Постановление от 3 декабря 2018 г. по делу № А21-4472/2018

/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А21-4472/2018
03 декабря 2018 года
г. Санкт-Петербург


Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 декабря 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Семиглазова В.А.,

судей Масенковой И.В., Мельниковой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Панковой Н.А. (после перерыва – Тутаевым В.В.),

при участии:

от истца (заявителя): Дубянский Р.О. по доверенности от 04.12.2017 № 233/08;

от ответчика (должника): представитель не явился, извещен;

от 3-го лица: от Юрьева Д.В., Гриневич И.Н., Дудина А.О., Куценко А.А., Орловой В.А., Попова О.В., Чемеричко А.В., Шкурова А.В.: представители не явились, извещены; от Зайцевой Е.Р.: Андреев А.В. по доверенности от 22.10.2018 № 39АА1755217;


рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-23228/2018) АО "ОЗК" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 01.08.2018 по делу № А21-4472/2018 (судья Генина С.В.), принятое


по иску АО "ОЗК"

к АО "Портовый элеватор"

3-и лица: Юрьев Дмитрий Владимирович; Гриневич Ирина Николаевна; Дудин Александр Олегович; Зайцева Елена Ренадовна; Куценко Анатолий Анатольевич; Орлова Вероника Александровна; Попов Олег Владимирович; Чемеричко Алексей Владимирович; Шкуров Андрей Владимирович

о понуждении провести внеочередное общее собрание акционеров,



установил:

акционерное общество «Объединенная зерновая компания» (далее – АО «ОЗК», истец) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Портовый элеватор» (далее – АО «Портовый элеватор», Общество, ответчик) о понуждении провести внеочередное общее собрание акционеров с возложением обязанностей по организации и проведению внеочередного общего собрания акционеров на истца.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Юрьев Дмитрий Владимирович, Гриневич Ирина Николаевна, Дудин Александр Олегович, Зайцева Елена Ренадовна, Куценко Анатолий Анатольевич, Орлова Вероника Александровна, Попов Олег Владимирович, Чемеричко Алексей Владимирович, Шкуров Андрей Владимирович.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 01.08.2018 по делу № А21-4472/2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом первой инстанции норм материального права. По мнению истца, в рамках рассматриваемого дела подлежит доказыванию факт не нарушения Обществом обязанности по созыву и проведению общего собрания акционеров в установленный законом срок, а факт непринятия Советом директоров Общества решения по требованию акционера о созыве собрания либо факт неправомерного отказа Совета директоров Общества в созыве собрания. Истец обращает внимание, что заседание Совета директоров Общества по рассмотрению требования АО «ОЗК» от 05.03.2018 не состоялось, в связи с чем заявленные требования подлежат удовлетворению.

Ответчик, Юрьев Д.В., Куценко А.А., Попов О.В., Чемеричко А.В., Шкуров А.В., надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции 24.10.2018 не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании апелляционного суда 24.10.2018 представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель третьих лиц (Гриневич И.Н., Орловой В.А., Дудина А.О., Зайцевой Е.Р.:) возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Руководствуясь статьями 18, 158, 266 АПК РФ, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд определением от 24.10.2018 рассмотрение апелляционной жалобы отложил на 21.11.2018.

Юрьев Д.В., Гриневич И.Н., Дудин А.О., Куценко А.А., Орлова В.А., Попов О.В., Чемеричко А.В., Шкуров А.В., надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции 21.11.2018 не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании апелляционного суда 21.11.2018 представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель третьего лица возражал против удовлетворения жалобы.

В судебном заседании 21.11.2018 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 28.11.2018. После перерыва рассмотрение жалобы продолжено в том же судебном составе, явились те же участники процесса. Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель третьего лица возражал против удовлетворения жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, АО «ОЗК» является акционером АО «Портовый элеватор» и владеет 3 335 именными бездокументарными обыкновенными акциями Общества, что составляет 50,99 % уставного капитала (6 540 акций).

05.03.2018 истец направил Совету директоров Общества требование акционера № 01-11/433 о созыве внеочередного общего собрания акционеров о досрочном освобождении от должности генерального директора Общества и назначении нового генерального директора с приложением документов на кандидатуру для избрания на должность генерального директора Трухачева Андрея Ивановича. Требование получено 06.03.2018.

