Решение от 28 ноября 2018 г. по делу № А27-7442/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-7442/2018
город Кемерово
29 ноября 2018 года
Резолютивная часть решения  оглашена 22 ноября 2018  года

Решение изготовлено в полном объеме  29 ноября 2018  года


Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Андугановой О.С.,  при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании  дело по иску   общества с ограниченной  ответственностью Строительная компания «ТЕХМАРКЕТ», г. Новокузнецк (ОГРН <***>,  ИНН <***>) 

к обществу с ограниченной  ответственностью  «Шахта «Осинниковская», г. Осинники (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании  336 076 руб. 72 коп.  долга по договору  подряда №02-08/16/ДГШО7-000917 от 02 августа 2016года,  7 326 руб. 47 коп. пени  начисленной за период просрочки с  20.02.2018года по 25.09.2018года с последующим  начислением пени на сумму задолженности в размере 336 076 руб. 72 коп. долга до момента фактической оплаты

при участии:

от  истца – ФИО2, директор, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт; ФИО3, представитель по доверенности от 21.08.2018 года, паспорт;

от ответчика - ФИО4, представитель по доверенности от 10.02.2018 года, паспорт; ФИО5, представитель по доверенности от 20.10.2018 года, паспорт,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной  ответственностью   Строительная компания «Техмаркет» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Шахта Осинниковская» (ответчик) о взыскании  336 076 руб. 72 коп. задолженности,  5 881 руб. 34 коп. неустойки, неустойки по день фактического исполнения обязательства по оплате   долга.

            Определением  Арбитражного суда Кемеровской области от  26 апреля 2018года    иск принят к производству с рассмотрением дела в порядке упрощенного производства.

            Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 19 июня 2018 года суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном  заседании на 16 августа 2018года. 

            Определением  Арбитражного суда Кемеровской области от 16 августа 2018 года подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в арбитражном суде первой инстанции на  05 сентября  2018 года.

            На основании протокольного определения от 05 сентября 2018 года  судебное разбирательство по делу отложено на   20 сентября  2018  года, впоследствии на 25.09.2018года.

            Представители истца обратились с заявлением об уточнении исковых требований, на основании которого истец просит взыскать с ответчика 336 076 руб. 72 коп. задолженности по оплате  работ  по договору  подряда №02-08/16/ДГШО7-000917 от 02 августа 2016года,  7 326 руб. 47 коп. неустойки, начисленной за просрочку оплаты за период с 20.02.2018года по 25.09.2018 года, неустойки по день фактического исполнения обязательства по оплате  долга по договору.

            Уточнение судом принято в порядке  ст. 49 АПК РФ.

            Определением Арбитражного суда Кемеровской области от  25.09.2018 года  судебное разбирательство по делу   в судебном  заседании   в арбитражном суде первой инстанции отложено на 23.10.2018года, в котором судом объявлялся перерыв до 25.10.2018года.

            Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.10.2018   судебное разбирательство по делу   в судебном  заседании   в арбитражном суде первой инстанции  отложено на 22.11.2018года.


            В судебном заседании представитель истца заявленные исковые  требования поддержал, заявление о наложении на ответчика судебного штрафа за неисполнение  судебного акта в части представления документов, отозвал.           Исковые требования мотивированы  неоплатой ответчиком дополнительных  работ, выполненных истцом в пользу ответчика по договору подряда №02-08/16/ДГШО7-000917 от 02.08.2016.

            Представители ответчика относительно исковых требований возражали. В обоснование заявленных возражений ответчик указывает, что выполнение дополнительных работ, стоимость которых заявлена истцом ко взысканию в рамках настоящего дела, сторонами не согласовывалось, сметы не утверждались, дополнительные соглашения к спорному договору не  подписывались и фактически,  истцом работы не выполнялись. Также, ответчик указывает, что акты КС-2 и КС-3, на которые в т.ч. ссылается истец в обоснование заявленных исковых требований, в его адрес не поступали, а фактически выполненные истцом и принятые ответчиком работы по спорному договору, им оплачены в полном объеме. На основании изложенного, просит в иске отказать.

