – под ремонт и продажу сотовых телефонов. Как установлено в судебном заседании, в последующем на этом земельном участке арендатор установил торговые павильоны. Между тем, в договоре аренды от 20.11.2020 не предусмотрена обязанность арендатора по оплате коммунальных платежей. ФИО8 самостоятельно договор на энергоснабжение ни с ответчиком, ни с третьим лицом не заключал.

В договоре аренды от 01.06.2019 № 3, заключенном между предприятием (арендодателем) и ФИО6 (арендатором) на аренду нежилого помещения общей площадью 105,1 кв.м, расположенного в нежилом здании (Автовокзал № 2) по адресу: <...>, в пунктах 4.2.11 и 5.4 предусмотрено, что арендатор обязан оплачивать коммунальные услуги по отдельному договору, заключенному с поставщиком услуг.

Вместе с тем, ФИО6 не обращался с соответствующим заявлением о заключении договора энергоснабжения в АО «Каббалкэнерго», либо в филиал ПАО «Россети Северный Кавказ», в связи с чем договор энергоснабжения с ним не заключался.

Пунктом 1 статьи 611 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.

При этом, договором аренды может быть предусмотрена обязанность арендатора самостоятельно заключить договоры с организациями, обеспечивающими поставку коммунальных ресурсов в арендуемое здание (сооружение) или нежилое помещение.

Единственным арендатором предприятия, заключившим самостоятельно договор энергоснабжения с обществом, является ООО «Насана».

Так, между предприятием (арендодатель) и ООО «Насана» (арендатор) заключен договор аренды нежилого помещения от 01.04.2012, согласно пункту 1.1 которого арендодатель сдает арендатору во временное пользование нежилое помещение общей площадью 142,5 кв.м, расположенное по адресу ул. Пачева, 54 для использования под столовую, промтоварный магазин и четыре торговые точки на территории автовокзала для розничной торговли.

Между ОАО «Каббалкэнерго» (гарантирующий поставки) и ООО «Насана» (ОГРН <***>, ИНН <***> (покупатель) 27.05.2013 заключен договор энергоснабжения № Н-817 сроком на один календарный год с правом его ежегодного продления на тот же срок при отсутствии заявления одной сторон о его прекращении или изменении.

В Приложении № 3 к договору энергоснабжения «Перечень точек поставки, средств учета и места их установки», точка поставки указана кафе по ул. Пачева, 54, место установки прибора учета – в помещении.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 2 к договору энергоснабжения), указано: «электроустановки ООО «Насана», кафе, находящегося по адресу: <...>, точка присоединения ВРУ-0,4кВт автовокзала № 2 от ТП-41 –абонентская. Абоненту принадлежит:ЛЭП-0,23 кВт от ВРУ-0,4 кВ здания до объекта, узел учета, внутренние электрические сети и эл.оборудование. Границы раздела с ОАО «НГЭК» до ЛЭП-0,4кВ не имеется».

Как указывает в дополнении к отзыву филиал ПАО «Россети Северный Кавказ», к режиму потребления электрической энергии ООО «Насана» у сетевой организации и гарантирующего поставщика претензий не имеется ввиду того, что схема подключения энергопринимающих устройств ООО «Насана» соответствовала техническим документам и находилась под учетом отдельного прибора учета ООО «Насана». Также в судебном заседании представитель ответчика заявила, что ООО «Насана» прекратило свою деятельность и исключено из ЕГРЮЛ, о чем соответствующая запись внесена 28.11.2018. В подтверждение данного обстоятельства обществом представлена выписка из ЕГРЮЛ от 27.05.2021. Как пояснила представитель ответчика, несмотря на исключение ООО «Насана» из ЕГРЮЛ, платежи за потребленную электроэнергию, под кодом ООО «Насана» продолжали поступать и после его ликвидации.

