Решение от 6 марта 2020 г. по делу № А40-209681/2019

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-209681/19-33-1812
г. Москва
06 марта 2020 г.
Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2020 года

Полный текст решения изготовлен 06 марта 2020 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе:

Судьи Ласкиной С.О.

Протокол ведет секретарь судебного заседания Кострова О.Н.

Рассматривает в открытом судебном заседании дело по заявлению

АО "КОНЦЕРН РОСЭНЕРГОАТОМ"

к ФАС России; УФАС по Москве

третье лицо: ООО «ЭнергоКомплект-Групп»

о признании незаконным Решения от 08.07.2019г. по делу № 077/07/00-4985/2019, предписания от 08.07.2019г. по делу № 077/07/00-4985/2019

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 дов. от 17.12.2019г, паспорт

от ответчика: УФАС по Москве - ФИО2 дов. от 13.01.2020, паспорт. Диплом

ФАС - извещен, не явился

от третьих лиц: ФИО3 дов. от 17.07.2019г, паспорт

УСТАНОВИЛ:

АО "Концерн Росэнергоатом" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным Решения от 08.07.2019г. по делу № 077/07/00-4985/2019, предписания от 08.07.2019г. по делу № 077/07/00-4985/2019.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что не согласен с оспариваемыми решением и предписанием, считает их подлежащими признанию недействительными, поскольку решение и предписание вынесены с нарушением норм материального права, не основаны на фактических обстоятельствах дела, а также нарушают права и законные интересы Заявителя.

Заявитель поддержал заявленные требования, указал, что надлежащим ответчиком по делу является именно УФАС по г. Москве.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований.

Третье лицо поддержало позицию ответчика.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления, отзыва и письменных пояснений, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, Филиал АО «Концерн Росэнергоатом» «Смоленская атомная станция» 21.06.2018 опубликовал на ЭТП «АО Единая электронная торговая площадка» по адресу www.atom2/roseltorg.ru извещение № АТОМ24061900086 о проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку высоковольтных вводов 330 кВ.

Участник закупки ООО «ЭнергоКомплект-Групп» обратилось в Федеральную антимонопольную службу России с жалобой от 01.07.2019г. № 1/39 на положения документации о закупке.

Предметом обжалования являлось установление в закупочной документации требования к изготовителю о наличии опыта изготовления оборудования за последние 3 года до момента открытия доступа к заявкам участников закупки.

Не оспаривая неправомерность установления данного требования, заявитель жалобы считает необходимым расширить период наличия опыта изготовления и просит ФАС России обязать Заказчика установить его период в течение 5 лет.

Решением от 08.07.2019г. № 077/07/00-4985/2019 жалоба ООО «ЭнергоКомплект-Групп» на положения закупочной документации Заказчика АО «Концерн Росэнергоатом» признана обоснованной.

Действия АО «Концерн Росэнергоатом» по установлению в составе закупочной документации требований об установлении требования к изготовителю, указанному в заявке участника, наличия опыта по изготовлению изоляторов электрических, арматуры изолирующей для электрических машин и/или оборудования 1 и/или 2 и/или 3 классов безопасности по НП-001-15 не менее 1 (одной единицы в рамках договоров, завершенных за последние 3 года до момента открытия доступа к заявкам участников закупки. В том числе учета опыта изготовления оборудования, изделий, комплектующих и полуфабрикатов (ИКиП), при изготовлении которых использовались закупаемые ИКиП, признаны нарушением пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

На основании решения от 08.07.2019г. № 077/07/00-4985/2019 вынесено предписание, обязывающее:

АО «Концерн Росэнергоатом» (далее - Заказчик) устранить нарушения, допущенные при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку высоковольтного ввода 330 кВ (реестровый № 31908022607, далее - Закупка):

1.Заказчику отменить протоколы, составленные в ходе проведения Закупки (при наличии).

2.Заказчику вернуть участникам Закупок ранее поданные заявки с уведомлением каждого участника о прекращении действия данных заявок и о возможности подать новые заявки на участие в Закупке.

3.Заказчику внести изменения в Документацию с учётом решения Комиссии от 08.07.2019г. по делу № 077/07/00-4985/2019.

4.Заказчику продлить срок приема заявок на участие в Закупке таким образом, чтобы он составлял не менее 10 (Десяти) дней с момента размещения информации о внесении изменений в Документацию до даты окончания приема заявок.

5.Заказчику завершить проведение Закупки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Закупочной документации.

6.Заказчику разместить информацию о каждом действии по исполнению предписания в Единой информационной системе в сфере закупок zakupki.gov.ru.

7.Заказчику исполнить настоящее предписание в срок до 09.08.2019г.

