Резолютивная часть решения от 28 августа 2017 г. по делу № А43-19160/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-19160/2017

г. Нижний Новгород 28 августа 2017 года


Резолютивная часть решения вынесена 21 августа 2017 года

Дата изготовления мотивированного решения 28 августа 2017 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Леонова Андрея Владимировича (шифр 51-380),

рассмотрев в порядке упрощенного производства заявление

публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (ОГРН <***>, ИНН <***>) об отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №205-ФАС52-03/17 от 05.06.2017 и прекращении производства по делу об административном правонарушении,

установил:

публичное акционерное общество «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – УФАС, антимонопольный орган) о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №205-ФАС52-03/17 от 05.06.2017 и прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Определением от 26.06.2017 заявление было принято к производству и назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства. Сторонам было предоставлено время для направления доказательств и отзыва на исковое заявление, в соответствии с частью 2 статьи 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В установленный судом срок УФАС в материалы дела представило копии материалов административного дела.

Подробно позиция заявителя изложена в заявлении и дополнительных письменных пояснениях. По мнению Общества оно действовало в рамках действующего законодательства и в его действиях отсутствует состав вмененного правонарушения.

21.08.2017 вынесена резолютивная часть решения. 23.08.2017 от Общества поступило ходатайство об изготовлении полного текста решения.

Ходатайство заявителя рассмотрено и на основании части 2 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса РФ подлежит удовлетворению.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении Общества, полномочия лица, составившего протокол об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела и доводы представителей сторон, арбитражный суд пришел к выводу о необходимости отказа в удовлетворении требований в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, определением от 13.02.2017 в отношении Обществ было возбуждено дело об административном правонарушении, проведении административного расследования и истребовании сведений, необходимых для разрешения дела № 205-ФАС52-03/17.

Поводом для возбуждения дела об административном правонарушении явилось обращение ФИО1 на действия Общества, указывающее на наличие признаков нарушения требований Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 №1314.

Уполномоченное должностное лицо УФАС 28.04.2017 в отношении Общества составило Протокол №205-ФАС52-03/17 об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.1 ст.9.21 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен в присутствии представителя Общества по доверенности ФИО2, законный представитель Общества был извещен о дате и времени составления протокола об административном правонарушении уведомлением от 13.04.2017.

Определением от 12.05.2017 антимонопольный орган назначил дату и время рассмотрения дела об административном правонарушении, которое было направлено по почте.

Усматривая в действиях Общества состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.21 КоАП РФ, УФАС 05.06.2017 (02.06.2017 объявлена резолютивная часть постановления) вынесло постановление о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 205-ФАС52-03/17 и назначило административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Общество, не согласившись с данным постановлением антимонопольного органа, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям:газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных,но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительстваопределен Правилами подключения (технологического присоединения) объектов-капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными,постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 №1314 (далее -Правила).

Согласно пункту 2 Правил подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения.

В соответствии с пунктом 59 Правил подключение объектов капитальногостроительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода; газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60 Правил).

При этом согласно пункту 62 Правил договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

Согласно пункту 83 Правил договор о подключении содержит следующие существенные условия, в том числе:

-перечень мероприятий (в том числе технических) по подключениювыполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий;

-срок осуществления мероприятий по подключению;

-размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения;

-порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение.

Срок осуществления мероприятий по подключению согласно пункту 85 Правил не может превышать 1 год - для заявителей, в случае подключения к сетям газораспределения газоиспользующего оборудования с максимальным часовым расходом газа не более 15 куб. метров (с учетом расхода газа газоиспользующего оборудования заявителя, ранее подключенного в точке подключения), в случаях, когда расстояние от точки подключения до сети газораспределения с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 40 метров и мероприятия предполагают строительство только газопроводов-вводов (без устройства пунктов редуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемой газоснабжения территории поселения (если имеется), кроме случая, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, если иные сроки (но не более 2 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 88 Правил мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем, а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем.

Пунктом 97 Правил определено, что мероприятия по подключению объектовкапитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договорово подключении, включают в себя:

а)разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам,предусмотренным договором о подключении;

б)разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

в)выполнение заявителем и исполнителем технических условий;

г)проверку исполнителем выполнения заявителем технических условий;

д) осуществление исполнителем фактического подключения объектов капитального строительства заявителя к сети газораспределения и проведение пуска газа.

При этом согласно пункту 98 Правил исполнитель обязан:

а)осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения доточек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также поподготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б)проверить выполнение заявителем технических условий о присоединении.Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеимисторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению);

в)осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) непозднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г)по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Согласно пункту 104 запрещается навязывать заявителю услуги и обязательства, которые не предусмотрены настоящими Правилами.