07.03.2018 заместителем председателя Совета директоров Гриневич И.Н. в адреса членов Совета директоров направлены уведомления о назначении

12.03.2018 в 12 ч. в очной форме, по рассмотрению требования АО «ОЗК» о созыве внеочередного общего собрания акционеров от 5.03.2018г. 12.03.2018г. внеочередное заседание Совета директоров не состоялось в связи с неявкой членов Совета директоров Юрьева Д.В., Куценко А.А., Попова О.В., Чемеричко А.В. и Шкурова А.В., которые о причинах своего отсутствия не сообщили.

В тот же день, 12.03.2018, заместитель председателя Совета директоров Гриневич И.Н., с целью рассмотрения требования АО «ОЗК» предложила сменить форму принятия решения по вопросам повестки дня на заочную, в случае не согласия со сменой формы проведения, было предложено направить опросные листы факсимильной связью.

12.03.2018 заместитель председателя Совета директоров Гриневич И.Н. направила всем членам Совета директоров, а также в адрес АО «ОЗК» и Общества, новое уведомление о необходимости проведения заседания Совета директоров 13.03.2018 года в форме заочного голосования.

13.03.2018 года в Совет директоров поступили опросные листы только от членов Совета директоров Гриневич И.Н., Дудина А.О., Зайцевой Е.Р., Орловой В.А.

Опросные листы от членов Совета директоров Куценко А.А., Попова О.В., Чемеричко А.В., Шкурова А.А., Юрьева Д.В., не поступили; причины ненаправления опросных листов в адрес Общества не указаны.

Заседания Совета директоров Общества, созванные на 12.03.2018 и 13.03.2018, на которых должно быть разрешено требование акционера АО «ОЗК», не состоялись, в связи с тем, что в нем не приняли участие и не выразили свое мнение по указанному вопросу, члены Совета директоров Куценко А.А., Попов О.В., Чемеричко А.В., Шкуров А.А., Юрьев Д.В.

15.03.2018 заместитель председателя Совета директоров Гриневич И.Н. направила в АО «ОЗК» письмо, проинформировав акционера о неисполнении обязанностей членов Совета директоров, лицами, представляющими интересы АО «ОЗК»: Куценко А.А., Попова О.В., Чемеричко А.В., Шкурова А.А., Юрьева Д.В., а также просила акционера разобраться в причинах их бездействия.

15.03.2018 в Общество поступило письмо АО «ОЗК» в ответ на уведомление о созыве заседания Совета директоров от 07.03.2018, в котором оно предлагало опросные листы, поступившие после назначенной даты проведения собрания, не принимать и не рассматривать.

21.03.2018 заместитель председателя Совета директоров вновь направила членам Совета директоров Общества, представляющим интересы АО «ОЗК» (Куценко А.А., Попова О.В., Чемеричко А.В., Шкурова А.А., Юрьева Д.В.) письмо с просьбой пояснить причины их бездействия, а также 26.03.2018 письмо в адрес АО «ОЗК».

При этом 23.03.2018 в адрес Совета директоров посредством экспресс почты поступили предложения АО «ОЗК» к годовому общему собранию акционеров Общества за подписью генерального директора АО «ОЗК» Кийко М.Ю. (исх.№ 01-11/292 от 09.02.2018, дата отправления экспресс почты - 21.03.2018, вх.№ 87/1 от 23.03.2018), содержащие наряду с другими вопросы, указанные в требовании АО «ОЗК» от 05.03.2018.

Поскольку право истца на созыв и участие во внеочередном общем собрании акционеров, предусмотренное пунктом 1 статьи 55 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ) не реализовано, АО «ОЗК» обратилось в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил поводом для подачи истцом жалобы, при рассмотрении которой апелляционный суд учел следующее.

Согласно пункту 1 статьи 225.7 АПК РФ участники юридического лица вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Нормами статьи 55 Закона № 208-ФЗ и статьи 225.7 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд наделен полномочиями по понуждению хозяйственного общества к созыву общего собрания акционеров при наличии соответствующих оснований.