            Исследовав обстоятельства и материалы дела, заслушав представителей истца и ответчика, судом установлено следующее.

            02.08.2016 года между  ООО «Шахта «Осинниковская» (заказчик) и ООО Строительная компания «ТехМаркет»   (подрядчик)   заключен договор подряда №02-08/16/ДГШО7-000917 от 02.08.2016года, по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика работу:  работы по устройству трассы и монтажу поверхностного дегазационного трубопровода лавы 4-1-5-4 ООО «Шахта «Осинниковская», в соответствии с проектной документацией, ведомостями объемов работ и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результаты работы и оплатить его в соответствии с условиями договора. (п.1.1. договора).

            Согласно п. 1.2 договора конкретный вид и объем работ  оговариваются в локальных сметах , указанных в расчете договорной цены. ( п. 1.2).

            Стоимость работ к текущих ценах определяется на основании утвержденных расчетов договорной цены, сведенных в сводку затрат (Приложение №1) и составляет на момент подписания договора 2 752 545 руб. 28 коп. (в т. ч. НДС). Окончательная  стоимость работ по договору определяется на основании утвержденных заказчиком смет и актов выполненных работ в соответствии с базисно-индексным методом, разработанным ГУ ЦЦС Кемеровской области и составляет сумму, не превышающую сумму договора.  Все изменения первоначальной договорной цены оформляются дополнительным соглашением сторон в письменной форме.  ( п. 2.3 договора).

            Превышения подрядчиком проектных объемов и стоимости работ, не подтвержденные дополнительным соглашением сторон к договору, оплачиваются подрядчиком за свой счет при условии, что они не вызваны невыполнением заказчиком своих обязательств или обстоятельствами непреодолимой силы. ( п. 2.4 договора).

             Оплата работ производится заказчиком в течение 90 календарных дней на основании актов выполненных работ (форма КС-2), оформленных по результатам принятия  этапов работ, справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), подписанных заказчиком,  и счетов-фактур. (п.2.1., п.2.2., п.2.3., п.2.4.,  п.2.6.  договора).

            Календарные сроки выполнения строительных работ определены сторонами: начало работ – июль 2016, окончание работ – октябрь 2017. (п.3.1. договора).

            При завершении этапов работ, ежемесячно, не позднее 25 числа месяца, следующего за отчетным, заказчик совместно с подрядчиком производят приемку-сдачу выполненных работ с оформлением акта приемки (КС-2, КС-3). В случае обнаружения ошибок, приписок, не предоставление подтверждающих объемы документов в актах КС-2, заказчик возвращает подрядчику акты на доработку, или исключает неподтвержденные объемы.

            Для начала приемки выполненных работ, не позднее 25-го числа отчетного месяца, подрядчик передает заказчику акт КС-2 и справки КС-3, оформленные со стороны подрядчика. Датой получения документов для начала приемки работ считается дата, указанная в сопроводительном письме или уведомлении о вручении документов заказчику. Заказчик при получении акта сдачи-приемки работ (этапов работ) обязан в течении 5-ти дней осуществить приемку работ и направить подрядчику подписанный акт, либо мотивированный отказ заказчика.  (п.8.1. – п.8.3. договора).

Применение  соответствующих мер ответственности согласовано сторонами в разделе 9 договора.

В соответствии с п.16.1., п.16.2. договора, спорные вопросы, возникающие в ходе исполнения договора, разрешаются сторонами путем переговоров, а при не достижении согласия в установленном законом порядке путем предварительного претензионного порядка урегулирования спора.  Срок рассмотрения претензии стороной – 10 календарных дней. Неурегулированный спор подлежит рассмотрению в Арбитражном суде Кемеровской области.