8.Заказчику о выполнении настоящего предписания сообщить в адрес Московского УФАС России в срок до 16.08.2019г. включительно с приложением подтверждающих документов.

Не согласившись с решением и предписанием от 18.07.2019 по делу № 077/07/00-5030/2019 заявитель обратился с соответствующим заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ целями регулирования закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений

В силу статьи 6 Федерального закона № 223-ФЗ от 18.07.2011г. контроль за соблюдением требований данного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Частью 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ установлено, что любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 «Закона о защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора - электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Согласно части 13 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования.

Статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 1 части 1 статьи 18.1 «Закона о защите конкуренции»).

Согласно части 17 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в случае если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушений.

Из приведенных правовых норм следует, что установленный статьей 18.1 «Закона о защите конкуренции» порядок рассмотрения жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров является общим по отношению к порядку подачи и рассмотрения жалоб, установленному частью 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ от 18.07.2011г.

В связи с этим антимонопольный орган при рассмотрении жалоб на действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг по правилам статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» должен учитывать установленные Федеральным законом от 18.07.2011г. № 223-ФЗ особенности рассмотрения таких жалоб, в числе которых ограничение предела рассмотрения жалобы рамками содержащихся в ней доводов.

Между тем, ответчик вышел за пределы доводов жалобы, проведя проверку положений документации о закупке не в части заявленных в жалобе доводов (установить период наличия опыта изготовления в течение 5 лет вместо 3 лет), что свидетельствует о превышении предоставленных антимонопольному органу полномочий в сфере контроля закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, о существенном нарушении установленного Федеральным законом от 18.07.2011г. № 223-ФЗ порядка рассмотрения жалоб и о незаконности решения.

Таким образом, выводы о нарушениях, зафиксированные в резолютивной части Решения УФАС России п Москве, являются незаконными, так как сделаны при отсутствии в данном случае у ответчика полномочий на проверку закупочной документации за пределами доводов жалобы.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Федеральный закон от 18.07.2011г. № 223-ФЗ не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупке - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, в связи с чем заказчик вправе самостоятельно установить в положении о закупке способы закупок, порядок и условия их применения.

В определении Верховного суда Российской Федерации от 31.07.2017г. по делу № 305-КГ17-2243 установлено, что заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки. Данное право на разработку и утверждение Положения о закупке согласуется с целями и задачами Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ, направленными в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

Следовательно, при оценке документации о закупке на предмет ее соответствия положениям Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ, контролирующим органам необходимо оценивать параметры и качественные характеристики проводимой закупки, выяснять действительную потребность в установлении заказчиком дополнительных требований, учитывая заинтересованность такого лица в рациональном расходовании средств и достижении максимального результата.

Процедура закупки проводилась по правилам, установленным Единым отраслевым стандартам закупок Госкорпорации «Росатом», утвержденным решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07.02.2012г. № 37 с изменениями, утвержденными решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07 февраля 2019г. № 112.

Единый отраслевой стандарт закупок Госкорпорации «Росатом» размещен в единой информационной системе.

Требования к изготовителю установлены в соответствии с подпунктом 3.3. подраздела 1.3а главы 1 Приложения № 10 к ЕОСЗ: «Изготовитель, указанный в заявке участника как изготовитель предлагаемых изделия, должен иметь в рамках заключенных договоров завершенные в 20-20гг. (последние 3 года) работы по изготовлению (вправе указать вид/тип оборудования согласно предмету закупки) оборудования 1 и/или 2 и/или 3 классов безопасности по ».

В том числе учитывается опыт изготовления оборудования, изделий, комплектующих и полуфабрикатов (ИКиП), при изготовлении которых использовались закупаемые ИКиП.

Таким образом, правовых оснований не применять вышеуказанные нормы Единого отраслевого стандарта закупок Госкорпорации «Росатом» в оспоренной закупке у заказчика не имелось. Руководствуясь вышеуказанной статьей 2 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ, заказчики не вправе устанавливать в закупочной документации требования, отличные от требований, установленных в Положении о закупке.

На основании изложенного, ограничения конкуренции в части установления требования о наличии опыта изготовления и диапазона времени - за последние три года, не усматривается.

В соответствии с ч.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71,75,167-170, 176, 197-201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Признать незаконными решение и предписание Комиссии Московского УФАС России от 08.07.2019 по делу №077/07/00-4985/2019.

Проверено на соответствие требованиям действующего законодательства.

Взыскать Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (ОГРН <***>) в пользу Акционерного общества "Концерн Росэнергоатом" (ОГРН <***>) расходы по уплате госпошлины в размере 6000 (шесть тысяч) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина