Решение от 24 января 2017 г. по делу № А53-13936/2015

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-13936/15
25 января 2017 г.
г. Ростов-на-Дону


Резолютивная часть решения объявлена 18 января 2017 г. Полный текст решения изготовлен 25 января 2017 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе: судьи Жигало Н. А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Департамента имущественно- земельных отношений города Ростова-на-Дону ОГРН <***> ИНН <***>

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 ИНН <***> ОГРНИП 304616606100106

об освобождении земельного участка,

по встречному заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 ИНН <***> ОГРНИП 304616606100106

к Департаменту имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону ОГРН <***> ИНН <***>, Администрации города Ростова-на-Дону, Администрации Кировского района города Ростова-на-Дону

о предоставлении земельных участков в аренду, признании действия (бездействия) незаконными,

при участии: от ФИО2: представитель ФИО3 по доверенности от 11.04.2016;

от Администрации города Ростова-на-Дону: представитель ФИО4 по доверенности от 06.05.2016;

от Администрации Кировского района города Ростова-на-Дону: представитель ФИО5 по доверенности от 02.11.2016,

установил:

Департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону (далеее – истец, департамент) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО2 с требованием об обязании индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ответчик, предприниматель) освободить путём сноса земельные участки, расположенные по адресу: ул. Красноармейская, 87, кадастровый номер 61:44:0040307:31 площадью 24 кв.м., кадастровый номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., от временных торговых павильонов в течение 15 дней с момента вступления в силу решения суда и передать свободные земельные участки по акту приема-передачи арендодателю.

Определением от 02.09.2015 дела № А53-13936/15, № А53-13937/15 объединены в одно производство с присвоением делу № А53-13936/15.

В свою очередь предприниматель обратился в Арбитражный суд Ростовской области с встречным иском к департаменту с требованием о предоставлении земельных участков в аренду, путем проведения аукциона, расположенные по адресу: г.Ростов-на- Дону. ул. Красноармейская, 87, площадью: - 24 кв.м. к.н. 61:44:0040307:30 и площадью 19 кв.м к.н. 61:44:0040307:31. для эксплуатации временных торговых павильонов, об обязании Администрации Кировского района г.Ростова-на-Дону включить в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Кировского района г.Ростова-на-Дону спорные земельные участки, обязать Администрацию г.Ростова-на- Дону согласовать и утвердить постановлением схему размещения указанных настационарных торговых объектов, обязать департамент заключить договоры на размещение спорных нестационарных объектов на новый срок (с учетом уточнения встречного иска).

В рамках дела № А53-31514/15 предприниматель заявил требование о признании незаконными действий Администрации Кировского района г.Ростова-на-Дону.

Определением от 17.12.2015 дела № А53-13936/15, № А53-31514/15 объединены в одно производство с присвоением делу № А53-13936/15.

Протокольным определением от 14.01.2016 предприниматель уточнил требования в следующей редакции: признать незаконным изложенный в письме № 59-23-3747 от 07.10.2015 отказ Администрации Кировского района г.Ростова-на-Дону во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г.Ростова-на-Дону земельных участков кадастровый номер 61:44:0040307:31 площадью 24 кв.м., кадастровый номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м. в <...>; обязать Администрацию Кировского района г.Ростова-на-Дону совершить действия, направленные на включение в действующую схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г.Ростова-на-Дону указанных земельных участков; обязать Администрацию г.Ростова-на-Дону совершить действия, направленные на утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории г.Ростова-на-Дону с включением в нее указанных земельных участков; признать незаконным действия департамента по расторжению договора аренды земельного участка от 25.09.2009 № 31515 в отношении земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м.; признать незаконными действия департамента по расторжению договора аренды земельного участка от 25.09.2009 № 31515 в отношении земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м.; обязать департамент заключить с предпринимателем на новый срок договор аренды земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м.; обязать департамент заключить с предпринимателем на новый срок договор аренды земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м.

Решением суда от 11.02.2016 исковые требования Департамента имущественно- земельных отношений города Ростова-на-Дону удовлетворены. Суд обязал индивидуального предпринимателя ФИО2 освободить земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м., расположенные по адресу: <...>, от временных торговых павильонов, а также обязал индивидуального предпринимателя ФИО2 возвратить Департаменту имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м., расположенные по адресу: <...>.

В удовлетворении заявленных требований индивидуального предпринимателя Карабашева Шамиля Харшимовича отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 23.04.2016 решение Арбитражного суда Ростовской области от 11.02.2016 по делу № А53-13936/2015 оставлено без изменения.

