Решение от 9 мая 2018 г. по делу № А40-252288/2015

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-252288/15-3-890
10 мая 2018 г.
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 23 апреля 2018 г.

Решение в полном объеме изготовлено 10 мая 2018 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Картавой О.Н.

при ведении протокола секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ПАО Банк «ФК Открытие»

к ответчику ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОР ГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД

третье лицо ООО «Империя групп» о взыскании 154 713 547 руб. 53 коп.

и по встречному иску ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОР ГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД к ПАО Банк «ФК Открытие» о признании недействительным абзаца 3 пункта 1.5, пункта 1.6. пункта 2.5 Договора поручительства № 4068-14/ПЗ от 22.10.2014 и абзаца 3 пункта 1.5. пункта 1.6. пункта 2.4 Договора поручительства № 3220-14/ПЗ от 22.10.2014.

при участии:

от истца- ФИО2 по дов. от 02.02.2018 г., ФИО3 по дов. от 22.02.2018 г.

от ответчика - ФИО4 по дов. от 06.06.2017 г.

от третьего лица - не явка, извещен.

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании задолженности по Соглашению о кредитовании в форме«овердрафт» №4068-14/0 от 05.08.2014 г., в общем размере 8 626 464 руб. 02 коп., в том числе: 8 457 987 руб. 21 коп. - сумма просроченной задолженности по основному долгу; 168 476 руб. 81 коп. - сумма задолженности по процентам, начисленным за период с 01.04.2016 г. по 23.05.2016 г, включительно; о взыскании задолженности по Соглашению об открытии аккредитивов №3220-14/СА от 27.06.2014 г., в общем размере 1 920 423,52 Евро, в том числе:

- по Аккредитиву №747-14 IMPLC: 702 596,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 53 910,82 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно.

- по Аккредитиву №749-14 IMPLC: 207 395,10 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 14 236,27 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно, по Аккредитиву №752-14 IMPLC: 761 390,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 57 610,43 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015г. по 24.05.2016 г, включительно, 7 668,05 Евро - сумма задолженности по процентам за организацию постфинансирования.

- по Аккредитиву №819-14 IMPLC: 113 145,80 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 2 469,67 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.03.2016г. по 24.05.2016 г, включительно.

Определением арбитражного суда для совместного рассмотрения с первоначальным иском принят встречный иск ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОР ГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД к ПАО Банк «ФК Открытие» о признании недействительным абзаца 3 пункта 1.5, пункта 1.6. пункта 2.5 Договора поручительства № 4068-14/ПЗ от 22.10.2014 и абзаца 3 пункта 1.5. пункта 1.6. пункта 2.4 Договора поручительства № 3220-14/ПЗ от 22.10.2014.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, суд в порядке ст.156 АПК РФ рассмотрел дело в судебном заседании в первой инстанции в отсутствие третьего лица, представило письменные пояснения.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме, возражал против удовлетворения встречного иска по доводам, изложенным в отзыве.

Ответчик представил отзыв, просит в иске отказать по мотивам, изложенным в отзыве, поддержал исковые требования по встречному иску.

Суд, с учётом изложенных истцом обстоятельств и доводов, в соответствии с имеющимися в материалах дела, документами, пришёл к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства.

Материалами дела установлено, что между Открытым акционерным обществом Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (далее - Банк/Кредитор/Истец) и Обществом с ограниченной ответственностью «Империя групп» (далее - Заемщик/Должник/Третье лицо) заключено Соглашение о кредитовании в форме «овердрафт» №4068-14/0 т 05.08.20 1 4 г. (далее - Соглашение 1).

«17» ноября 2014 года наименование Банка приведено в соответствие с ФЗ от 5.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». Новое наименование Банка - Публичное акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (ПАО Банк «ФК Открытие»).

К Соглашению 1 между сторонами было заключено дополнительное соглашение № 1 от 24.07.2015 г. В соответствии с п. 1.1. Соглашения 1 (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 24.07.2015 г.) Кредитор устанавливает Заемщику: Лимит овердрафта в Переходный период в сумме, не превышающей 10 000 000,00 рублей на срок до «31» октября 2014 года, включительно; Расчетный лимит овердрафта в размере, не превышающем 50% процентов от Кредитовых оборотов, но не более Лимита овердрафта, равного 20 000 000,00 рублей - в период с «01» ноября 2014 года по «22» декабря 2015 года (включительно), при выполнении Графика перевода (Приложение №2 к Соглашению); Кредитор обязуется предоставить Овердрафт в пределах указанных лимитов, а Заемщик обязуется соблюдать График перевода (Приложение №2 к Соглашению), а также возвратить Кредитору полученный Овердрафт и уплатить проценты за пользование Овердрафтом и комиссии в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением 1.

Стороны также определили, что Заемщик обязан не менее одного раза в течение каждого периода равного 6 календарных месяцев полностью погашать задолженность по Овердрафту.

Указанный в абзаце втором п. 1.1. Соглашения 1 период определяется с учетом следующего: если дата подписания Соглашения находится в интервале с 1 по 15 число, то период определяется с 1 числа календарного месяца, в котором было подписано Соглашение; если дата подписания Соглашения находится в интервале с 16 числа по последний день календарного месяца, то период определяется с 1 числа календарного месяца, следующего за календарным месяцем, в котором было подписано Соглашение;

Если последний период для погашения задолженности по Овердрафту меньше, чем установленный в абзаце втором п. 1.1. Соглашения 1, Заемщик обязан возвратить полученный Овердрафт в последний день срока действия Соглашения.

Овердрафт был предоставлен Банком Заемщику за период с «06» августа 2014 г. по «31» марта 2015 г. в общей сумме 53 284 259 рублей 65 копеек путем перечисления денежных средств на счет Заемщика №40702810300000006243, что подтверждается выпиской по указанному счету за период с 27.06.2014 г. по 17.12.2015 г.

В соответствии с п. 2.4. Соглашения 1 возврат суммы предоставленного Овердрафта производится до 10:00 по московскому времени в течение срока, установленного п. 1.1 Соглашения 1 путем ежедневного списания Кредитором денежных средств, находящихся на Счете на начало операционного дня Банка, начиная с даты, следующей за датой образования ссудной задолженности.