Согласно ведомости объемов работ №1  на выполнение работ по прокладке трассы  и монтажу поверхностного  трубопровода лавы №4-1-5-4 ООО «Шахта Осинниковская»  ООО «СК «Техмаркет» должен был выполнить работы по  устройству трубопровода из стальных труб   длиной 1800 метров и  выполнить  сопутствующие работы.

 На основании указанной ведомости  объемов работ №1 сторонами был согласован и подписан  локальный сметный расчет  №1 на устройство  трассы  и монтаж поверхностного дегазационного трубопровода   длиной 1800 метров на сумму  выполнения работ 2 752 545, 28 рублей.

В  ходе производства работ на  техническом совещании ООО «Шахта Осинниковская», оформленного протоколом от 25.11.2016года заказчиком принято решение  в связи с аварийной  обстановкой  по транспортировке  газо воздушной смеси по неутепленному газопроводу  и продолжительному периоду по конкурсной процедуре  по выбору подрядчика на оказание услуг,  о заключении с ООО СК «ТЕХМАРКЕТ» дополнительного соглашения  на выполнение работ по утеплению  дегазационного трубопровода  от скважины  №1а до  скважины №9  для ООО «Шахта Осинниковская»  и заключении дополнительного соглашения на стоимость работ 875 461 рублей без НДС.

Согласно  описи работ №2 от 25.11.2016года, сторонами были определены следующие  виды дополнительных работ; изоляция  поверхностей  полиэтиленовых  труб  матами   минераловатными  прошивными размером 1 200*  1500*100 из материалов заказчика в количестве 113,9  м3;  обертывание поверхности  изоляции  рулонными  материалами  насухо ( стекловолокном ) из материалов заказчика в объеме 1 946, 5 м2.

 На основании указанной описи работ №2 сторонами согласован и подписан локальный сметный расчет  №2 на дополнительные виды и объемы работ на сумму  990 082, 25 рублей  и заключено дополнительное соглашение №1  к договору подряда  №02-08/26ДГШО7-000917 от 02.08.2016года от 28 ноября 2016года , согласно которого стороны включили объем  работ согласно  локального сметного расчета №2 на сумму 990 082 рубля 25 коп. , в том числе НДС – 151 029  руб. 50 коп. , в связи с чем  стоимость работ в текущих ценах  составила 3 742 627 рублей 84 коп. ( п. 2 дополнительного соглашения).

Согласно п. 4 дополнительного соглашения №1 от 28.11.2016года во всем  остальном, что не предусмотрено  настоящим дополнительным соглашением к договору подряда, стороны руководствуются  условиями договора подряда №02-08/16ДГШО7-000917 от  02.08.2016года.

            В рамках  указанного договора подряда №02-08/16/ДГШО7-000917 от  02 августа 2016года с учетом  дополнительного соглашения №1 от 28.11.2016года к нему, подрядчиком были выполнены и сданы заказчику по двусторонне подписанным актам о приемке выполненных работ формы КС2 следующие работы:  по акту №1 о 14.10.2016года на сумму 1 137 377, 10 рублей ( трубопровод из полипропиленовых  труб с фланцами  и сварными  стыками   длиной 740 метров , справка КС- 3  №1  от 14.10.2016года на сумму 1 137  377 , 10 рублей)  по акту о приемке выполненных работ №2 от 12.01.2017года на сумму  820  413, 76 руб. ( изоляция  плоских и криволинейных  поверхностей  матами минераловатными  прошивными   - 108,674 м3; обертывание  поверхности изоляции  рулонными материалами – 18,5719 м2),  по акту о приемке выполненных работ №3 от 12.01.2017года на сумму 90 207, 24 руб.( работы по  прокладке трубопровода из стальных труб  с фланцами и сварными стыками – 71,2 метра) ( справка о стоимости  выполненных работ КС-3 №2 от 12.01.2017года на сумму 910 621, 02 руб.);   по акту о приемке выполненных работ №4 от 06.03.2017года на сумму  647 340, 46 руб. (работы  по прокладке трубопровода  из стальных труб  -  519 метров)   по акту о приемке выполненных работ КС-2 №5 от 06.03.2017года на сумму  449 896, 09 руб. (работы по  изоляции -59, 63 м3; и по обертыванию  поверхности изоляции -  10,1905 м2) (справка КС-3 №3 от 06.03.2017года).