Постановлением суда кассационной инстанции от 05.09.2016 решение суда от 11.02.2016 и постановление суда апелляционной инстанции от 23.04.2016 оставлено без изменения в части удовлетворения требования департамента, отказа в удовлетворении требований предпринимателя о признании незаконными действий департамента по расторжению договоров аренды от 25.09.2009 № 31514 и № 31515, обязании департамента заключить с предпринимателем на новый срок договоры аренды земельных участков с кадастровыми номерами 61:44:0040307:30 и 61:44:0040307:31. В остальной части судебные акты отменены, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Суд кассационной инстанции указал, что обстоятельства, связанные с обоснованностью невключения земельных участков с кадастровыми номерами 61:44:0040307:30 и 61:44:0040307:31 (в период действия договоров аренды от 25.09.2009 N 31514 и N 31515) в схему размещения нестационарных торговых объектов на 2011-2015 годы, судебными инстанциями не исследовались (не оценивались). Между тем, с учетом норм действующего земельного законодательства, положений Закона N 381-ФЗ, фактически сложившихся обстоятельств, а также выводов судебных инстанций по делу N А53-2467/2016, данные обстоятельства имеют существенное значение для разрешения требований предпринимателя.

Представитель истца поддержал исковые требования, изложив правовую позицию по делу.

Представитель ответчика исковые требования не признал.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 18.01.2017.

После перерыва судебное заседание продолжено при участии представителя истца ФИО3 по доверенности от 11.04.2016; представителя Администрации города Ростова-на-Дону ФИО4 по доверенности от 06.05.2016, представителя Администрации Кировского района города Ростова-на-Дону ФИО5 по доверенности от 02.11.2016.

Представитель индивидуального предпринимателя ФИО2 в судебном заседании заявил ходатайство об уточнении исковых требований.

В соответствии с уточненными исковыми требованиями ИП ФИО2 просит суд:

- признать незаконными действия Администрации Кировского района г. Ростова- на-До ну по исключению земельных участков кад. номер 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м. и кад. номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенных по адресу: <...>, из схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2010-2015 годы, в том числе выраженные в письме от 07.10.2015 № 59-23-3747;

- признать незаконным отказ Администрации Кировского района г.Ростова-на- Дону во включении земельных участков кад. номер 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м. и кад. номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенных по адресу: г.Ростов-на- Дону, ул. Красноармейская, 87, в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы, выраженный в письмах от 21.12.2015 № 59-23.02/1654. от 11.12.2015 № 59-23.02/1592;

- обязать Администрацию Кировского района г.Ростова-на-Дону совершить действия, направленные на включение в действующую схему размещения

нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы земельных участков кад. номер 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м. и кад. номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м.. расположенных по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул. Красноармейская, 87;

- обязать Администрацию г. Ростова-на-Дону совершить действия, направленные на утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы с включением в нее земельных участков кад. номер 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м. и кад. номер 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенных по адресу: <...>.

Уточненные исковые требования приняты судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддержал исковые требования с учетом уточнений, изложив правовую позицию по делу.

Представитель ответчика исковые требования не признал.

Изучив материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Как видно из материалов дела, постановлениями главы администрации района от 04.08.2009 N 318 и 324 предпринимателю в краткосрочную аренду (на срок 5 лет) переданы земельные участки площадью 24 кв. м (кадастровый номер 61:44:0040307:30) и площадью 19 кв. м (кадастровый номер 61:44:040307:31), расположенные по адресу: <...>. Участки предоставлены для эксплуатации временных торговых павильонов (без права капитального строительства). В постановлениях указано, что земельные участки предоставляются предпринимателю в связи с переходом права собственности на временные объекты в соответствии с постановлением от 12.05.2009 N 333 и пунктами 13, 14 Перечня размещения временных объектов стационарной мелкорозничной торговли по Кировскому району на 2009 год, подлежащих пролонгации (т. 4, л.д. 47-50).

Письмом от 07.10.2015 № 59-23-3747 Администрация Кировского района города Ростова-на-Дону отказала предпринимателю в подготовке правоустанавливающего акта и предоставлении спорных земельных участков на том основании, что земельные участки не были включены схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2013-2015 годы, утвержденную постановлением Администрации города Ростова-на-Дону от 19.11.2012 № 999.