Согласно п. 2.5. Соглашения 1 (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 24.07.2015 г.) проценты за пользование Овердрафтом начисляются в следующем размере: 15% годовых - в период с «05» августа 2014 года по «09» декабря 2014 года, включительно, 16% годовых - в период с «10» декабря 2014 года по «04» января 2015 года, включительно, 26,75% годовых - в период с «05» января 2015 года по «23» июля 2015 года, включительно, 18,20% годовых - начиная с «24» июля 2015 года.

Проценты начисляются на сумму фактической задолженности по Овердрафту на начало каждого календарного дня в течение календарного месяца, и уплачиваются ежемесячно, не позднее последнего дня каждого календарного месяца, и в момент окончательного расчета - в порядке, оговоренном в п.п. 2.6 Соглашения 1.

В случае если последний день календарного месяца является выходным или праздничным днем, то начисление процентов производится в последний рабочий день календарного месяца за все дни календарного месяца, а их уплата Заемщиком производится в первый рабочий день следующего календарного месяца.

При исчислении процентов в расчет принимается фактическое количество календарных дней пользования Овердрафтом. При этом за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно).

Начисление процентов производится со дня, следующего за днем предоставления Овердрафта, по день его возврата включительно.

В соответствии с п. 2.6. Соглашения 1 уплата процентов за пользованиеОвердрафтом и комиссий Банка производится при наступлении сроков,предусмотренных п.п. 2.5, 3.3 Соглашения 1, путем списания Кредитором денежныхсредств со Счета на начало операционного дня Банка.

В нарушение указанных выше условий Заемщик не исполнил обязательства по Соглашению 1, а именно начиная с мая 2015 г. не осуществляет уплату процентов, установленных п. 2.5. Соглашения 1 (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 24.07.2015 г.), а также начиная с «08» апреля 2015 года не вносит платежи в счет погашения основного долга.

Факт неисполнения Заемщиком своих обязательств подтверждается отсутствием денежных средств, достаточных для полного погашения задолженности по Соглашению 1 и списания Кредитором сумм основного долга и процентов, на расчетном счете Заемщика № 40702810300000006243 и отсутствием поступлений на корреспондентский счет Кредитора, указанный в Соглашении 1.

В соответствии с п. 3.2.1. Соглашения 1 Кредитор вправе потребовать от Заемщика досрочного погашения ранее выданного Овердрафта вместе с начисленными, но неуплаченными процентами, комиссиями, неустойками, штрафами, пени и/или произвести списание денежных средств с расчетных счетов Заемщика в рублях или иностранной валюте, открытых у Кредитора и/или в других обслуживающих банках, в том числе в случае если любая задолженность Заемщика по Соглашению или по иным кредитным договорам, заключенным Заемщиком с Кредитором, не погашена в срок или стала подлежащей досрочному взысканию.

В связи с ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по Соглашению 1, Банком в адрес Заемщика было направлено Требование № 01-4-10V209154 от 10.12.2015 г. о досрочном истребовании задолженности.

Согласно п. 3.3. Соглашения 1 Овердрафт подлежит досрочному возврату вместе с начисленными, но неуплаченными процентами, комиссиями, неустойками (штрафами, пени) в течение 3 рабочих дней с момента направления Кредитором Заемщику указанного Требования.

Однако в нарушение условий Соглашения 1 вышеуказанные обязательства не исполнены Заемщиком до настоящего времени.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Обязательства Заемщика по Соглашению 1 обеспечиваются: Договором поручительства юридического лица № 4068-14/ПЗ от 22.10.2014 г. (далее по тексту - Договор поручительства 1), заключенным между Истцом и ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОР ГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД (далее - Поручитель/Ответчик).

В силу ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии с п. 1.1 Договора поручительства 1 Поручитель обязуется перед Кредитором отвечать за исполнение ООО «Империя групп», всех его обязательств перед Кредитором, возникших из Соглашения о кредитовании в форме «овердрафт» от «05» августа 2014 года № 4068-14/0, как существующих в настоящее время, так и тех, которые могут возникнуть в будущем.

Согласно ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, рак и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

В соответствии с п. 1.3. Договора поручительства 1 Поручитель отвечает перед Кредитором в том же объеме, что и Заемщик, включая сумму Овердрафта, процентов за пользование Овердрафтом, размер которых может быть изменен Кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями Соглашения, включая суммы комиссий, неустоек, штрафов, пени, предусмотренных Соглашением, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств Заемщиком.

Согласно п. 1.5. Договора поручительства 1 ответственность Поручителя и Заемщика является солидарной. В случае несвоевременного и/или неполного исполнения Заемщиком обязательств перед Кредитором по Соглашению, Кредитор вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Заемщика и/или Поручителя и не обязан доказывать, что до предъявления требования к Поручителю предпринимал попытки получить исполнение от Заемщика. Кредитор вправе предъявить требование к Поручителю, независимо от обращения Кредитора к Заемщику.

Нормами ст. 323 ГК РФ предусмотрено, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

16 декабря 2015 г. Банком в адрес Поручителя было направлено Требование № 01-4-1О/212942 о наступлении ответственности поручителя и об истребовании задолженности.

В соответствии с п. 2.1. Договора поручительства 1 Поручитель обязан в течение3 рабочих дней от даты направления Кредитором требования об исполненииПоручителем обязательств по настоящему Договору, уплатить Кредитору сумму,указанную в требовании Кредитора (в том числе начисленные неустойки (штрафы,пени), сумму предоставленного Овердрафта, сумму процентов за пользованиеОвердрафтом, суммы комиссий, предусмотренных Соглашением).

Однако обязательство по возврату суммы задолженности не исполнено Поручителем до настоящего времени.

Между Открытым акционерным обществом Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (далее по тексту - Банк/Кредитор/Истец/Эмитент) и Обществом с ограниченной ответственностью «Империя групп» (далее по тексту -Заемщик/Должник/Аппликант/Третье лицо) было заключено Соглашение об открытии аккредитивов №3220-14/СА от 27.06.2014 г. (далее по тексту - Соглашение 2).

«17» ноября 2014 года наименование Банка приведено в соответствие с ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». Новое наименование Банка -Публичное акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (ПАО Банк «ФК Открытие»).