Как установлено из поступившего обращения, 12.11.2014 между ФИО1 и Обществом заключен договор о подключении объекта газификации к газораспределительной сети, согласно которому срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению определен как 4 квартал 2016 года.

Пунктом 5.2 договора определено что услуги, оказываемые по договору, оплачиваются заявителем в течение 10 (десяти) дней с даты выставления исполнителем счета на оплату соответствующей услуги.

Кроме того, 14.12.2016 газораспределительной организацией направлен для подписания заявителю договор возмездного оказания услуг №22.0-08-3026, согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать следующие услуги: врезка и обрезка на наружных газопроводах, пуск газа в наружные газопроводы, мероприятия по обслуживанию газопроводов, пуск газа на приборы, инструктаж населения по адресу: проезд Высоковский, дом 55, а заказчик обязуется оплатить, принять данные услуги.

При этом, как следует из пункта 3.1 договора, стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги Общества, действующего на момент заключения договора и составляет 95 919 рублей 23 копейки, в том числе НДС 14 631 рубль 74 копейки.

В обязанности ФИО1, исходя из пункта 2.1.1 указанного договора, входит, в том числе:

- открытие ордера на выполнение работ в административно-техническойинспекции города Нижнего Новгорода;

- подготовка своими силами котлована для выполнения работ и предъявлении его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиями ПОТ РО 14000-005-98.

Указанный договор предъявлен для подписания заявителю после выставления Обществом счетов на оплату за аналогичные договору услуги, о чем свидетельствует счет на оплату №ГГ031200022 от 12.12.2016.

12.12.2016 ФИО1 выставлен счет №ГГ131200004 на оплату услуг технадзора в размере 14 860 рублей 81 копейки, а также акт приемки выполненных работ за услуги технадзора в размере 18 319 рублей 81 копейки. Данные счета и акты оплачены заявителем в полном объёме.

Анализируя установленные фактические обстоятельства в контексте правового регулирования, должностное лицо, рассматривающее указанное дело об административном правонарушении, обоснованно пришло к выводу о наличии в рассматриваемом случае события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по следующим мотивам.

Как указывалось ранее, 12.11.2014 между ФИО1 и Обществом заключен договор о подключении объекта газификации к газораспределительной сети, согласно которому срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению определен как 4 квартал 2016 года.

Таким образом, газораспределительная организация, установив в договоре о подключении в качестве даты подключения объекта к сети газораспределения 4 квартал 2016 года, вышла за пределы двухгодичного срока, установленного пунктом 85 Правил и определила, что подключение может быть осуществлено вплоть до 31.12.2016.

Документов, свидетельствующих о том, что мероприятия по технологическому присоединению принадлежащего заявителю объекта к газораспределительным сетям выполнены в пределах двухгодичного срока (то есть до 12.11.2016 включительно) в материалы дела не представлено.

Напротив, на рассмотрении дела защитники Общества указали на отсутствие правовых оснований для исполнения договора о подключении, заключенного с ФИО1

Кроме того, в пункте 3.1.5 договора о подключении газораспределительной организацией установлено, что заявитель обязан обеспечить готовность места присоединения (подмости, котлован, ограждения и пр.)

Аналогичное по содержанию требование установлено пунктом 2.1.4 договора возмездного оказания услуг №22.0-08-3026 от 14.12.2016, а именно: заявитель обязуется осуществить подготовку своими силами котлована для выполнения работ и предъявить его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиям ПОТ РО 14000-005-98.

Пунктом 2.1.3 договора определено, что в обязанности заявителя входит открытие ордера на выполнение работ в административно-технической инспекции города Нижнего Новгорода

Как следует из письменных пояснений Общества от 26.05.2017 (исх.№0709-04-654), заявителю надлежало осуществить подготовку места присоединения за пределами, принадлежащего ФИО1 земельного участка, а после выполнения работ по фактическому присоединению демонтировать подготовленные конструкции.

Однако с учетом положений действующего законодательства, на заявителя неможет быть возложена обязанность по подготовке котлована для выполнения работ ипредъявления его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиям ПОТ РО 14000-005-98, а также по открытию ордера на выполнение работ в административно-технической инспекции города Нижнего Новгорода.

Таким образом, Общество, возлагая на заявителя обязанности, не предусмотренные Правилами, нарушило требования пункта 104 Правил.

Кроме того, как установлено в рассматриваемой ситуации, работы, необходимые для осуществления технологического присоединения, выполнялись как в пределах границ земельного участка заявителя, так и за его пределами силами подрядных организаций, привлеченных ФИО1

В обязанности Общества, в нарушение требований пункта 88 Правил, входила лишь проверка проекта газоснабжения на соответствие выданным газораспределительной организацией техническим условиям и фактическое технологическое присоединение.