Письмом от 11.12.2015 № 59-23.02/1592 Администрация Кировского района города Ростова-на-Дону отказала во включении спорных объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы в связи с ранее предъявленными замечаниями Департаментом автомобильных дорог и организации дорожного движения города Ростова-на-Дону.

Письмом от 21.12.2016 № 59-23.02/1654 Администрация Кировского района города Ростова-на-Дону отказала во включении спорных объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы в связи с ранее предъявленными замечаниями Департамента транспорта города Ростова-на-Дону.

Данные отказы обжалуются предпринимателем в рамках настоящего дела.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них

какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из положений части 4 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Оценивая действия Администрации на предмет соответствия закона, суд исходит из следующих обстоятельств.

Согласно пункту 6 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) размещение нестационарных торговых объектов осуществляется без предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

В силу пункта 1 статьи 33.36 ЗК РФ размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Законом о торговой деятельности.

Использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в указанных целях осуществляется на основании разрешений уполномоченного органа (пункт 2 статьи 39.33 ЗК РФ).

В соответствии с приведенными нормами (действуют с 01.03.2015) документом, подтверждающим право на использование земельного участка под размещение нестационарного торгового объекта, является договор на размещение нестационарного объекта. Собственник нестационарного торгового объекта, размещенного в установленном Законом о торговой деятельности порядке на земельном участке, относящемся к публичной собственности, освобожден от заключения договора на право пользования таким участком.

Согласно частям 1 и 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее – Закон № 381-ФЗ) размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Частью 6 статьи 10 Закона N 381-ФЗ предусмотрено, что утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно, как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы.

Как указал в Определении от 29.01.2015 N 225-О Конституционный суд Российской Федерации, положение части 6 статьи 10 Закона N 381-ФЗ направлено на обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг, стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса, на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности при изменении органами публичной власти схемы размещения нестационарных торговых объектов, сокращения сферы торговых услуг.

Часть 6 статьи 10 Закона N 381-ФЗ не может рассматриваться как исключающая необходимость достижения в каждом конкретном случае при утверждении (изменении) схемы размещения нестационарных торговых объектов баланса интересов местного сообщества в целом и соответствующих хозяйствующих субъектов с учетом особенностей конкретного муниципального образования, а потому органы местного самоуправления не лишены возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы размещения торговых объектов, принимая во внимание их нестационарный характер, в целях создания условий для наилучшего удовлетворения потребностей населения в получении необходимых товаров, работ и услуг по месту жительства и без ущерба для стабильного ведения предпринимательства, с тем чтобы при изменении места ведения бизнеса сам бизнес сохранялся.

В силу приведенной правовой позиции положения части 6 статьи 10 Закона имеют направленность на обеспечение прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность. Органы местного самоуправления не лишены возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы размещения нестационарных торговых объектов при условии наилучшего удовлетворения потребностей населения в получении необходимых товаров (работ, услуг) по месту жительства и без ущерба для стабильного ведения предпринимательства на территории муниципальных образований. Нормы статьи 10 Закона о торговой деятельности призваны обеспечить баланс между гарантиями прав предпринимателей с единообразными основными процедурами, поддержанием конкуренции и возможностью органам местного самоуправления, учитывая местную специфику, развивать территории.

Закон N 381-ФЗ действует с 09.01.2010 и в качестве основания для включения в схему размещения нестационарных торговых объектов не требовал (не требует в настоящее время) заключения договора аренды земельного участка, что впоследствии подтвердили и положения статей 39.33, 39.36 Земельного кодекса.

При этом значительная часть нестационарных торговых объектов уже размещалась на территории муниципальных образований до вступления в силу Закона N 381-ФЗ (то есть до 2010 года) в отсутствие регулирования на федеральном уровне вопросов, связанных с размещением таких объектов на соответствующих территориях. Поэтому применительно к данному спору существенное значение имеют обстоятельства законности размещения спорных торговых павильонов в период, предшествующий принятию Закона N 381-ФЗ (их размещения в соответствии с действовавшими в тот период субъектными (муниципальными) правовыми актами, регулировавшими вопросы размещения объектов торговли).

В данном случае торговые павильоны эксплуатируются с 1999 года, приобретены предпринимателем в 2009 году, и были включены в утвержденный администрацией района Перечень размещения временных объектов стационарной мелкорозничной торговли по Кировскому району на 2009 год, подлежащих пролонгации (пункты 13, 14). Земельные участки, в границах которых размещены павильоны предпринимателя, предоставлены ему в аренду на основании постановления от 12.05.2009 N 333, регулировавшего в тот период порядок предоставления земельных участков для целей, не

связанных со строительством (включая размещение нестационарных торговых объектов) в г. Ростове-на-Дону.