К Соглашению 2 между сторонами были заключены дополнительные соглашения № 1 от 19.09.2014 г. и № 2 от 24.07.2015 г. В соответствии с п. 1 Соглашения 2 Эмитент обязуется на основании заявлений Аппликанта оказывать Аппликанту услуги по открытию в пользу контргагентов (именуемых в дальнейшем «Бенефициары») Аппликанта безотзывных непокрытых подтвержденных и неподтвержденных документарных аккредитивов, в том числе на условиях постфинансирования, а также безотзывных непокрытых подтвержденных и неподтвержденных резервных аккредитивов (далее именуемых «Аккредитивы») во исполнение соответствующих договоренностей между Аппликантом и его поставщиками, конкретные условия которых оговариваются в Заявлениях на открытие документарного аккредитива, составленных по форме Приложения №1, либо в Заявлениях Аппликанта, составленных по форме Приложения №2 к настоящему Соглашению (далее вместе именуемых «Заявления»).

Аккредитивы без подтверждения исполняются банками, именуемыми в дальнейшем «Исполняющие банки», либо Эмитентом. Аккредитивы с подтверждением исполняются и подтверждаются банками, именуемыми в дальнейшем «Исполняющие и/или Подтверждающие банки» (п. 1.2. Соглашения 2).

На каждый день в течение срока действия настоящего Соглашения общая сумма всех действующих на этот день: аккредитивов, открытых по настоящему Соглашению, и обязательств Аппликанта перед Эмитентом по открытым в рамках настоящего Соглашения аккредитивам, по которым осуществлен платеж Подтверждающим и/или Исполняющим банком, не должна превышать Лимита обязательств (п. 1.3. Соглашения 2).

В течение срока действия настоящего Соглашения по мере исполнения Аппликантом всех обязательств по открытому в рамках настоящего Соглашения аккредитиву, а также по мере истечения срока действия аккредитива на сумму обязательств по аккредитиву, на которую в течение срока действия аккредитива не были представлены по месту работы Подтверждающего и/или Исполняющего банка, либо Эмитента документы по аккредитиву, возможно открытие нового аккредитива с соблюдением положений настоящего пункта Соглашения.

Согласно п. 2 Соглашения 2 аккредитивы в открываются в евро на следующих условиях: Лимит обязательств - 2 500 000 евро, срок действия Лимита обязательств - с «27» июня 2014 года по «26» декабря 2015 года включительно; срок действия любого из аккредитивов, открываемых в рамках настоящего Соглашения, вместе со сроком отсрочки платежа, предоставленной Бенефициаром (при наличии), а также вместе со сроком постфинансирования (т.е. сроком финансирования, предоставленного Исполняющим/Подтверждающим банком по аккредитивам с постфинансированием) в совокупности не должен превышать 360 календарных дней и срока действия Лимита обязательств; срок постфинансирования (т.е. финансирования, предоставленного Исполняющим/Подтверждающим банком по аккредитивам с постфинансированием) не должен превышать 240 календарных дней и срока действия Лимита обязательств; -по аккредитивам с постфинансированием и/или подтверждением платежи производятся Исполняющими/Подтверждающими банками против представления поставщиками Аппликанта документов, указанных в Заявлениях на открытие документарных аккредитивов, по месту работы Исполняющих/Подтверждающих банков.

В соответствии с п. 4 Соглашения 2 Эмитент во исполнение соответствующих Заявлений Аппликанта, составленных в соответствии с Приложением №1 и/или Приложением №2 к настоящему Соглашению, открывает в пользу Бенефициаров, указанных в Заявлениях Аппликанта: безотзывные непокрытые подтвержденные и неподтвержденные документарные аккредитивы, в том числе на условиях постфинансирования, в соответствии с «Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов» (Публикация Международной торговой палаты № 600 (UCP 600), редакция 2007 года) на основании инструкций Аппликанта, изложенных в его Заявлениях и/или безотзывные непокрытые подтвержденные и неподтвержденные резервные аккредитивы в соответствии с международными стандартами и/или иностранным правом на основании инструкций Аппликанта, изложенных в его Заявлении(ях).

На основании Заявления Аппликанта от 02.07.2014 г., Банком открыт аккредитив: срок действия - с 02.07.2014 г. по 05.10.2014 г.; исполняющий банк (подтверждающий банк) - BANCA MONTE DEI PASCHI DI SIENA S.P.A., Сиена, Италия; сумма аккредитива - 1 092 612,69 Евро; на условиях постфинансирования на сумму 262 549,40 Евро на 180 дней с даты платежа бенефициару и на сумму 830 063,29 Евро на 90 дней с даты платежа бенефициару (далее - Аккредитив №747-14 IMPLC).

На основании Заявления Аппликанта от 03.07.2014 г., Банком открыт аккредитив: срок действия - с 03.07.2014 г. по 21.09.2014 г.; исполняющий банк (подтверждающий банк) - Commerzbank AG, Франкфурт-на-Майне, Германия; сумма аккредитива - 207 395,10 Евро; на условиях постфинансирования на 180 дней с даты платежа бенефициару (далее - Аккредитив №749-14 IMPLC).

На основании Заявления Аппликанта от 04.07.2014 г., Банком открыт аккредитив: срок действия - с 04.07.2014 г. по 21.10.2014 г. (в соответствии с письмом Аппликанта исх. №92 от 10.09.2014 г.); исполняющий банк (подтверждающий банк) - Commerzbank AG, Франкфурт-| на-Майне, Германия; сумма аккредитива - 960 429,17 Евро; на условиях постфинансирования на сумму 92 509,32 Евро на 180 дней с даты платежа бенефициару и на сумму 867 919,85 Евро на 90 дней с даты платежа бенефициару (далее - Аккредитив №752-14 IMPLC).

На основании Заявления Аппликанта от 05.08.2014 г., Банком открыт аккредитив: срок действия - с 05.08.2014 г. по 21.10.2014 г.; исполняющий банк (подтверждающий банк) - Unicredit S.P.A., Милан, Италия; сумма аккредитива - 50 657,70 Евро; безотзывный документарный аккредитив (далее - Аккредитив №785-14 IMPLC).

