Решение от 7 августа 2019 г. по делу № А21-7767/2019

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru


Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград

Дело №

А21-7767/2019

“07”

августа

2019 года

«05» августа 2019 года оглашена резолютивная часть решения

Арбитражный суд Калининградской области в составе:

судьи Гурьевой И. Л., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «Спецгазавтоматика» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Администрации Советского ГО (ОГРН <***>, ИНН <***>)

об обязании внести изменения в условия Концессионного соглашения,

третье лицо: МП «Советсктеплосети»,

при участии:

от истца – ФИО2 по доверенности от 01.12.2017, паспорту,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 11.07.2019, паспорту,

от третьего лица – не явилось, извещено,

установил:Общество с ограниченной ответственностью «Спецгазавтоматика» (далее - ООО «Спецгазавтоматика», Общество, истец) обратилось в арбитражный суд с иском к Администрации Советского городского округа (далее – Администрация, ответчик) об обязании администрации внести изменения в условия Концессионного соглашения №1 от 01 августа 2016 года, содержащиеся в приложении №1 «Задание на создание объекта концессионного соглашения» и в приложении №2 «Методы регулирования и долгосрочные параметры регулирования тарифа по котельной «Западная» мощностью 80 МВт. В г. Советске» и до проведения ремонта (реконструкции) тепловой сети МП «Советсктеплосети», установив:

в разделе №4 «Технико-экономические показатели объекта» приложения №1:

-годовая выработка тепловой энергии 139 463, 76 Гкал.

-годовой отпуск тепловой энергии 136 800 Гкал.

-годовой расход электроэнергии 5206,948 тыс. кВт.час.

В разделе №12 «Электроснабжение» приложения №1:

-разрешенная мощность 1186,04 кВт.

-расчетная мощность 1186,04 кВт.

В приложении №2:

-удельный расход электроэнергии 32,88 кВт.час./Гкал.

Требования основаны на статьях 450, 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик по существу иска возражений не заявил.

Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся в судебное заседание представителей третьего лица в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав содержащиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему.

01 августа 2016 года между Администрацией и Обществом заключено концессионное соглашение №1 на создание и последующую эксплуатацию имущества муниципальной собственности муниципального образования Советский городской округ «Газовая котельная «Западная» мощностью 80 МВт (далее – Концессионное соглашение), по условиям которого концессионер обязался построить котельную «Западная» и осуществлять деятельность по производству, передаче и распределению тепловой энергии и теплоносителя.

Параметры Концессионного соглашения, в том числе удельный расход электроэнергии, установлены на основании проектной документации №027-2013 «Строительство котельной «Западная» мощностью 80 МВт в г. Советске», разработанной ООО «Центр комплексного проектирования» по заданию Администрации МО «Советский городской округ».

Удельный расход электроэнергии, согласно проектной документации, составил 11,80 кВт.час./Гкал. Удельный расход электроэнергии определен в соответствие с заданием на создание объекта концессионного соглашения (приложение №1 к Концессионному соглашению), как частное от деления годового расхода электроэнергии в размере 2022,14 тыс. кВт.час. на объем вырабатываемой тепловой энергии в размере 171,335 тыс.Гкал. (2022,14/ 171,135).

На этом основании в долгосрочных параметрах регулирования тарифов (приложение №2 к Концессионному соглашению) принят удельный расход электроэнергии в размере 11,80 кВт.час./Гкал.

Указанный удельный расход электроэнергии используется Службой по государственному регулированию цен и тарифов Калининградской области (далее Служба) при установлении тарифов на тепловую энергию.

В ходе реализации заключенного Концессионного соглашения было установлено, что предусмотренная проектом мощность оборудования, включая электрические насосы, недостаточна для поддержания тепловых режимов работы котельной, в связи с чем, были внесены изменения в проект.

Корректировка проекта была проведена в соответствие с техническим заданием, утвержденным 25.05.2017 г. главой администрации Советского городского округа. Внесенные в проект изменения привели к увеличению мощности устанавливаемого оборудования, соответствующему увеличению годового расхода электроэнергии и как следствие, к увеличению удельного расхода электроэнергии.

Последующая после изменения проекта экспертиза от 26.07.2017 г., выполненная ГАУ КО «Центр проектных экспертиз» подтвердила увеличение удельного расхода электроэнергии указав, что годовой расход электроэнергии должен составлять 2670,879 тыс.кВт.час. вместо учтенных в Концессионном соглашении 2022,14 тыс.кВт.час.