Таким образом, с учетом вышеизложенных обстоятельств суд пришел к выводу о том, что материалами дела подтверждается факт безучетного потребления электрической энергии со стороны предприятия: в схеме электроснабжения обнаружена не предусмотренная техническими документами дополнительная вводная кабельная линия сечением 4х50 кв.мм, проложенная от рубильника № 12 ТП-41, которая проходит по стене на второй этаж административного здания автовокзала и питает объект в обход узла учета электроэнергии. В здании автовокзала установлено устройство, распределяющее неучтенную электроэнергию между всеми торговыми павильонами привокзальной территории и значительной части объектов внутри здания автовокзала. При этом ни один торговый павильон не состоит в договорных отношениях с обществом и не производит оплату стоимости электроэнергии обществу. Данные торговые павильоны, по пояснению представителя истца, расположены на земельном участке, принадлежащем предприятию на праве аренды, в связи с чем ответственность за из технологическое присоединение к электрическим сетям, несет правообладатель.

Доводы предприятия о том, что безучетное потребление могло иметь место со стороны его арендаторов, судом изучен и отклоняется из-за отсутствия на то оснований. Так, из акта проверки и материалов видеосъемки следует, что безучетный кабель из ТП-41, рубильник № 12 проложен под землей и входит на второй этаж административного здания автовокзала № 2, вход на второй этаж закрыт на кодовый замок (что видно на видеосъемке). Вход в административную часть автовокзала, где находится прибор учета истца, предоставил представитель истца ФИО7, принимавший участие в ходе проверки. В ходе проверки проведена техническая проверка схемы учета потребления электроэнергии в здании Автовокзала № 2 и прилегающих торговых точек, расположенных по адресу: <...>.

Из возражения истца от 15.06.2021 на отзыв ответчика, со ссылкой на приложенную к ней объяснительную арендатора ФИО8, следует, что последний подключил свои торговые ларьки к электросчетчику ФИО6 через второй этаж административного здания автовокзала № 2. С установлением переключателей света в сторожевой комнате в целях обеспечения экономии электроэнергии.

Между тем, у арендатора ФИО6 отсутствуют договорные отношения по поставке электроэнергии как с обществом, так и с третьим лицом по передаче электроэнергии. Соответственно, прибор учета электроэнергии, на который ссылается представитель истца, в качестве расчетного между ФИО6 и обществом не определен. Единственный прибор учета электроэнергии, помимо прибора учета истца, принадлежал одному из арендаторов – ООО «Насана», которое было ликвидировано 28.11.2018 (выписка из ЕГРЮЛ).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом приведенных выше обстоятельств, первоначальные исковые требования арбитражный суд считает необоснованными и подлежащими отклонению.

Отсутствие в акте проверки данных о дате предыдущей проверки прибору учета не может являться существенным недостатком данного документа, поскольку с 01.07.2020 в Основные положения внесены изменения в части определения периода времени, используемого при расчете безучетного потребления. Так, в силу положений № 3 к Основным положениям количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления не может превышать 4 380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности). Указанное означает, что количество дней безучетного потребления не может превышать 182,5 дней, из расчета: 4 380 :24 = 182,5 дн.

Встречные исковые требования истца арбитражный суд считает обоснованными и подлежащими удовлетворению исходя из следующего.

Согласно пункту 187 Основных положений объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям.

В силу абзаца 7 подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 в случае, если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, расчет безучетного потребления определяется по формуле: для трехфазного ввода: W=N*I*U*cosφТ/1,5, где N – количество фаз, I – допустимая длительная токовая нагрузка вводного провода (кабеля), А, U – номинальное фазовое напряжение, кВ; cosφ – коэффициент мощности при максимуме нагрузки. При отсутствии данных в договоре коэффициент принимается равным 0,9, Т – период времени.

Договорная мощность предприятия составляет 15 кВт, в то время как актом от 17.12.2020 в совокупности на всех трех фазах зафиксирована нагрузка 25,2 кВт.

На основании изложенного расчет безучетного потребления ответчика произведен по формуле: W = (3 фаз. * 192 А * 0,22 кВ * 0,9 cosφ *24 ч. *182,5 дн) /1,5 = 333 020 кВт.ч., поскольку у истца количество фаз равно 3, исходя из технических характеристик сечения безучетного силового вводного провода (кабеля) ВВГ 4*5 допустимая нагрузка в земле составляет 192 А, номинальное напряжение равно 0,22 кВ (220 Вт) и в связи с отсутствием в договоре энергоснабжения данных о коэффициенте мощности он равен 0,9 в соответствии с приложением № 3.

