Решение от 26 декабря 2017 г. по делу № А61-2106/2017

Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А61-2106/17
г. Владикавказ
26 декабря 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 21 декабря 2017 года Полный текст решения изготовлен 26 декабря 2017 года

Арбитражный суд РСО-Алания в составе судьи Арчиновой В.И., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассматривает в судебном заседании дело по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Осетия- Энергосети» к ответчику – АМС Правобережного района РСО-Алания, третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью «Лаверна», Акционерное общество энергетики и электрификации «Севкавказэнерго», Муниципальное унитарное предприятие «Бесланские электрические сети» Правобережного района РСО-Алания; о взыскании неосновательного обогащения,

при участии: от истца – ФИО2 по доверенности от 13.04.2017 № 58, от ответчика – ФИО3 по доверенности от 28.07.2017 № 2276,

от ООО «Лаверна» - ФИО4 по доверенности от 17.11.2017 № 99, ФИО5 по доверенности от 17.03.2017 № 18,

от АО «Севкавказэнерго» и МУП «Бесланские электрические сети» – не явились.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Осетия-Энергосети» обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с исковым заявлением к АМС Правобережного района РСО-Алания (третьи лица ООО «Лаверна», АО «Севкавказэнерго» и МУП «Бесланские электрические сети») о взыскании неосновательного обогащения в связи с бездоговорным потреблением электроэнергии за период с 06.04.2016 по 03.03.2017 в размере 5154919,84 руб.

Муниципальное унитарное предприятие «Бесланские электрические сети» Правобережного района РСО-Алания и Акционерное общество энергетики и электрификации «Севкавказэнерго», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Судебное заседание проведено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие их представителей.

В обоснование иска указано следующее.

ООО «Осетия-Энергосети» является сетевой организацией, осуществляющей деятельность по передаче электрической энергии потребителям электрической энергии в г. Беслане РСО-Алания.

03.03.2017 в ходе проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства представителями ООО «Осетия-Энергосети» было выявлено самовольное присоединение кабеля марки АВВГ-4*50 мм2 к электрическим сетям ООО «Осетия- Энергосети» - к ВЛ-0.4 кВ от ТП № 3, который был проложен к зданию котельной, расположенной по пер. Жуковского, г. Беслан. Так как на момент проверки доступ в котельную отсутствовал, в точке присоединения кабеля АВВГ-4*50 мм2 к ВЛ-0,4 кВ была измерена сила тока и установлено, что кабель находится под нагрузкой. Указанные факты отражены в акте проверки № 1-03 от 03.03.2017 технического состояния ВЛ-0,4 кВ от ТП № 3, составленном главным инженером ООО «Осетия-Энергосети» -ФИО6

Котельная по пер. Жуковского, г. Беслан не была в установленном законом порядке присоединена к электрическим сетям ООО «Осетия-Энергосети» и в отношении этого объекта (энергопринимающих устройств, находящихся в нем) не был заключен договор энергоснабжения.

Согласно п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, является бездоговорным потреблением электрической энергии.

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.

По информации, представленной на официальном сайте Росреестра в режиме online, вышеназванная котельная находится в муниципальной собственности Правобережного района РСО-Алания. Эта информация также подтвердилась электронной выпиской из ЕГРН, полученной истцом позже.

По факту самовольного присоединения кабеля АВВГ-4*50 мм2 к электрическим сетям ООО «Осетия-Энергосети» инженерами ООО «Осетия-Энергосети» - Тахоховым А.А. и Макеевым З.А. на АМС Правобережного района РСО-Алания был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (акт № 1/2 от 03.03.2017). Так как ответчик не обеспечил присутствие своего представителя при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акт № 1/2 от 03.03.2017 составлялся в присутствии двух незаинтересованных лиц - Багаева А.Е. и Мамиева Э.К. и был направлен ответчику в срок, предусмотренный п. 192 Основных положений.