По смыслу норм статьи 10 Закона N 381-ФЗ принимаемые уполномоченными органами правовые акты об утверждении порядка размещения нестационарных торговых объектов содержат правила размещения как существующих (установленных на законных основаниях ранее), так и объектов, устанавливаемых вновь (впервые). В противном случае утрачивается смысл схемы, как документа, регламентирующего (обобщающего) все (существующие, предполагаемые к размещению) места установки нестационарных торговых объектов в границах муниципального образования, для обеспечения устойчивого развития территории и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. При этом ранее размещенные нестационарные торговые объекты включаются в утверждаемую схему при условии их установки в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Однако в утвержденную на 2011-2015 годы схему размещения нестационарных торговых объектов соответствующие места (земельные участки с кадастровыми номерами 61:44:0040307:30 и 61:44:040307:31) не вошли. Письмом от 03.07.2014 N 59-23-2332 (в период действия договоров аренды) администрация района сообщила предпринимателю о том, что участки (торговые павильоны) включены в действующую схему размещения нестационарных торговых объектов. Но впоследствии информировала заявителя о том, что проект схемы (по спорным позициям) не был согласован департаментом транспорта.

Предприниматель оспорил действия департамента транспорта по исключению из схемы размещения нестационарных объектов на территории города Ростова-на-Дону земельных участков с кадастровыми номерами 61:44:0040307:30 и 61:44:0040307:31. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.05.2016 по делу N А53-2467/2016 в удовлетворении требований отказано. Суд исходил из того, что решение о включении объектов в схему размещения нестационарных объектов на территории города Ростова-на-Дону департаментом транспорта не могло быть принято в силу разделения полномочий муниципальных органов, установленного постановлением мэра города Ростова-на-Дону от 21.03.2013 N 300. Действия департамента транспорта самостоятельного правового значения не имеют, отказ во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов осуществлен администрацией района (уполномоченным органом), действия которой предпринимателем обжалованы в рамках настоящего дела.

Постановлением Мэра г. Ростова н/Д от 24.08.2004 N 1414 утверждено Положение "О порядке оформления прав на земельные участки в городе Ростове-на-Дону", в соответствии с которым администрация района в срок до 1 ноября текущего года определяет места размещения временных объектов стационарной мелкорозничной торговли, общественного питания, бытового обслуживания и временных гаражей и направляет в МУ "Комитет по архитектуре и градостроительству города" на согласование план-схему их размещения; комитет в течение месяца рассматривает и согласовывает представленную план-схему. В случае, если земельные участки, указанные в план-схеме, входят в перечень земельных участков, планируемых под строительство капитальных объектов, или обременены правами третьих лиц, то Комитет исключает их из согласованной план-схемы.

Постановлением Мэра г. Ростова н/Д от 11.07.2006 N 777 "Об утверждении Положения "О порядке предоставления земельных участков для целей, не связанных со строительством" установлен следующий порядок определения возможности предоставления и продления срока аренды земельных участков, занимаемых временными объектами стационарной мелкорозничной торговли, общественного питания, бытового обслуживания и временными гаражами:

а) администрация района в срок до 1 ноября текущего года определяет и направляет в МУ "ДАиГ" и в МУ "Департамент транспорта" на согласование перечень вновь размещаемых временных объектов и материалы топосъемки с нанесением границ и координат участков, перечень договоров аренды земельных участков, занимаемых существующими временными объектами, снос которых не планируется, и перечень договоров аренды земельных участков, занимаемых временными объектами, которые необходимо расторгнуть;

б) МУ "ДАиГ" и МУ "Департамент транспорта" в течение месяца рассматривают и согласовывают представленные перечни объектов. В случае, если земельные участки, указанные в перечнях объектов, находятся на территории, планируемой в текущем или следующем году под строительство капитальных объектов, или находятся на территории земельных участков, обремененных правами третьих лиц, или мешают движению общественного пассажирского транспорта, МУ "ДАиГ" и МУ "Департамент транспорта" исключают их из представленных перечней объектов;

в) МУ "ДАиГ" и МУ "Департамент транспорта" в течение 3 дней после согласования направляют в ДИЗО перечни объектов вместе с прилагаемыми к ним материалами для утверждения;

г) ДИЗО в течение 21 дня утверждает перечни объектов своим правовым актом с учетом замечаний и направляет их в администрацию района для использования в работе;

д) в случае необходимости размещения временного объекта на земельном участке, не указанном в согласованном перечне вновь размещаемых временных объектов, администрация района в установленном настоящим пунктом порядке организует внесение в него соответствующих изменений;

е) в случае, если договор аренды подлежит расторжению, Департамент в разумный срок после утверждения перечня объектов направляет арендатору уведомление о расторжении договора аренды.