            Всего, стоимость фактически выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ  по договору №02-08/16/ДГШО7-000917  и дополнительному соглашению №1 к нему составила 3 145 234 руб. 67 коп. , которая оплачена заказчиком в полном объеме по платежным поручениям №  №34 от 12.01.2017года на сумму 1 137 377, 10 руб.,  №1036 от 13.04.2017года на сумму 910 621, 02 руб.,  №1876 от 15.06.2017года на сумму 1 097 236, 55 руб. Таким образом, по двусторонне подписанным актам приемки выполненных работ  формы КС-2 заказчиком были приняты и признаны выполненными объемы работ по  прокладке трубопровода в объеме  1 330, 2 метра (заактированы в актах); по изоляции трубопровода в объеме 168, 304 м3; по  обертыванию (утеплению трубопровода)  в объеме 28, 7624 (*100 = 2876,24  погонных метра), что превышает согласованный в описи работ №2 и  согласованный в локальном сметном расчете №2 к дополнительному соглашению  №2 от 28.11.2016года объем работ.

            Между тем, ООО СК «ТЕХМАРКЕТ», ссылаясь на выполнение работ по монтажу трубопровода   в объеме 1 517, 12 м. п.  и наличие остатка  неоплаченных работ  в объеме 186, 92 м. п., а также  на выполнение  дополнительного объема работ по утеплению труб в объеме  92,12 м. п., выполнение работ по перемонтажу трубопровода  в объеме 116  м. п., обратился к  ООО «Шахта Осинниковская»  с письмами  исх. №1/235 от 01.11.2017года и №1/236 от 02.11.2017года с требованием об оплате  выполненных работ  в сумме 336 076 рублей 72 копейки, к которым  приложен был  акт о приемке выполненных работ   КС-2 №6 от 26.06.2017года  на дополнительные работы. ( направление  подтверждено почтовой квитанцией  от 15.11.2017года , получение подтверждено  почтовым уведомлением  №652888 05 060352).

            Поскольку оплата дополнительных работ не  была произведена ответчиком,  истец обратился с настоящим иском в суд, ссылаясь в подтверждение факта  согласования необходимости выполнения работ на опись работ №3 от 03.04.2017года, согласно которой в результате  осмотра определены следующие  объемы работ к выполнению – изоляция поверхностей полиэтиленовых труб – 132, 794 м3 и по обертыванию поверхности изоляции – 2 269, 39 м 2., а в подтверждение фактического выполнения работ  на исполнительную съемку , составленную в одностороннем порядке геодезистом ООО СК «ТЕХМАРКЕТ», согласно которой смонтировано труб 1517,2 м. п. , разобрано 116, 0 м. п. ,  утеплено  1348, 12 м. п.

            Суд, рассмотрев заявленные требования, не нашел оснований для их удовлетворения в связи со следующим.

            Согласно ст. 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик)  обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)  определенную работу и сдать ее результат  заказчику, а заказчик  обязуется принять результат работы и оплатить его.

            Согласно ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

3. Цена работы может быть определена путем составления сметы.

4. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

5. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

6. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

            В соответствии с п. п. 3, 4 ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

4. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

            Между тем, материалы дела не содержат доказательства  согласования в установленном Гражданским Кодексом РФ порядке подрядчиком выполнения дополнительных объемов работ посредством согласования и подписания с заказчиком сметы на дополнительные работы, которые были заявлены подрядчиком  в акте о приемке выполненных работ №6 от 26.06.2017года на сумму  336  076 , 72 рубля. При этом , доказательства  существования объективной необходимости выполнения указанных в акте КС-2 №6 от  26.06.2017года объема работ , без выполнения которых невозможно было выполнить основной согласованный сторонами в смете №1 на сумму  2 752 545, 28 рублей и в смете №2 на сумму  990 082, 25 рублей объем работ , в материалы дела также не представлены.