На основании Заявления Аппликанта от 24.09.2014 г., (копия прилагается) Банком открыт аккредитив: срок действия - с 24.09.2014 г. по 28.11.2014 г.; исполняющий банк (подтверждающий банк) - BANCA MONTE DEI PASCHI DI SIENA S.P.A., Сиена, Италия; сумма аккредитива - 116 011,19 Евро; на условиях постфинансирования на сумму 34 803,36 Евро на 180 дней с даты платежа бенефициару и на сумму 81 207,83 Евро на 90 дней с даты платежа бенефициару (далее - Аккредитив №819-14 IMPLC).

По открытым в рамках Соглашения 2 аккредитивам платежи производятся в соответствии с условиями, изложенными в п. 6 Соглашения 2.

В соответствии с п. 6.1.2. Соглашения 2 по аккредитивам с постфинансированием и/или подтверждением при получении Эмитентом SWIFT-сообщения Исполняющего/Подтверждающего банка с указанием срока оплаты для Эмитента, Эмитент не позднее рабочего дня, следующего за днем получения SWIFT-сообщения, направляет Аппликанту уведомление о поступлении SWIFT-сообщения с приложением копии данного сообщения. В уведомлении должны содержаться сумма и дата погашения задолженности по аккредитиву Аппликантом.

Погашение задолженности по аккредитиву, оплаченному Исполняющим/ Подтверждающим банком, осуществляется Аппликантом единовременно не позднее датыплатежа, установленной Исполняющим/Подтверждающим банком для Эмитента.

При получении Эмитентом напрямую от Бенефициара, либо "от авизующего банка (по аккредитивам без постфинансирования и с/без подтверждения), либо от Исполняющего банка (по аккредитивам без постфинансигювания и с/без подтверждения) документов в полном соответствии с условиями аккредитива и условиями «Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов» (Публикация МТП №600, редакция 2007 года) Эмитент по результатам проверки документов направляет Аппликанту уведомление (в том числе по электронным видам связи) о поступлении документов. В уведомлении должны содержаться сумма документов, подлежащих оплате, и дата погашения по аккредитиву Аппликантом.

Оплата документов по аккредитиву осуществляется Аппликантом не позднее даты платежа, установленной Эмитентом для Аппликанта в таком уведомлении.

В целях осуществления Эмитентом выплаты по аккредитиву в пользу Подтверждающего и/или Исполняющего и/или авизующего банка, или Бенефициара, Аппликант обязан обеспечивать на расчетном счете в валюте аккредитива, открытом у Эмитента, необходимую для платежа сумму в дату платежа, указанную Эмитентом в письменном уведомлении, направленном Аппликанту на основании SWIFT-сообщения Исполняющего/Подтверждающего банка, либо по результатам проверки документов. По Аккредитиву №747-14 IMPLC.

08.07.2014г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего (Подтверждающего) банка о том, что 09.07.2014 г. им будет произведен платеж бенефициару на сумму 262 549,40 Евро с указанием окончательной даты постфинансирования - 05.01.2015 г. по Аккредитиву №747-14 IMPLC.

09.07.2014 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов исполняющему банку.

03.11.2014 г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего (Подтверждающего) банка о произведенном им 03.11.2014 г. платеже бенефициару на сумму 301 203,27 Евро с указанием окончательной даты постфинансирования -30.01.2015 г. по Аккредитиву №747-14 IMPLC.

05.11.2014 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов исполняющему банку, а также суммы комиссии исполняющего банка, предъявленную им к оплате за отсрочку платежа.

26.11.2014 г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего (Подтверждающего) банка о произведенном им 25.11.2014 г. платеже бенефициару на сумму 175 601,35 Евро с указанием окончательной даты постфинансирования -23.02.2015 г. по Аккредитиву №747-14 IMPLC.

27.11.2014 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов исполняющему банку, а также суммы комиссии исполняющего банка, предъявленную им к оплате за отсрочку платежа.

26.11.2014 г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего (Подтверждающего) банка о произведенном им 26.11.2014 г. платеже бенефициару на сумму 135 661,01 Евро с указанием окончательной даты -24.02.2015 г. по Аккредитиву №747-14 IMPLC.

27.11.2014 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов

19.12.2014г. Аппликант направил в Банк письмо с просьбой продлить срокпостфинансирования по Аккредитиву №819-14 IMPLC по комплекту документов насумму 81 207,83 Евро с 90 до 180 дней.

02.02.2015г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего(одтверждающего) банка о том, что 03.02.2015 г. им будет произведен платеж

бенефициару на сумму 81 207,83 Евро с указанием окончательной даты постфинансирования - 31.07.2015 г. по Аккредитиву №819-14 IMPLC.

03.02.2015 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов исполняющему банку, а также суммы комиссии за отсрочку платежа, предъявленной к оплате исполняющим банком.

03.03.2015 г. Банк получил SWIFT сообщение Исполняющего (Подтверждающего) банка о корректировке деталей постфинансирования по документам на сумму 34 803,36 Евро с указанием окончательной даты постфинансирования - 02.04.2015 г. по Аккредитиву №819-14 IMPLC.

04.03.2015 г. Банком в адрес Аппликанта направлено уведомление об осуществлении Исполняющим (Подтверждающим) банком оплаты документов по [аккредитиву, содержащее дату оплаты суммы финансирования и процентов исполняющему банку.

В соответствии с п. 7 Соглашения 2 (в редакции Дополнительного соглашения № Вот 24.07.2015 г.) за открытие и ведение каждого открываемого в рамках настоящего [Соглашения аккредитива и осуществление дальнейших расчетов по нему в соответствии с условиями, указанными в соответствующих Заявлениях Аппликанта, Аппликант обязуется уплачивать Эмитенту следующую комиссию: по безотзывным непокрытым подтвержденным и неподтвержденным документарным аккредитивам, в том числе с постфинансированием (кроме резервных аккредитивов) (п. 7.1. Соглашения 2): в размере не менее 3 процента годовых (п. 7.1.1. Соглашения 2); для аккредитивов, открываемых на условиях постфинансирования: от суммы текущих обязательств Аппликанта по аккредитиву, начисляемую с даты открытия аккредитива по дату оплаты документов Исполняющим/Подтверждающим банком Бенефициару, включительно; для аккредитивов без постфинансирования: от суммы текущих обязательств Аппликанта по аккредитиву, начисляемую с даты открытия аккредитива по дату возмещения Аппликантом Эмитенту суммы аккредитива, включительно; либо по дату истечения срока действия аккредитива (если Бенефициаром не были представлены документы в Подтверждающий и/или Исполняющий банк, либо Эмитенту), включительно, либо по дату получения Эмитентом SWIFT сообщения авизующего и/или Подтверждающего и/или Исполняющего банка об отказе Бенефициара от принятия аккредитива, открытого на условиях, указанных в соответствующем Заявлении Аппликанта на открытие аккредитива в настоящем Соглашении, включительно. При исчислении комиссии за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно).