Как указывает истец при обращении в Службу для установления тарифов выяснилось, что определенный Концедентом объем вырабатываемой тепловой энергии в размере 171,335 тыс. Гкал. (приложение №1 к Концессионному соглашению) не соответствовал фактической потребности, составляющей 139,463 тыс. Гкал.

Вся вырабатываемая Концессионером тепловая энергия, за исключением собственного потребления на технологические нужды, поступает в адрес единой теплоснабжающей организации МП «Совстсктеплоссти».

Поэтому Служба, при установлении долгосрочных тарифов на тепловую энергию для Концессионера, приняла в расчетах объем вырабатываемой тепловой энергии в размере 139,463 тыс.Гкал. соответствующий данным по тепловому балансу, представленному в Службу МП «Советсктеплосети», что отражено в протоколах заседания правления Службы от 24.10.2017 г. №79/17 и от 29.11.2018 г. №87/18.

При изменении годового расхода электроэнергии до 2670,879 тыс.кВт.час и изменении объема выработки тепловой энергии до 139,463 тыс.Гкал., подлежали изменению параметры Концессионного соглашения в части удельного расхода электроэнергии, который должен был составлять 19,15 кВт.час./Гкал. (2670,879 / 139,463).

При удельном расходе 11.80 кВт.час./Гкал. объем электроэнергии на выработку 139,463 тыс. Гкал. составляет 1 645,67 тыс. кВт.час. При цене электроэнергии 4,34 руб./кВт.час. расходы Концессионера на приобретение электроэнергии, учтенные Службой в тарифе на 2018 год, составили 7 142,18 тыс. руб. (4,34 х 1 645 670).

При изменении параметров Концессионного соглашения в соответствие с изменением проекта, установлением удельного расхода электроэнергии в размере 19,15 кВт.час./Гкал. и объема электроэнергии 2670,879 тыс. кВт.час, расходы Концессионера на приобретение электроэнергии в 2018 году, подлежащие учету Службой в тарифе, должны были составить 11 591,62 тыс. руб. (4,34 х 2 670 879).

Таким образом, необходимая валовая выручка (НВВ), определенная Службой при установлении для Концессионера тарифов на тепловую энергию на 2018 год, уменьшена на 4 449,44 тыс. руб. (11 591,62-7 146,42), в связи с чем, Концессионер несет убытки.

В связи с корректировкой проектной документации долгосрочные параметры регулирования, установленные в качестве условий Концессионного соглашения (приложение №2 к Концессионному соглашению), должны быть изменены и удельный расход электроэнергии, подлежащий учету в тарифе, должен составлять 19,15 кВт.час./Гкал.

Истец поясняет, что в связи с тем, что до заключения Концессионного соглашения Концедентом не был проведен аудит тепловых сетей, в том числе находящихся в ведении МП «Советсктеплосети», Концессионер вынужден поддерживать повышенное давление в тепловой сети, что приводит к дополнительному расходу электроэнергии.

Причиной превышения удельного расхода электроэнергии более 19,15 кВт.час./Гкал. является неудовлетворительное состояние тепловой сети и в основном обусловлено повышенным потреблением электроэнергии в летний период, когда осуществляется только горячее водоснабжение без подачи тепловой энергии на отопление.

Расход сетевого теплоносителя в отопительный сезон составляет 2600 куб.м./час. В летнее время, расход теплоносителя должен значительно снижаться и как показывают данные по другим аналогичным котельным, должен быть менее 1000 куб.м./час.

Однако, в связи с неудовлетворительным состоянием тепловой сети, Концессионер по требованию МП «Советсктеплосети» вынужден поддерживать избыточное давление в тепловой сети, что приводит к расходу сетевого теплоносителя в объеме более 2100 куб.м./час.

Работа насосного оборудования в летний период в режиме, предназначенном для работы в отопительный сезон, приводит к удельному расходу электроэнергии более 60 кВт.час./Гкал.

По данным АО «Региональная энергетическая компания», являющимся поставщиком электроэнергии на котельную «Западная», объем поставленной электроэнергии в 2018 году составил 5 206 948 кВт.час. (приложение).