Согласно п. 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 прил. № 3 данного документа за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Дата предыдущей контрольной проверки технического состояния ВЛ-0,4 кВ от ТП № 3, к которой был самовольно присоединен кабель АВВГ-4*50 мм2 - 06.04.2016, что подтверждается актом № 3-04 от 06.04.2016. В связи с этим расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии произведен истцом за период с 06.04.2016 по 03.03.2017 (протокол № 9/1).

Пунктом 84 Основных положений установлено, что стоимость электрической энергии в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X данного документа.

В соответствии с п. 196 Основных положений сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет

его лицу, осуществившему бездоговорное потребление. Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

14.04.2017 ООО «Осетия-Энергосети» направило АМС Правобережного района РСО-Алания счет на сумму 5 154 919,84руб. для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, однако ответчик не оплатил этот счет в предусмотренный законом 10-дневный срок со дня его получения.

27.04.2017 ООО «Осетия-Энергосети» направило АМС Правобережного района РСО-Алания претензию с требованием оплатить стоимость бездоговорного потребления электроэнергии согласно выставленному ранее счету, но ответчик претензию не удовлетворил, сославшись на то, что котельная по пер. Жуковского, г. Беслан с 21.02.2014 находится в аренде у ООО «Лаверна». Также ответчик сообщил, что направил в адрес арендатора письмо, с просьбой разобраться в сложившейся ситуации и погасить имеющуюся задолженность.

Так как досудебный порядок урегулирования спора не принес результата, истец вынужден обратиться с иском в суд и считает, что его требования о взыскании неосновательного обогащения в связи с бездоговорным потреблением электроэнергии в котельной по пер. Жуковского, г. Беслан должны быть удовлетворены АМС Правобережного района РСО-Алания, а не арендатором этой котельной, в связи со следующим. Согласно позиции, изложенной ВАС РФ в Постановлении Президиума ВАС РФ от 04.03.2014 г. № 17462/13 по делу N А40-128959/12 собственник здания в силу закона несет расходы по его содержанию, поскольку непосредственно на арендатора законом указанное бремя не возложено. При этом договор, заключенный собственником здания с арендатором, и устанавливающий иные правила несения расходов по содержанию здания, регулирует отношения между этими лицами и не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Поэтому в случаях, когда договор на поставку коммунального ресурса не заключен ни собственником здания, ни арендатором - именно собственник здания является лицом, которое неосновательно обогащается за счет ресурсоснабжающей организации.

Позже аналогичную позицию подтвердил ВС РФ в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2(2015), утвержденном Президиумом ВС РФ 26.06.2015 в котором (Вопрос 5 Обзора) разъяснил, что в отсутствие договора между арендатором нежилого помещения и исполнителем коммунальных услуг (ресурсоснабжающей организацией), заключенного в соответствии с действующим законодательством и условиями договора аренды, обязанность по оплате таких услуг лежит на собственнике (арендодателе) нежилого помещения.

Даже неуведомление потребителя о составлении акта о бездоговорном потреблении электроэнергии и его неучастие при составлении акта, не влияет впоследствии на возможность защиты своих прав лицом, в отношении которого составлен акт о бездоговорном потреблении. Данное лицо легко может опровергнуть бездоговорное потребление (факт которого подтверждается 2 незаинтересованными лицами), представив сетевой организации действующий договор на энергоснабжение указанного в акте объекта.

Расчет объема бездоговорного потребления произведен не за 3 года, предшествующих дате составления акта № 1/2 от 03.03.2017, а за период с 06.04.2016 по 03.03.2017. Следовательно, действия ООО «Осетия-Энергосети» не только не повлекли увеличение объема, а значит и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии ответчиком, а наоборот - их уменьшили.

В силу п. 1 ст. 1107 Гражданского кодекса РФ лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества.

Учитывая изложенное, а так же возражения истца исх. от 20.12.2017 № 212 на доводы ответчика, истец просил исковые требования удовлетворить.

Ответчик просил в иске отказать со ссылкой на отзыв от 15.11.2017 № 4902 (т.1 л.д. 141-143) со ссылкой на следующее.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен

быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Однако, учитывая то, что АМС Правобережного района не была уведомлена о предстоящей проверке технического состояния объекта, администрация была лишена возможности принимать участие в составлении акта, равно как и внести свои объяснения и замечания в указанный документ согласно нормам п. 193 Основных положений № 442.