Таким образом, объем безучетного потребления электрической энергии, произведенный потребителем с 18.06.2020 по 17.12.2020 составил 333 020 кВт/ч.

На основании вышеизложенного, общество правомерно составило акт поставки за декабрь 2020 года и счет-фактуру от 31.12.2020 № 0720/Э041966 и акт приемо-передачи от 31.12.2020 № 0720/Э41966, которые содержат, в том числе объемы, начисленные по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020.

В рамках досудебного урегулирования спора, общество направило в адрес предприятия претензию от 20.01.2021 № 124-орэ о необходимости оплатить стоимость электроэнергии по акту о безучетном потреблении электроэнергии от 17.12.2020 в сумме 2 047 921 руб. 14 коп. После подачи иска предприятие частично оплатило стоимость электроэнергии в количестве 21 737 кВт/ч, в связи с чем встречные исковые требования в части основного составляют 1 914 248 руб. 50 коп. (уточненные исковые требования).

Поскольку материалами дела подтверждается факт безучетного потребления истцом электрической энергии встречные исковые требования истца в части основного долга в сумме 1 914 248 руб. 50 коп., определенного расчетным путем, арбитражный суд считает обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В соответствии с абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35-ФЗ) за просрочку оплаты истец предъявил к взысканию пени в сумме 41 745 руб. 34 коп., рассчитав ее в размере 1/130 ключевой ставки Банка России 4,5 % годовых за период с 19.01.2021 по 22.03.2021.

Просрочка оплаты за период с 19.01.2021 по 22.03.2021 составляет 63 дня.

Расчет пени за нарушение сроков оплаты:

1 914 248 руб. 50 коп. x 4,5% х 1/130 х 63дн. = 41 745 руб. 34 коп.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона № 35-ФЗ потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

При проверке расчета пени судом установлено, что общество в расчете применило ключевую ставку 4,5% годовых. Между тем, на день вынесения решения ключевая ставка Банка России составляет 5% годовых. Однако, применение в расчете меньшей ключевой ставки не ущемляет интересы предприятия.

Поскольку со стороны предприятие имеет место несвоевременная оплата стоимости электрической энергии, исковые требования в части взыскания пени являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Взыскание пени с 23.03.2021 общество просит произвести по день фактического исполнения обязательства.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено следующее: по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

При таких обстоятельствах требования истца о присуждении неустойки по день фактического исполнения обязательства арбитражный суд считает правомерными и подлежащими удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлине по первоначальному иску следует отнести на истца, уплатившего государственную пошлину при подаче иска (т.1, л.д. 91); расходы по уплате государственной пошлины по встречному иску следует отнести также на истца и взыскать в доход федерального бюджета, поскольку при принятии встречного иска определением суда от 26.03.2021 обществу предоставлена отсрочка в уплате государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

По первоначальному иску:

В иске истцу отказать.

По встречному иску:

Исковые требования акционерного общества «Каббалкэнерго» удовлетворить.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия «Нальчикмежтранс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу акционерного общества «Каббалкэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>) стоимость потребленной в декабре 2020 года электрической энергии по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 17.12.2020 № КБФ ю 001755 в сумме 1 914 248 (один миллион девятьсот четырнадцать тысяч двести сорок восемь) руб. 50 коп., пени за просрочку оплаты на основании абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» за период с 19.01.2021 по 22.03.2021 в сумме 41 745 (сорок одна тысяча семьсот сорок пять) руб. 34 коп. Взыскание пени за просрочку оплаты на основании абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» с 23.03.2021 продолжить по день фактического исполнения обязательства.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия «Нальчикмежтранс»

(ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 32 560 (тридцать две тысячи пятьсот шестьдесят) руб.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

Судья Ф.А. Цыраева