В силу прочего, пунктом 5.2 договора о подключении определено что услуги, оказываемые по договору, оплачиваются заявителем в течение 10 (десяти) дней с даты выставления исполнителем счета на оплату соответствующей услуги.

В соответствии с пунктом 5.2 договора о подключении стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», утвержденного приказом генерального директора, действующего на момент оказания соответствующих услуг.

Как указывалось ранее, 14.12.2016 газораспределительной организацией направлен для подписания заявителю договор возмездного оказания услуг №22.0-08-3026.

Согласно пункту 3.1 договора стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги Общества, действующего на момент заключения договора и составляет 95 919 рублей 23 копейки, в том числе НДС 14 631 рубль 74 копейки.

Указанный договор предъявлен для подписания заявителю после выставления Обществом счетов на оплату за аналогичные договору услуги, о чем свидетельствует счет на оплату №ГГ031200022 от 12.12.2016.

12.12.2016 ФИО1 выставлен счет №ГГ131200004 на оплату услуг технадзора в размере 14 860 рублей 81 копейки, а также акт приемки выполненных работ за услуги технадзора в размере 18 319 рублей 81 копейки.

Как установлено, на момент заключения договора о подключении (технологическом присоединении) у Общества отсутствовал установленный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов тариф на технологическое присоединение (подключение) объекта капитального строительства.

Между тем решением РСТ по Нижегородской области от 21.12.2015 №51/13 утверждена плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям Общества на 2016 год.

В соответствии с указанным решением Обществом утверждена плата за технологическое присоединение к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования с максимальным расходом газа, не превышающим 15 куб. метров в час, с учетом расхода газа, ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудование заявителя (для заявителей, не намеревающихся использовать газ для целейпредпринимательской (коммерческой) деятельности), в размере 57297,90 рублей (безучета НДС).

Размер платы за технологическое присоединение устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов (пункт 96 Правил).

Согласно пункту 26 (22) Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 №1021(далее - Основные положения), плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования с максимальным расходом газа, не превышающим 15 куб. метров в час, с учетом расхода газа ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудования заявителя (для заявителей, намеревающихся использовать газ для целей предпринимательской (коммерческой) деятельности), или 5 куб. метров в час, с учетом расхода газа ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудования заявителя (для прочих заявителей), устанавливается в размере не менее 20 тыс. рублей и не более 50 тыс. рублей при условии, что расстояние от газоиспользующего оборудования до сетигазораспределения газораспределительной организации, в которую подана заявка, спроектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линий(наименьшее расстояние), составляет не более 200 метров и сами мероприятияпредполагают строительство только газопроводов-вводов (без устройства пунктовредуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемойгазоснабжения территории поселения (если имеется).

Однако, направляя договор возмездного оказания услуг, Общество не только в нарушение норм действующего законодательства предложило заявителю оплатить повторно идентичные услуги, но и оплатить расходы по технологическому присоединению по «Прейскуранту цен на услуги ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», действующему на момент заключения договора без учета установленного регулирующим органом размера платы за подключение для такой категории заявителей.

Представленное в материалы дела Обществом платежное поручение от 28.02.2017 №4391 о возврате ФИО1 после его письменного возражения денежных средств в размере 116 472 рублей 83 копеек, не свидетельствует об отсутствии нарушения требований действующего законодательства.

В силу части 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям-газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйству правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При установленных обстоятельствах должностное лицо, рассматривающее настоящее дело об административном правонарушении, обоснованно пришло к выводу о том, что в данной ситуации имеется событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, а именно: нарушение установленного порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям объекта ФИО1, расположенного по адресу: <...> дом №55.

Согласно статье 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 18 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

При этом согласно пункту 18.1 данного постановления Пленума квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния; применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Оценив характер выявленного правонарушения и роль правонарушителя, суд считает невозможным применение к совершенному правонарушению статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ввиду его малозначительности.

Кроме того, суд не находит оснований для применения положений п.3.2 ч.3 ст.4.1 КоАП РФ. В материалах дела отсутствуют, документы, свидетельствующие о тяжелом имущественном или финансовом положении привлекаемого к административной ответственности юридического лица.

С учетом обстоятельств и характера совершенного административного правонарушения, в том числе отсутствием обстоятельств отягчающих и смягчающих административную ответственность, административный орган правомерно применил при назначении Обществу административного наказания минимального размера, установленного санкцией ч.1 ст.9.21 КоАП РФ.

На основании изложенного требование заявителя об отмене постановления УФАС о привлечении Общества к административной ответственности удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 180-182, 211, 227-229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований публичному акционерному обществу «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (ОГРН <***>, ИНН <***>), отказать.

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении 15-ти дней со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 15-ти дневного срока со дня принятия решения.

Судья А.В.Леонов