Как следует из искового заявления, общество в ходе проверки технического состояния 03.03.2017 г. выявило самовольное присоединение кабеля к электрическим сетям, однако при этом не проинформировало администрацию о составлении соответствующих актов, в результате чего на месте составило акт о бездоговорном потреблении в присутствии двух независимых лиц и в отсутствие представителя потребителя, как это прописано в Основных положениях № 442.

Таким образом, акт № 1/2 от 03.03.2017, составленный в нарушение норм действующего законодательства, не может быть основанием для составления протокола № 9/1, а равно расчета объема бездоговорного потребления электроэнергии. Обозначенные документы не имеют доказательной силы.

Аналогичная ситуация сложилась при рассмотрении дела № А41-52712/2015. Десятым арбитражным апелляционным судом решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении иска отказано, в том числе по причине ненадлежащего уведомления при составлении акта бездоговорного потребления электроэнергии.

Кроме того, ответчик обращает внимание на бездействие истца при предыдущей проверке технического состояния ВЛ-0,4 кВ от ТП № 3. Так 06.04.2016 был составлен акт № 3-04, однако указанный документ был составлен также в отсутствие представителя администрации, и, более того, копия указанного акта не была направлена в адрес ответчика. Таким образом, ООО «Осетия-Энергосети», заведомо располагая сведениями о бездоговорном потреблении электроэнергии в котельной, не предприняло действий по предотвращению дальнейшего потребления, тем самым злоупотребив своим правом, создало ситуацию, при котором потребление электроэнергии продолжилось, что, соответственно привело к значительному увеличению предположительной задолженности.

ООО «Лаверна» со ссылкой на отзыв от 15.11.2017 № 103 просит в иске отказать, указав следующее.

Утверждение истца о самовольном присоединении кабеля к зданию котельной не соответствует действительности и опровергается неоднократно подписанными истцом и

заверенными его печатью актами снятия показаний приборов учета электрической энергии (акты за январь, февраль и март 2012 - прилагаются). Кроме этого, имеется акт допуска в эксплуатацию узла учета электроэнергии, который подписан и заверен печатью истца.

Вышеуказанная котельная находилась в хозяйственном ведении МУП «Металлист». Из строки 10 столбцов 3, 4 вышеперечисленных актов снятия показаний усматривается, что в котельной установлен прибор учета типа - ЦЭ 6803в, под номером 0747281106314992. Это же обстоятельство усматривается из акта допуска (столбцы 7, 8), а также из акта проверки электросчетчиков на месте их установки от 15.05.2017, оформленного совместно истцом и ООО «Лаверна». При этом прибор учета изготовлен в 2008 году, а межповерочный интервал составляет 16 лет. Из данного обстоятельства следует, что счетчик является расчетным, а потому взаимные обязательства поставщика электрической энергии, сетевой организации и потребителя могут определяться по нему.

Таким образом, о существовании котельной, как точки потребления (поставки) электрической энергии, подключенной к электрическим сетям в соответствии с действующим законодательством и о наличии в ней прибора учета, истцу было известно.

Согласно актам истца от 06.04.2016 № 3-04 и от 03.03.2017 № 1-03 при проведении проверки использовалось оборудование «ФИО11 602». Однако в актах не указан заводской номер прибора, отсутствует информация о поверке прибора. Не приложен сертификат на использованное оборудование, а также свидетельство о его поверке. Вместе с тем, межповерочный интервал указанного прибора составляет 2 года. Кроме этого, из акта № 1-03 от 03.03.2017 усматривается, что указанным прибором измерена сила тока кабеля по фазам, которая, по утверждению истца, составила: IA - 70А, IB -72А, 1С - 70А, cosφ - 0,9. Однако данный прибор технически не предназначен для определения коэффициента мощности при максимуме нагрузки (cosφ). В то же время, акт № 3-04 от 06.04.2016 не содержит данных о замерах энергопотребления (дело № А32-14837/2016). Данное обстоятельство дает основание полагать, что истцом неправомерно, начиная с 06.04.2016, применена вышеуказанная мощность, поскольку на тот момент она не определялась, а акт от 03.03.2017 № 1-03 не может собой подменять акт № 3-04 от 06.04.2016 и распространять своё действие на прошедшее время.