            Суд не принимает как надлежащее доказательство согласования  с заказчиком выполнения дополнительного объема работ опись работ №3 от 03.04.2017года, подписанную как ООО СК «ТЕХМАРКЕТ», так и представителями ООО «Шахта Осинниковская», поскольку, как следует из пояснений ответчика, указанная опись являлась предварительной, и в последующем предполагала, необходимость составления  и подписания сторонами сметы на дополнительные работы и подписания  дополнительного соглашения на выполнение дополнительного объема работ, без  которых заказчик не может принимать на себя обязательства по оплате  дополнительных работ, что прямо следует из условий пунктов  2.3, 2.4, 2.5,  договора  подряда №02-08/16/ДГШО7-000927 от 02.08.2016года.

            Кроме того, суд полагает недоказанным сам факт выполнения дополнительных работ , стоимость которых заявлена ко взысканию по акту  о приемке выполненных работ №6 от 26.06.2017года.

            Подрядчик , ссылаясь на факт выполнения дополнительного объема работ, не известил заказчика о необходимости его приемки в порядке  установленном ст. 720 ГК РФ, не уведомил о составлении им исполнительной съемки фактически выполненных работ, ссылаясь  в подтверждение самого факта выполнения работ на  составленную им в одностороннем порядке  исполнительную  съемку.

            Между тем,   согласно составленного ООО «Шахта Осинниковская» акта осмотра и обмера дегазационного трубопровода  лавы  4-1-5-4 ООО «Шахта Осинниковская»  от 19.10.2018года , на который были приглашены представители   подрядчика   уведомлениями  от 15.10.2018года ( направлено  посредством электронной почты и от 17.2018года также направлено посредством электронной почты)   установлено, что ООО СК «ТехМаркет»  произвел  монтаж дегазационного трубопровода длиной 1226 метров  (от дегазационной скважины  №1 до скважины №13), трубопровод обернут и изолирован. Общая длина дегазационного трубопровода составила 1 498 метров (от дегазационной скважины №1 до скважины №15).  При этом, согласно представленных ответчиком в материалы дела актов выполненных работ за сентябрь 2017года и за  март 2018года, а также  наряд – путевок на производство работ,  выполнение работ по прокладке дегазационного трубопровода от скважины №14 до скважины №15 ООО «Шахта Осинниковская» выполняло  своими силами.

            При этом, как установлено материалами делами,  заказчиком  приняты у подрядчика  работы по прокладке дегазационного трубопровода в объеме 1 330, 20 метров погонных, по  изоляции 168, 304 м3 и по обертыванию   28 7624 погонных метра, что превышает объем работ, установленный заказчиком в ходе контрольного обмера, так и объем работ  предусмотренный описью работ №2 и локальным сметным расчетом №2  к дополнительному соглашению №1.

            С учетом изложенного, суд исходит из отсутствия надлежащих доказательств как согласования  подрядчиком с заказчиком необходимости выполнения каких – либо дополнительных  объемов работ, кроме тех, которые  фактически были  выполнены подрядчиком  и приняты заказчиком, так и отсутствия в деле доказательств самого факта выполнения подрядчиком объемов работ, заактированных в акте приемке выполненных работ №6 от 26.06.2017года.

            С учетом изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного иска.

            Расходы по госпошлине по иску подлежат отнесению на истца по правилам ст. 110 АПК РФ и подлежат взысканию с него в доход федерального бюджета РФ.

Руководствуясь статьями 167-171,  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В иске отказать.

Судебные расходы по делу отнести на истца.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью  Строительная компания «ТЕХМАРКЕТ» в доход Федерального бюджета РФ 9 868 рублей госпошлины по иску.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд,                   г. Томск  в  течение месяца со дня его принятия.


Судья                                                                        О. С. Андуганова