Под суммой текущих обязательств Аппликанта по аккредитиву понимается сумма, на которую был открыт аккредитив, скорректированная в соответствии с внесенными в аккредитив изменениями суммы, уменьшенная на сумму фактически произведенных по нему платежей Аппликантом Эмитенту в счет погашения задолженности по аккредитиву, а также на часть суммы аккредитива, на которую не были представлены в течение срока действия аккредитива документы по аккредитиву по месту работы Подтверждающего и/или Исполняющего банка, либо Эмитента.

Уплата комиссии за открытие и ведение аккредитива, и осуществление дальнейших расчетов производится в российских рублях по курсу Банка России на дату осуществления платежа не позднее последнего рабочего дня каждого календарного месяца действия аккредитива или его части путем списания Эмитентом денежных средств на основании расчетных документов Эмитента с расчетного счета Аппликанта в рублях РФ, открытого у Эмитента, без дополнительного распоряжения Аппликанта (заранее данный акцепт). В целях осуществления уплаты данной комиссии, Аппликант обязан обеспечивать на расчетном счете необходимые для платежа денежные средства не позднее даты уплаты комиссии, указанной в настоящем пункте Соглашения.

В соответствии с п. 7.1.2. Соглашения 2 за организацию постфинансирования Аппликант обязуется уплатить Эмитенту комиссию в размере не менее 3 процента годовых от суммы предоставленного Исполняющим/Подтверждающим банком постфинансирования (суммы, в которой были оплачены Исполняющим/Подтверждающим банком документы Бенефициару). Комиссия за организацию постфинансирования начисляется за фактическое количество календарных дней с даты, следующей за датой начала постфинансирования (даты оплаты Исполняющим/Подтверждающим банком документов Бенефициару), до даты погашения Аппликантом Эмитенту задолженности по постфинансированию, включительно. При исчислении комиссии за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно).

Уплата комиссии за организацию постфинансирования производится в |российских рублях по курсу Банка России на дату осуществления платежа не позднее последнего рабочего дня каждого полного или неполного календарного месяца постфинансирования, путем списания Эмитентом денежных средств с расчетного счета Аппликанта в рублях РФ, открытого у Эмитента, без дополнительного распоряжения Аппликанта (заранее данный акцепт). В целях осуществления уплаты данной комиссии, Аппликант обязан обеспечивать на указанном счете необходимые для платежа денежные средства не позднее даты уплаты комиссии, указанной в настоящем пункте Соглашения.

Пунктом 7.1.4. Соглашения 2 установлена комиссия в размере, установленном Исполняющим/Подтверждающим банком (комиссия Исполняющего/Подтверждающего банка за финансирование по аккредитиву), который может быть изменен Исполняющим/Подтверждающим банком. Ставка за финансирование - внутренняя процентная ставка Исполняющего/Подтверждающего банка, установленная на соответствующий период срока финансирования/выплат комиссионного вознаграждения в соответствии с международной банковской практикой по единоличному решению Исполняющего/Подтверждающего банка.

Платежи в счет уплаты данной комиссии производятся Эмитентом по запросу Исполняющего/Подтверждающего банка путем списания суммы комиссии в валюте Аккредитива с расчетного счета Аппликанта в валюте аккредитива, открытого у Эмитента, на основании расчетных документов Эмитента с указанием в назначении платежа «Комиссия за привлечение финансирования».

В соответствии с п. 7.2.2. Соглашения 2 (в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 24.07.2015 г.) по аккредитивам, по которым срок погашения постфинансирования Аппликантом Эмитенту уже прошел, но по которым имеется задолженность Аппликанта перед Эмитентом, начиная с «24» июля 2015 года и до полного исполнения обязательств Аппликантом по всем таким аккредитивам, включительно, установить комиссию в размере 9,28 % годовых.

При этом, по аккредитивам, по которым срок погашения Аппликантом задолженности по постфинансированию Эмитенту еще не наступил, комиссия остается прежнем уровне.

В случае выхода таких аккредитивов на просрочку (если Аппликант в плановую погашения постфинансирования Эмитенту не выполнит свои обязательства), миссия по ним устанавливается в размере 9,28 % годовых со дня, следующего за датой наступления просрочки до полного исполнения обязательств Аппликанта по оплате задолженности постфинансированию Эмитенту, включительно.

Дополнительным соглашением №2 от 24.07.2015 г. Стороны установили график погашения задолженности, по открытым в рамках Соглашения 2 аккредитивам, начиная с24.07.2015г.

Таким образом, согласно расчету истца с учетом уточнения исковых требований, по состоянию на момент рассмотрения настоящего иска подлежит взысканию задолженность:

- по Соглашению о кредитовании в форме «овердрафт» №4068-14/0 от 05.08.2014 г., в общем размере 8 626 464 руб. 02 коп., в том числе: 8 457 987 руб. 21 коп. - сумма просроченной задолженности по основному долгу; 168 476 руб. 81 коп. - сумма задолженности по процентам, начисленным за период с 01.04.2016 г. по 23.05.2016 г, включительно;

- по Соглашению об открытии аккредитивов №3220-14/СА от 27.06.2014 г., в общем размере 1 920 423,52 Евро, в том числе:

- по Аккредитиву №747-14 IMPLC: 702 596,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 53 910,82 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно.

- по Аккредитиву №749-14 IMPLC: 207 395,10 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 14 236,27 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно, по Аккредитиву №752-14 IMPLC: 761 390,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 57 610,43 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015г. по 24.05.2016 г, включительно, 7 668,05 Евро - сумма задолженности по процентам за организацию постфинансирования.