При изложенных обстоятельствах ООО «Лаверна» считает, что акты № 3-04 от 06.04.2016 и от 03.03.2017 № 1-03 не подтверждают потребление электрической энергии котельной, тем более в заявленном истцом объеме. Что дополнительно усматривается из

акта от 15.05.2017, согласно которому истцом и третьим лицом установлена следующая токовая нагрузка: I = 28А, I = 30А, Ic = ЗОА, то есть в 2,33 раза меньше заявленной.

A B

По мнению ООО «Лаверна», следует обратить внимание на то обстоятельство, что истец, обнаружив 06.04.2016 якобы самовольное подключение к сетям, со своей стороны не предпринял мер к устранению такого подключения, к установлению лица, его осуществившего, не направил соответствующий запрос в адрес Гарантирующего поставщика для получения информации о потребителе. То есть, злоупотребив своим правом и монопольным положением, создал ситуацию, при которой якобы бездоговорное потребление стало возможным практически в течение года (с 06.04.2016 по 03.03.2017), то есть проявил намеренное бездействие, не инициировав предусмотренные действующим законодательством действия, в том числе к заключению договора энергоснабжения.

На основании акта № 1-03 от 03.03.2017 представитель истца 03.03.2017 в отсутствие представителя ответчика и третьего лица, составил акт № 1/2, указав в нём на отказ представителя потребителя присутствовать без объяснения причин и одновременно на отсутствие доступа в котельную. Кроме этого, истец в данном акте указывает на отсутствие прибора учета электрической энергии в котельной, что опровергается вышеуказанными доказательствами и обстоятельствами.

Помимо изложенного обращаем внимание суда на следующее. Из акта от 06.04.2016 усматривается, что инженером истца якобы проводилась плановая проверка. Однако в акте № 1/2 от 03.03.2017 истец говорит о дате предыдущей проверки состояния объекта ответчика 06.04.2016 без указания на номер акта предыдущей проверки. Таким образом, акт № 3-04 от 06.04.2016 может подтвердить лишь возможно проведенную проверку истцом своего хозяйства, но никак не объекта ответчика.

ООО «Лаверна» считает, что акты истца не являются надлежащим, достоверным и бесспорным доказательством бездоговорного потребления электрической энергии ответчиком, поскольку они составлены с нарушением Правил организации учета электрической энергии на розничных рынках, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 года № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии».

Так, в соответствии с пунктом 192 Правил по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который не позднее 3-х рабочих

дней от даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика и лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Однако истцом в нарушение данной норма права названный акт не составлен, в адрес гарантирующего поставщика и лица, осуществляющего, по мнению истца, бездоговорное потребление, не направлен в течение более чем 1 года.

Пунктом 193 Правил установлен перечень сведений, которые должны содержаться в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из названной нормы следует, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать представитель потребителя, соответственно, потребитель должен быть извещен сетевой организацией о времени и месте составления акта. Вместе с тем в представленных истцом актах не указано лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии. В то же время в материалы дела не представлены доказательства надлежащего уведомления потребителя о времени и месте проведения проверки (постановление АС СКО от 04.10.2017 по делу № А32- 14837/2016).

Представленные истцом в материалы дела письма, направленные в адрес главы АМС Правобережного района РСО-Алания, не содержат извещения (уведомления) о времени и месте проведения проверки сетевой организацией, а также о времени и месте составления акта по результатам проверки.

В соответствии с абзацем 3 пункта 193 Правил в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться способ и место осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии. В нарушение данного законоположения в акте отсутствует схема и информация о способе подключения.

В связи с этим ООО «Лаверна» считает, что односторонние акты истца не являются доказательствами, подтверждающими бездоговорное потребление и подключение энергопринимающих устройств ответчика к энергопередающим устройствам истца.

В нарушение абзаца 6 пункта 193 Правил в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о приборах учета на момент составления акта.