Процедура созыва и проведения внеочередного общего собрания акционеров прописана в статье 55 Закона № 208-ФЗ, согласно которой внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению Совета директоров на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии Общества, аудитора Общества, а также акционеров, являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций Общества на дату предъявления требования. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию вышеперечисленных лиц осуществляется Советом директоров Общества (пункт 1 статьи 55 Закона № 208-ФЗ).

Внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию вышеперечисленных лиц должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров (пункт 2 статьи 55 Закона № 208-ФЗ).

В соответствии с пунктом 6 статьи 55 Закона № 208-ФЗ в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, о созыве внеочередного общего собрания акционеров советом директоров (наблюдательным советом) общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

На основании пункта 8 статьи 55 Закона № 208-ФЗ, если в течение установленного названным Законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Уставом Общества предусмотрено, что к компетенции Совета директоров относятся вопросы созыва годового и внеочередного общих собраний акционеров (подпункт 2 пункта.11.1.1 Устава).

Согласно подпункту 8 пункта 10.1 Устава Общества к компетенции общего собрания акционеров относится, в том числе, образование исполнительного органа, досрочное прекращение его полномочий.

Пунктом 7.3 Положения о порядке созыва и проведения заседаний Совета директоров ОАО «Портовый элеватор» (далее – Положение) предусмотрено, что кворум для проведения заседания Совета директоров составляет не менее половины от числа избранных членов Совета директоров Обществ.

Анализируя представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Общество не уклонялось от принятия решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров, а напротив, пыталось действовать в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах, Устава и Положения.

Так, 29.06.2018 состоялось общее собрание акционеров АО «Портовый элеватор», в повестку дня которого были включены, в том числе вопросы, указанные в требовании АО «ОЗК» от 05.03.2018.

Вместе с тем, согласно отчету об итогах голосования на годовом общем собрании акционеров АО «Портовый элеватор» (собрание проведено 29.06.2018, отчет составлен 04.07.2018) решение по вопросам о досрочном прекращении полномочий генерального директора АО «Портовый элеватор», избрании генерального директора АО «Портовый элеватор» не принято (л.д. 54-58).

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Материалами дела подтвержден статус истца как акционера Общества, как и подтвержден факт обращения истца к Обществу с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров Общества.

Между тем, доказательства созыва либо отказа в созыве внеочередного общего собрания акционеров АО «Портовый элеватор» на основании требования АО «ОЗК» от 05.03.2018, в материалы дела не представлены.

Рассмотрение вопроса о проведения внеочередного общего собрания акционеров АО «Портовый элеватор» по требованию АО «ОЗК» до настоящего времени не состоялось, внеочередное собрание по требованию акционера не созвано. С учетом изложенного апелляционный суд приходит к выводу о нарушении прав истца.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, принимая во внимание установленные обстоятельства дела, апелляционная коллегия приходит к выводу об удовлетворении исковых требований.

На основании пункта 9 статьи 55 Закона № 208-ФЗ в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В случае, если в соответствии с решением суда внеочередное общее собрание акционеров проводит истец, расходы на подготовку и проведение этого собрания могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств общества.

Изложенные обстоятельства являются основанием для отмены решения суда первой инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ на основании части 2 статьи 270 АПК РФ.

Поскольку исковые требования, апелляционная жалоба АО «ОЗК» удовлетворены, расходы истца по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежат отнесению на ответчика.

В силу части 5 статьи 225.7 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение десяти дней со дня принятия данного решения.

Руководствуясь статьями 225.7, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 01.08.2018 по делу № А21-4472/2018 отменить.

Исковые требования удовлетворить.

Обязать акционерное общество «Портовый элеватор» провести внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:

1. досрочное прекращение полномочий генерального директора акционерного общества «Портовый элеватор»;

2. избрание генерального директора акционерного общества «Портовый элеватор».

Установить срок для проведения собрания – в течение 40 (сорока) дней с момента вступления в законную силу настоящего судебного акта (изготовления постановления в полном объеме).

Полномочия по созыву, подготовке и проведению собрания возложить на акционерное общество «Объединенная зерновая компания».

Взыскать с акционерного общества «Портовый элеватор» в пользу акционерного общества «Объединенная зерновая компания» 6 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по иску, 3 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий 10 дней со дня его принятия.


Председательствующий


В.А. Семиглазов

Судьи


И.В. Масенкова

Н.А. Мельникова