- по Аккредитиву №819-14 IMPLC: 113 145,80 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 2 469,67 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.03.2016г. по 24.05.2016 г, включительно.

В соответствии с ч. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Доводы отзыва ответчика об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований, поскольку задолженность по Соглашению об аккредитиве не подтверждена Банком надлежащими доказательствами, подлежат отклонению, поскольку они опровергаются материалами дела.

Как усматривается из материалов дела, факт наличия задолженности аппликанта - ООО «Империя групп» по аккредитивам и её размер подтвержден Банком совокупностью представленных в материалы дела доказательств, а именно: выписками по расчетным и ссудным счетам заемщика; расчетами задолженности; письмами аппликанта направленными им Банку с просьбой продлить срок постфинансирования по аккредитивам, в связи с чем, отсутствие перевода SWIFT-сообщений не является препятствием для установления размера задолженности заемщика.

24.07.2015 к Соглашению об аккредитивах между сторонами было заключено Дополнительное соглашение №2, в котором ООО «Империя групп» признало свою задолженность перед Банком по открытым в рамках соглашения аккредитивам, а также был установлен график погашения указанной задолженности.

Также факт наличия задолженности заемщика перед Банком подтвержден самим заемщиком в письме от 31.05.2017, направленном в ответ на адвокатский запрос, с приложением справки о размере задолженности ООО «Империя групп» перед ПАО Банк «ФК Открытие» по состоянию на 31.03.2017. Таким образом, в материалах дела имеется достаточно доказательств, подтверждающих, как факт наличия задолженности по открытым в рамках соглашения аккредитивам, так и её размер.

Между тем, в дополнение к уже имеющимся документам Банк предоставил в материалы дела выписки по счетам учета обязательств по аккредитивам с нерезидентами по Соглашению об аккредитивах.

Фондом контррасчет комиссии, подлежащей начислению на сумму аккредитивов, осуществлен с нарушением условий Соглашения об аккредитиве, а именно за базу для расчета процентов взято 360 дней в году, а не 365 или 366 дней в году, как это предусмотрено Соглашением об аккредитиве.

Так, согласно п. 7.1.1., п. 7.1.2. и 7.2.1. Соглашения об аккредитиве, при исчислении комиссии за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно). Аналогичное положение содержится в п. 1.2.2. Договора поручительства юридического лица № 3220. При исчислении процентов за пользование Овердрафтом в расчет принимается фактическое количество календарных дней. При этом за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно) (п. 2.5. Соглашения об овердрафте).

Между тем, как следует из контррасчета комиссии за пользование аккредитивом, Ответчик при расчете комиссии за базу брал не число календарных дней в году (365 или 366 соответственно), а 360 дней (величина, применяемая ранее при исчислении процентов за пользование чужими денежными средствами).

Истец по встречному иску просит признать недействительным абзаца 3 пункта 1.5, пункта 1.6. пункта 2.5 Договора поручительства № 4068-14/ПЗ от 22.10.2014 и абзаца 3 пункта 1.5. пункта 1.6. пункта 2.4 Договора поручительства № 3220-14/ПЗ от 22.10.2014.

Как усматривается из исковых требований встречного иска, в соответствии с п. 1.6 Договора № 4068 Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение/ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных Соглашением, за Заемщика, в том числе в случае изменения (в т.ч. увеличения) в соответствии с условиями Соглашения размера процентов за пользование Овердрафтом, а также любого иного заемщика, в случае перевода долга по Соглашению на другое лицо. Кроме того, Поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата Овердрафта.

Согласно п. 2.5 Договора № 4068 Поручитель выражает однозначное согласие на право Кредитора в одностороннем порядке произвести изменение, в том числе увеличение размера процентов за пользование Овердрафтом, влекущее увеличение ответственности Поручителя.

В соответствии с п. 1.6 Договора № 3220 Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных Соглашением, за Должника, а также согласен (принимает на себя обязательство) отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных Соглашением, любым иным должником в случае перевода долга по Соглашению на другое лицо. Кроме того, Поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата возмещения сумм, уплаченных по аккредитивам.

Согласно п. 2.4 Договора № 3220 Поручитель выражает однозначное согласие отвечать перед Эмитентом в том же объеме, что и Должник, в том числе в случае изменения (увеличения) срока возмещения сумм, уплаченных по аккредитиву.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 367 ГК РФ договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника.

В соответствии с абз. 2 ст. 367 ГК РФ согласие поручителя отвечать за нового должника должно быть явно выраженным и должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.

Однако условия Договоров поручительства не предусматривают пределы, в которых Фонд согласен отвечать по измененным обязательствам должника. Договоры поручительства не предусматривают ни максимального размера процентов, которые могут быть установлены Соглашениями, ни максимального срока возврата денежных средств. Равным образом условия Договоров поручительства не определяют круг лиц, при переводе долга на которых I поручительство сохраняет силу.

Пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 июля 2012 года № 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" предусмотрено следующее:

«Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно быть явно выраженным и должно предусматривать пределы изменения обязательства (например, денежную сумму или размер процентов, на которые могут быть увеличены соответственно сумма долга и проценты по нему; срок, на который может быть увеличен или сокращен срок исполнения обеспеченного обязательства, и т.п.), при которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника. Если указанные пределы изменения обязательства в договоре поручительства не установлены, но обеспеченное обязательство изменилось, то поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях обеспеченного обязательства».

Таким образом, по мнению истца по встречному иску, на основании ст. 168 ГК РФ пункты 1.6, 2.5 Договора № 4068 и пункты 1.6, 2.4 Договора № 3220 являются недействительными как противоречащие абз. 2 п. 2 ст. 367 ГК РФ и абз. 2 ст. 367 ГК РФ.

В соответствии с абз. 3 п. 1.5 Договора № 4068 Поручитель не вправе выдвигать против требования Кредитора те возражения, которые мог бы представить Заемщик.

Согласно абз. 3 п. 1.5 Договора № 3320 Поручитель не вправе выдвигать против требования Банка те возражения, которые мог бы представить Должник.

Согласно п. 5 ст. 364 ГК РФ ограничение права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник, не допускается. Соглашение об ином ничтожно.

Кроме того, в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 указано, что «поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ».