Необходимость согласования схемы размещения нестационарных торговых объектов департаментами также определена Положением "О порядке предоставления земельных участков для целей, не связанных со строительством", утвержденными постановлением Мэра г.Ростова-на-Дону от 12.05.2009 № 333.

Спорные участки были включены в схему размещения временных стационарных торговых объектов, по которым Администрация Кировского района г.Ростова-на-Дону предполагает продлить договоры аренды земельных участков в 2009 году. Данная схема была согласована уполномоченными органами.

В соответствии с п. 15 ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения городского округа относится создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

Постановлением Правительства Ростовской области от 19.07.2012 № 663 (в редакции постановления Правительства Ростовской области от 18.09.2015 № 583) «Об утверждении Правил включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов» утвержден Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления схемы размещения нестационарных торговых объектов (Приложение № 1 к постановлению Правительства Ростовской области от 19.07.2012 № 663).

Согласно положениям Постановления № 663 схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органами местного самоуправления городских округов и муниципальных районов по поселениям, входящим в его состав, с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения

нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов, утвержденных Правительством Ростовской области, в соответствии с градостроительным, земельным, санитарно-эпидемиологическим, экологическим, противопожарным законодательством и другими установленными федеральными законами требованиями.

Определенный в соответствии с уставом муниципального образования орган местного самоуправления осуществляет планирование по размещению нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования с учетом существующей дислокации нестационарных торговых объектов и обеспечения населения товарами первой необходимости.

На основании сформированного плана по размещению нестационарных торговых объектов уполномоченный орган местного самоуправления разрабатывает схему размещения нестационарных торговых объектов по форме согласно приложению к настоящему Порядку.

Разработанная схема размещения нестационарных торговых объектов утверждается правовым актом органа местного самоуправления в порядке, установленном уставом муниципального образования.

Внесение изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов осуществляется по мере необходимости, но не чаще одного раза в квартал в порядке, установленном для ее разработки и утверждения.

Утвержденная схема размещения нестационарных торговых объектов и вносимые в нее изменения подлежат официальному опубликованию в порядке, установленном для

официального опубликования муниципальных самоуправления в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет».

В соответствии с пунктом 16.8.1 Устава города Ростова-на-Дону к полномочиям Администрации города Ростова-на-Дону относится разработка и утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов.

Согласно пункту 1 статьи 53 Устава города Ростова-на-Дону администрация района как территориальный орган Администрации города осуществляет отдельные исполнительно-распорядительные функции Администрации города, закрепленные за районной администрацией настоящим Уставом, нормативно-правовыми актами городской Думы и Администрации города, Положением об администрации района.

В соответствии с пунктом 8.13 Положения об администрации Кировского района города Ростова-на-Дону, утвержденного решением Ростовской-на-Дону городской Думы от 22.02.2011 № 72 к компетенции районной администрации относится подготовка схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Кировского района города Ростова-на-Дону.

Таким образом, полномочия администрации города по разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов делегированы районным администрациям.

Отказы администрации Кировского района города Ростова-на-Дону во включении спорных объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов мотивированы несогласованием их размещения Департаментом транспорта города Ростова-на-Дону и Департамента автомобильных дорог и организации дорожного движения (т.4 л.д.53, т.5 л.д.38).

Вместе с тем, ссылка Департамента транспорта города Ростова-на-Дону на запрет размещения торговых киосков в пределах посадочных площадок и площадок ожидания остановочных пунктов не имеет отношения к местоположению спорных торговых объектов, поскольку данные участки не расположены в пределах посадочных площадок и площадок ожидания остановочных пунктов, в значительной отдаленности от проезжей части. Доказательства планирования остановки в данных местах органами не представлены.

В письме Департамента автомобильных дорог и организации дорожного движения от 30.11.2015 сообщается, что при осуществлении торговли по ул Красноармейская, 87 выставляются лотки с овощами и фруктами на тротуар, тем самым создаются помехи и не обеспечивается безопасное движение пешеходов. Однако предметом спора не является законное осуществление торговой деятельности в спорный момент. Схема размещения нестационарных торговых объектов представляет собой утвержденное планирование места размещения нестационарных торговых объектов.