В связи с этим ООО «Лаверна» обращает внимание суда на то, что представителем истца в акте от 03.03.2017 № 1/2 не отражена какая-либо информация о приборах учета электрической энергии.

Также, в противоречие абз. 6 пункта 193 Правил в акте не имеется объяснения лица, осуществляющего, по мнению истца, бездоговорное потребление, ввиду того, что

ответчик не был уведомлен о времени и месте проведения проверки и составления соответствующего акта. В отсутствие такого уведомления и информации о якобы проводимой истцом проверке, ответчик не имел возможности дать какие-либо объяснения, следовательно, был лишен возможности воспользоваться своим правом на подачу своих возражений или замечаний по акту.

Согласно пункту 170 Правил, в случае если для проведения контрольного снятия показаний сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам (энергетическим установкам, объектам электросетевого хозяйства), в границах которых установлен расчетный прибор учета, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты его проведения направляет их собственнику уведомление о необходимости обеспечения допуска, содержащее дату и время проведения контрольного снятия показаний, указанные в плане-графике (отсутствует в деле) проведения контрольного снятия показаний, а также информацию о последствиях недопуска.

Материалы дела не подтверждают, что истцом в адрес ответчика было направлено названное выше уведомление, с целью подтверждения доводов истца об отсутствии приборов учета.

Пунктом 194 Правил установлено, что расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195, 196 Правил в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 (3 рабочих дня).

В нарушение данных императивных норм Правил истец произвел расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии ни в течение 2 рабочих дней со дня составления акта (03.03.2017), а намного позже, что усматривается из протокола № 9/1 от 09.03.2017. Из этого же протокола видно, что комиссия по работе с актами о нарушении

правил пользования электрической энергией потребителями, присоединенными к электрическим сетям ООО «Осетия-Энергосети», рассмотрела акт за № 1/3 от 03.03.2017, в котором вынесено предписание: явиться в срок до 07.03.2017 в ООО «Осетия- Энергосети» для расчета объема бездоговорного потребления электроэнергии. Однако в деле акт за № 1/3 от 03.03.2017, в котором, как утверждает истец, содержится предписание явиться, отсутствует. Более того, котельная подключена к электрическим сетям, принадлежащим ответчику.

Принимая во внимание вышеизложенное, ООО «Лаверна» считает, что представленные акты (от 06.04.2016 № 3-04; от 03.03 2017 № 1-03; от 03.03.2017 № 1/2), а также протокол № 9/1 от 09.03.2017 по рассмотрению акта № 1/3 от 03.03.2017, не могут быть приняты в качестве относимого и допустимого доказательства, поскольку имеют неустранимые пороки (постановление АС СКО от 04.10.2017 по делу № А32-14837/2016).

В отзыве от 08.08.2017 № 015/757 Акционерное общество энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» указало, что считает исковые требования подлежащими удовлетворению, поскольку между последним и ответчиком существует договор энергоснабжения, однако оспариваемая точка поставки в него не включена (т.1 л.д. 87).

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон и третьего лица, суд считает, что исковые требования не подлежат удовлетворению в связи со следующим.

03.03.2017 в ходе проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства представителями ООО «Осетия-Энергосети» было выявлено самовольное присоединение кабеля марки АВВГ-4*50 мм2 к электрическим сетям ООО «Осетия- Энергосети» - к ВЛ-0.4 кВ от ТП № 3, который был проложен к зданию котельной, расположенной по пер. Жуковского, г. Беслан.

В точке присоединения кабеля АВВГ-4*50 мм2 к ВЛ-0,4 кВ была измерена сила тока и установлено, что кабель находится под нагрузкой. Указанные факты отражены в акте проверки № 1-03 от 03.03.2017 технического состояния ВЛ-0,4 кВ от ТП № 3, составленном главным инженером ООО «Осетия-Энергосети» ФИО6

По факту самовольного присоединения кабеля АВВГ-4*50 мм2 к электрическим сетям ООО «Осетия-Энергосети» инженерами ООО «Осетия-Энергосети» - ФИО7 и ФИО8 на АМС Правобережного района РСО-Алания был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (акт № 1/2 от 03.03.2017).