Объем отпущенной Концессионером тепловой энергии в тепловые сети МП «Советсктеплосети» за 2018 год составил 155 316.01 Гкал., а объем выработанной Концессионером тепловой энергии за 2018 год составил 158 340,31 Гкал. (приложение).

Таким образом, удельный расход электроэнергии в 2018 году составил 32,88 кВт.час./Гкал. (5 206 948 кВт.час. / 158 340,31 Гкал.).

При этом, из таблицы расчета удельного расхода электроэнергии следует, что удельный расход электроэнергии особенно возрастает в летний период (приложение).

Стоимость потребленной Концессионером в 2018 году электроэнергии составила 22 598 154 руб. (5 206 948 кВт.час. х 4.34 руб./кВт.час).

Стоимость электроэнергии, возмещенной в тарифе, составила 8 108 924 руб. (11.8 кВт.час./Гкал. х 158 340,31 Гкал. х 4.34 руб./ кВт.час).

Фактические убытки Концессионера, в связи с применением Службой при расчете тарифов на тепловую энергиюь удельного расхода электроэнергии в размере 11,8 кВт.час./Гкал., составили 14 489 230 руб.

Концессионер письмом от 31.05.2019 г. №СГА-273 обратился к Концеденту с предложением внести изменения в параметры Концессионного соглашения, в части касающейся удельного расхода электроэнергии и направил ему соглашение об изменении условий Концессионного соглашения.

Однако Концедент письмом от 07.06.2019 г. №3969 сообщил готовности установить удельный расход электроэнергии в размере 19,15 кВт.час./Гкал., но отказался от установления удельного расхода электроэнергии в размере 32,88 кВт.час./Гкал.

Общество, посчитав, что Администрация неправомерно уклонилась от внесения изменений в параметры Концессионного соглашения, обратилось в арбитражный суд с иском.

В части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ) определено, что по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно статье 13 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон (части 3, 3.1) либо решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации, по требованию стороны концессионного соглашения (часть 4).

В силу пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных данным кодексом, другими законами или договором.

При этом требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (пункт 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствие со статьей 43 Закона №115-ФЗ, соглашение сторон является основанием для получения предварительного согласия Службы на изменение долгосрочных параметров регулирования и в дальнейшем для получения согласия антимонопольного органа на изменение условий Концессионного соглашения.

Порядок изменения значений долгосрочных параметров регулирования, установленных в качестве условий Концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности, установлен Правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 г. № 1075 (далее Правила регулирования).

В соответствие с пунктом 97 Правил регулирования, соглашение сторон необходимо для обращения в Службу в целях получения предварительного согласия на изменение значений долгосрочных параметров регулирования.

В соответствие с пунктом 104 Правил регулирования, для получения предварительного согласия Службы на изменение долгосрочных параметров регулирования в отсутствии соглашения сторон, необходимо решение суда с указанием размеров изменения долгосрочных параметров регулирования.

При изложенных фактических обстоятельствах, принимая во внимание представленное истцом Экспертное заключение по расчету удельных нормативов потребления электрической энергии на объекте газовая котельная «Западная» города Советска Калининградской области, мощностью 80 Мвт, а также учитывая отсутствие возражений со стороны ответчика, суд соглашается с доводами истца о том, что требование Общества о внесении изменений в условия Концессионного соглашения №1 является правомерным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 167 – 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить.

Обязать администрацию Советского городского округа внести изменения в условия Концессионного соглашения №1 от 01 августа 2016 года, содержащиеся в приложении №1 «Задание на создание объекта концессионного соглашения» и в приложении №2 «Методы регулирования и долгосрочные параметры регулирования тарифа по котельной «Западная» мощностью 80 МВт. В г. Советске» и до проведения ремонта (реконструкции) тепловой сети МП «Советсктеплосети», установив:

в разделе №4 «Технико-экономические показатели объекта» приложения №1:

-годовая выработка тепловой энергии 139 463, 76 Гкал.

-годовой отпуск тепловой энергии 136 800 Гкал.

-годовой расход электроэнергии 5206,948 тыс. кВт.час.

В разделе №12 «Электроснабжение» приложения №1:

-разрешенная мощность 1186,04 кВт.

-расчетная мощность 1186,04 кВт.

В приложении №2:

-удельный расход электроэнергии 32,88 кВт.час./Гкал.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья И.Л. Гурьева