Выявленные нарушения не могут служить основанием для исключения данных участков из схемы и, тем более, для не включения их в схему.

Ссылка администрации Кировского района города Ростова-на-Дону на расположение спорных участков в газонной части улицы Красноармейская топосъемкой не подтверждается. На месте данных земельных участков обозначение газона отсутствует.

При этом в соответствии с пунктом 15 раздела 4 Правил благоустройства территории города Ростова-на-Дону, принятых Ростовской-на-Дону городской Думой от 13.06.2012 № 282, не допускается размещать объекты торговли, временные и сезонные сооружения (кроме предназначенных для обеспечения пассажирских перевозок) на тротуарах, газонной части улиц, скверов, парковой и лесной зоны без согласования в установленном порядке.

Однако в настоящем случае спорные земельные участки сформированы и поставлены на кадастровый учет в 1999 и 2002 годах для размещения павильонов, были включены в схему размещения временных стационарных торговых объектов на 2009 год по ранее заключенным договорам аренды, предоставлялись в аренду для размещения торговых павильонов с 1999 года. Указанное предоставление и использование осуществлялось законным способом с согласования уполномоченных органов. Следовательно, в случае изначального планирования на данной территории газона, размещение павильонов фактически было согласовано. Однако планирование газона и разбивка газона на данной территории администрациями не доказана.

Администрацией Кировского района города Ростова-на-Дону также приводится довод о том, что уровень минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов на территории Кировского района города Ростова-на-Дону на 2016-2021 годы обеспечен стационарными торговыми объектами (магазинами и торговыми центрами).

Однако достижения уровня минимальной обеспеченности не предполагает отказ во включении в схему по этому основанию тем более, что ранее данные земельные участки уже были включены в схему и торговля на них осуществлялась. При этом администрация Кировского района не привела обоснованных и разумных аргументов тому, что иные нестационарные торговые объекты включены в схему при достижении уровня минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов стационарного характера.

При таких обстоятельствах на основании вышеизложенных норм суд полагает оспариваемые отказы администрации Кировского района, изложенные в письмах от 11.12.2015 № 59-23.02/1592, от 21.12.2016 № 59-23.02/1654, суд признает незаконными как противоречащие Земельному кодексу Российской Федерации, Постановление Правительства Ростовской области от 19.07.2012 № 663.

Согласно пункту 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должны содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить

допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Поскольку в соответствии с Уставом города Ростова-на-Дону схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается Администрацией города Ростова-на-Дону при том, что полномочия по разработке схемы переданы администрациям районов, суд полагает, что права предпринимателя будут восстановлены путем обязания администрации Кировского района внести изменения в схему размещения нестационарных торговых объектов, включив спорные земельные участки в схему, а также путем обязания Администрации города Ростова-на-Дону утвердить данные изменения. При этом законные основания для невозможности утверждения Администрацией города Ростова-на-Дону данных изменений органами не приведены. В противном случае цель обращения предпринимателя с заявленным требованием не будет достигнута, его права не будут восстановлены.

В порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы предпринимателя по уплате государственной пошлины за подачу заявленных требований, апелляционную и кассационные жалобы возлагаются на администрацию Кировского района города Ростова-на-Дону.

Руководствуясь статьями 110, 167-176, 199-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд.

Р Е Ш И Л:

Признать незаконным отказ Администрации Кировского района города Ростова-на- Дону во включении земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м., земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенных по адресу: <...>, в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова- на-Дону, выраженный в письмах от 21.12.2015 № 59-23.02/1654, от 11.12.2015 № 59- 23.02/1592.

Обязать Администрацию Кировского района города Ростова-на-Дону подготовить изменения в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону, включив в схему земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м., земельный участок с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенные по адресу: <...>.

Обязать Администрацию г.Ростова-на-Дону утвердить включение в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ростова-на-Дону земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:30 площадью 24 кв.м., земельного участка с кадастровым номером 61:44:0040307:31 площадью 19 кв.м., расположенных по адресу: <...>.

Отказать в удовлетворении остальной части заявленных требований.

Взыскать с Администрации Кировского района города Ростова-на-Дону в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 6300 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО2 из федерального бюджета 2700 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 89 от 30.11.2015.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в

законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд принявший решение при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Жигало Н. А.