Акт № 1/2 от 03.03.2017 составлялся в присутствии двух незаинтересованных лиц - ФИО9 и ФИО10 и был направлен ответчику.

Дата предыдущей контрольной проверки технического состояния ВЛ-0,4 кВ от ТП № 3, к которой был присоединен кабель АВВГ-4*50 мм2 - 06.04.2016, что подтверждается актом № 3-04 от 06.04.2016. В связи с этим расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии произведен истцом за период с 06.04.2016 по 03.03.2017 (протокол № 9/1).

Указанный акт № 1/2 от 03.03.2017 явился основанием для исчисления объема бездоговорного потребления. Истцом ответчику выставлен счет на сумму 5154919,84руб.

Ответчиком задолженность бездоговорного потребления не оплачена.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения истца в суд.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Истцом в материалы дела представлен акт бездоговорного потребления от 03.03.2017 № 1/2 (т. 1 л.д. 36).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в соответствии с требованиями, установленными пунктом 193 данных положений.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии (абзац 2 пункта 193 Основных положений N 442).

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен

быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Из названной нормы следует, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать представитель потребителя (юридического лица), соответственно, потребитель должен быть извещен сетевой организацией о времени и месте составления акта.

Судом сделан вывод об отсутствии в спорном акте указания лица, осуществляющего бездоговорное потребление электроэнергии, в строке «Потребитель (представитель потребителя)» нет записи.

В акте указано на отказ потребителя в присутствии во время обследования и составления акта. В то же время в материалы дела не представлены доказательства надлежащего уведомления потребителя о времени и месте проведения проверки.

В соответствии с абзацем 3 пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться, в частности, способ и место осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии.

Кроме того, как указано в отзыве ООО «Лаверна», согласно актам истца от 06.04.2016 № 3-04 и от 03.03.2017 № 1-03 при проведении проверки использовалось оборудование «ФИО11 602». Однако в актах не указан заводской номер прибора, отсутствует информация о поверке прибора. Не приложен сертификат на использованное оборудование, а также свидетельство о его поверке. Кроме этого, из акта № 1-03 от 03.03.2017 усматривается, что указанным прибором измерена сила тока кабеля по фазам, которая, по утверждению истца, составила: IA - 70А, IB -72А, 1С - 70А, cosφ - 0,9. Однако доказательств того, что данный прибор технически предназначен для определения коэффициента мощности при максимуме нагрузки (cosφ) не представлено. В то же время акт № 3-04 от 06.04.2016 не содержит данных о замерах энергопотребления (дело № А32- 14837/2016). Данное обстоятельство дает основание полагать, что истцом неправомерно, начиная с 06.04.2016, применена вышеуказанная мощность, поскольку на тот момент она не определялась, а акт от 03.03.2017 № 1-03 не может собой подменять акт № 3-04 от 06.04.2016 и распространять своё действие на прошедшее время. При изложенных обстоятельствах акты № 3-04 от 06.04.2016 и от 03.03.2017 № 1-03 не подтверждают потребление электрической энергии котельной, тем более в заявленном истцом объеме. Что дополнительно усматривается из акта от 15.05.2017, согласно которому истцом и

третьим лицом установлена следующая токовая нагрузка: IA = 28А, IB = 30А, Ic = ЗОА, то есть в 2,33 раза меньше заявленной.

Истец указывает на то, что нормами действующего законодательства не предусматривается обязанность сетевой организации при проведении проверки для установления факта бездоговорного потребления электрической энергии извещать об этом владельца энергоустановки. Однако указанные доводы противоречат пункту 193 Основных положений и поэтому отклоняются (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.10.2017 N Ф08-6980/2017 по делу N А32-14837/2016).

Учитывая изложенное, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, представленные в материалы дела, суд считает, что требование о взыскании неосновательного обогащения в связи с бездоговорным потреблением электроэнергии за период с 06.04.2016 по 03.03.2017 в размере 5154919,84 руб. не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания.

Судья В.И. Арчинова