В данном случае условия Договоров поручительства определялись исключительно Банком как сильной стороной договора и Фонд не имел возможности исключить из текста договоров оспариваемые условия.

Таким образом, по мнению истца по встречному иску, на основании абзац 3 пункта 1.5 Договора № 4068 и абзац 3 пункта 1.5 Договора № 3220 являются недействительными как противоречащие ст. 10, п. 5 ст. 364 ГК РФ ГК РФ.

Из содержания отзыва на исковое заявление суд усматривает, что ответчик по встречному иску иск не признает, поскольку очевидно, что повышение ставок по конкретному кредиту было вызвано внешними объективными причинами, никак не зависящими от Банка, а именно повышением ключевой ставки Банком России и избежать повышения ставок Банк не имел возможности. Ставки повышались строго в зависимости от увеличения ключевой ставки Банка России.

Таким образом, повышение процентной ставки Банком было вынужденной мерой, Банк действовал добросовестно и в строгом соответствии с требованиями действующего законодательства и условиями Соглашения об овердрафте.

При этом следует отметить, что после снижения размера ключевой ставки Банком России размер процентов по Овердрафту был также снижен (Дополнительное соглашение № 1 от 24.07.2015 к Соглашению об овердрафте).

Учитывая вышеизложенное, изменение Банком размера процентов по Соглашению об овердрафте не противоречит закону, поскольку такое право оговорено сторонами в заключенном договоре и увеличение размера процентов вызвано повышением Центральным банком Российской Федерации ключевой ставки.

Изложенная позиция подтверждается судебной практикой, а именно Определением ВАС РФ от 10.12.2009 N ВАС-16463/09 по делу N А57-2397/09-253.

Указанная выше позиция справедлива и для ситуации изменения размера комиссии по Соглашению об аккредитивах.

Так, в соответствии с п. 7.2.2. Соглашения об аккредитивах (в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 24.07.2015) по аккредитивам, по которым срок погашения постфинансирования Аппликантом Эмитенту уже прошел, но по которым имеется задолженность Аппликанта перед Эмитентом, начиная с «24» июля 2015 года и до полного исполнения обязательств Аппликантом по всем таким аккредитивам, включительно, установить комиссию в размере 9,28 % годовых.

При этом по аккредитивам, по которым срок погашения Аппликантом задолженности по постфинансированию Эмитенту еще не наступил, комиссия остается на прежнем уровне.

В случае выхода таких аккредитивов на просрочку (если Аппликант в плановую дату погашения постфинансирования Эмитенту не выполнит свои обязательства), комиссия по ним устанавливается в размере 9,28 % годовых со дня, следующего за датой наступления просрочки до полного исполнения обязательств Аппликанта по оплате задолженности по постфинансированию Эмитенту, включительно.

Банк, непосредственно открывший аккредитив с постфинансированием, в момент наступления платежа по нему произвёл платеж из собственных средств и дал возможность Заемщику погасить задолженность через определенный период, предоставив ему, таким образом, рассрочку (отсрочку) платежа по аккредитиву (целевое финансирование (кредит) на приобретение товара).

Комиссия за финансирование, представляет собой плату за указанную рассрочку, которая включает в себя, в том числе, и компенсацию стоимости привлеченных ресурсов для Банка. Принимая во внимание валюту, в которой осуществлялось финансирование, установление комиссии по аккредитивам с истекшим сроком постфинансирования в размере 9,28 % годовых было экономически оправдано.

По требованиям о недействительности пунктов 1.6, 2.5 Договора № 4068 и пунктов 1.6, 2.4 Договора № 3220.

В соответствии с п. 1.3. Договора поручительства юридического лица № 4068-|14/ПЗ от 22.10.2014 (далее - Договор поручительства № 4068) Поручитель отвечает перед Кредитором в том же объеме, что и Заемщик, включая сумму Овердрафта, процентов за пользование Овердрафтом, размер которых может быть изменен Кредитором в одностороннем порядке в соответствии с условиями Соглашения, включая суммы комиссий, неустоек, штрафов, пени, предусмотренных Соглашением, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполеннием обязательств Заемщика.

Аналогичное положение содержится в п. 1.3. Договора поручительства юридического лица № 3220-14/ПЗ от 22.10.2014 (далее - Договор поручительства № 3220).

Согласно п. 1.6. Договора поручительства № 4068 Поручитель принимает на себя обязательство отвечать за исполнение/ненадлежащие исполнение обязательств, предусмотренных Соглашением за Заемщика, в том числе в случае изменения (в т.ч. увеличения) в соответствии с условиями Соглашения размера процентов за пользование предоставленным Овердрафтом, а также за любого иного заемщика в случае перевода долга по Соглашению на другое лицо. Кроме того, Поручитель подтверждает, что поручительство сохраняет силу и в случае изменения (увеличения) срока возврата Овердрафта.

Аналогичное положение содержится в п. 1.6. Договора поручительства юридического лица № 3220.

Пунктом 2.4. Договора поручительства № 4068 предусмотрено право Кредитора в одностороннем порядке изменить размер процентов за пользование Овердрафтом. В том числе в случае изменения ставки рефинансирования Банком России, путем направления уведомления Заемщику/Поручителю. При этом новый размер процентов, устанавливаемый Кредитором, вводится в действие через 5 (Пять) календарных дней после направления Кредитором Заемщику/Поручителю вышеуказанного уведомления, в том числе по электронным видам связи по реквизитам, указанным в Соглашении.

Настоящим Поручитель выражает однозначное согласие на право Кредитора в одностороннем порядке произвести изменение, в том числе увеличение размера процентов за пользование Овердрафтом, влекущее увеличение ответственности Поручителя (п. 2.5. Договора поручительства № 4068).

Аналогичное положение содержится в п. 2.4. Договора поручительства юридического лица № 3220.

Таким образом, поручительство Фонда, оформленное вышеуказанными договорами, называется в зарубежных правопорядках универсальным поручительством (global security), поскольку содержит предварительное согласие поручителя отвечать по обязательству и на измененных условиях, которые могут в дальнейшем согласовываться между кредитором и должником. Подобное поручительство считается обременительным для поручителя, что подразумевает необходимость наличия особых гарантий его прав, в качестве чего и выступает правило о пределах ответственности поручителя.

Между тем вывод Истца по встречному иску о том, что пункты 1.6. договоров поручительства не предусматривают в нарушение абз. 2 п. 2 ст. 367 ГК РФ пределов, в которых поручитель обязался отвечать за должника на новых условиях, является необоснованным.

Так, названная норма, равно как и другие положения действующего законодательства, регулирующие спорные правоотношения, не раскрывают понятия "пределов" ответственности поручителя на измененных условиях основного обязательства.

В качестве таких пределов могут согласовываться определенные параметры сделки и в данном случае пункты 1.6. и 2.4. договоров поручительства содержат указание на конкретные существенные условия обеспеченных договоров, получение согласия поручителя на изменение которых не требуется.

При этом ни в момент согласования условий договоров поручительства, ни при их подписании, Поручитель не заявлял возражений о несогласии с указанными пунктами и условиями, изложенными в них, протокол разногласий также не составлялся, доказательств обратного Ответчиком не представлены.

Кроме того, на основании п. 2.4. Договора поручительства № 4068 Банк уведомил Поручителя об изменении размера процентов за пользование Овердрафтом путем направления уведомления № 01-4-10/198144 от 30.12.2014 (имеется в материалах дела).

Никаких возражений после получения указанного уведомления о повышении процентной ставки в адрес Банка от Поручителя также не поступало, таким образом, у Банка отсутствовали основании полагать, что Поручитель не согласен с повышением процентных ставок.

Более того, после подписания Банком с Заемщиком соответствующих дополнительных соглашений, зафиксировавших изменения процентной ставки по Соглашению об овердрафте и комиссии по Соглашению об аккредитиве, Поручитель предоставил в Банк Протокол заседания совета директоров компании DA VINCI CIS PRIVATE SECTOR GROWTH FUND LIMITED от 6 октября 2015 г. (далее - Протокол).

В соответствии с указанным Протоколом Советом директоров Фонда были рассмотрены и одобрены вопросы внесения соответствующих поправок в заключенные договоры поручительства, предусматривающих изменения, аналогичные внесенным в обеспеченные обязательства.

Данный Протокол подтверждает наличие волеизъявления со стороны Фонда отвечать за Заемщика на условиях обеспеченных обязательств, измененных дополнительными соглашениями от 24.07.2015.

Доводы и доказательства, приведенные и представленные Ответчиком по встречному иску, суд исследовал, оценил и принимает ко вниманию в связи с тем, что по мнению суда, они подтверждаются материалами дела.

Согласно п. 2 ст. 166 ГК РФ сторона сделки, из поведения которой явствует воля сохранить силу оспоримой сделки, не вправе оспаривать эту сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать, когда проявляла волю на сохранение сделки.

Согласно ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий обязательства не допускаются.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, обязано доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений, неся, в противном случае, бремя негативных для себя последствий.

Также, Фондом пропущен срок исковой давности по требованию о признании оспариваемых положений договоров поручительства недействительными.

В соответствии с п. 1 ст. 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной составляет один год.

Согласно п. 1 ст. 200 ГК РФ течение исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

О совершении сделок на оспариваемых условиях Фонд должен был узнать при их подписании, т.е. не позднее 22.10.2014. Фонд обратился в суд со встречным иском о признании недействительными оспариваемых положений договоров поручительства 15.08.2017 (первоначально 19.06.2017), т.е. за пределами установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ срока исковой давности.

Истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске (абз. 2 п. 2 ст. 199 ГК РФ, п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 г. № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»).

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что исковые требования по заявленным истцом по первоначальным исковым требованиям подлежат удовлетворению, а по встречному иску являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании ст.ст. 10, 168-169, 309, 310, 361, 363, 364, 811, 819 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 132, 156, 161-167, 171-176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

По первоначальным исковым требованиям.

Взыскать с ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОРГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД (DA VINCI CIS PRIVATE SECTOR GROWTH FUNDLIMITED) в пользу Публичного акционерного общества Банк «ФинансоваяКорпорация Открытие» задолженность по Соглашению о кредитовании в форме«овердрафт» №4068-14/0 от 05.08.2014 г., в общем размере 8 626 464 (Восемьмиллионов шестьсот двадцать шесть тысяч четыреста шестьдесят четыре) руб.02 коп., в том числе: 8 457 987 руб. 21 коп. - сумма просроченной задолженности по основному долгу; 168 476 руб. 81 коп. - сумма задолженности по процентам, начисленным за период с 01.04.2016 г. по 23.05.2016 г, включительно.

Взыскать с ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОРГРОУС ФАНД ЛИМИТЕД (DA VINCI CIS PRIVATE SECTOR GROWTH FUNDLIMITED) в пользу Публичного акционерного общества Банк «ФинансоваяКорпорация Открытие» задолженность по Соглашению об открытии аккредитивов№3220-14/СА от 27.06.2014 г., в общем размере 1 920 423,52 (Один миллиондевятьсот двадцать тысяч четыреста двадцать три 52/100) Евро, в том числе:

- по Аккредитиву №747-14 IMPLC: 702 596,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 53 910,82 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно.

- по Аккредитиву №749-14 IMPLC: 207 395,10 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 14 236,27 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015 г. по 24.05.2016 г, включительно, по Аккредитиву №752-14 IMPLC: 761 390,69 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 57 610,43 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.08.2015г. по 24.05.2016 г, включительно, 7 668,05 Евро - сумма задолженности по процентам за организацию постфинансирования.

- по Аккредитиву №819-14 IMPLC: 113 145,80 Евро - сумма просроченной задолженности по основному долгу, 2 469,67 Евро - сумма задолженности по комиссии за организацию постфинансирования, за период с 01.03.2016г. по 24.05.2016 г, включительно.

Взыскание денежных средств, номинированных в иностранной валюте, осуществить в рублях Российской Федерации по курсу Центрального Банка России на дату исполнения решения.

Взыскать с ДА ВИНЧИ СИАЙЭС ПРАЙВЕТ СЕКТОР ГРОУС ФАПД ЛИМИТЕД в пользу ПАО Банк «ФК Открытие» государственной пошлины в размере 200 000 (двести тысяч) руб.

По встречным исковым требованиям.

В удовлетворении встречных исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Судья Картавая О.Н.