Решение от 12 марта 2021 г. по делу № А32-42361/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

арбитражного суда первой инстанции

Дело № А32-42361/2020
г. Краснодар
12 марта 2021г.
Резолютивная часть решения объявлена 03 марта 2021г.

Решение изготовлено в полном объеме 12 марта 2021г.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Тамахина А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело

исковое заявление акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала «Новороссийскэнергосбыт» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП: <***>, ИНН: <***>)

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества "НЭСК-электросети" в лице филиала «Новороссийскэлектросеть» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 534 746,60 руб.,

при участии в заседании:

от истца: ФИО3, дов. от 01.01.2021;

от ответчика: представитель не явился.

от третьего лица: ФИО4, дов. от 01.01.2021.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала «Новороссийскэнергосбыт» (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее - общество) о взыскании 534 746,60 руб. задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 008817 от 22.07.2020.

Представители истца и третьего лица в судебном заседании исковые требования поддержали.

Ответчик явку представителя не обеспечил, о времени и месте судебного заседания считается извещенным надлежащим образом с учетом следующего.

Копии определений суда от 13.10.2020 и от 08.12.2020, направленные по адресу ответчика, указанному в ЕГРИП: 353906, <...> (почтовые идентификаторы: 35093152257701, 35093154743301) возвращены отделением почтовой связи с отметками «истек срок хранения».

С 09.04.2018 пунктом 34 Правил не предусмотрены доставка и вручение под расписку вторичного извещения при неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение пяти рабочих дней после доставки первичного извещения. Таким образом, с момента вступления в силу указанных изменений наличие двух отметок на почтовом конверте для установления факта надлежащего извещения лица не требуется.

Судебные извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства (абзац 2 части 4 статьи 121 Кодекса).

Место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из ЕГРИП.

Пунктом 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица предусмотрено, что участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд.

Согласно пункту 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. При этом сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Из пункта 3 статьи 23, пункта 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснений, приведенных в пункте 63 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление Пленума N 25), следует, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, как и юридическое лицо, несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, а также риск отсутствия по указанному адресу своего представителя.

В пункте 68 постановления Пленума N 25 разъяснено, что статья 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит применению также к судебным извещениям и вызовам, если гражданским процессуальным или арбитражным процессуальным законодательством не предусмотрено иное.

В сложившейся судебной практике выработан подход, согласно которому лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, обязано создать условия, обеспечивающие получение почтовой корреспонденции.

Ненадлежащая организация деятельности индивидуального предпринимателя в части получения почтовой корреспонденции по месту его жительства, определенному на основании выписки из ЕГРИП, является риском самого индивидуального предпринимателя и все неблагоприятные последствия такой организации своей деятельности должен нести сам предприниматель.

Исходя из изложенного, суд на основании п. 2 ч. 4 ст. 123 АПК РФ считает ответчика надлежащим образом извещенным.

Суд считает необходимым отметить, что согласно спискам почтовых отправлений от 01.09.2020 и от 18.09.2020, приложенным к иску, истцом в адрес ответчика: 353906, <...> (почтовые идентификаторы: 80090552497508 и 80094851907249) были направлены претензия и копия иска с приложенными к нему документам, которые возвращены отделением почтовой связи по истечение месячного срока хранения в отделении почтовой связи.

Таким образом, материалы дела свидетельствуют о том, что неполучение ответчиком как досудебной, так и судебной корреспонденции по месту его жительства, определенному на основании выписки из ЕГРИП, связано исключительно с ненадлежащей организацией деятельности самого ответчика, в связи с чем риск последствий неполучения указанной корреспонденции несет сам ответчик.

В судебном заседании, состоявшемся 24.02.2021, в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 03.03.2021 до 17 час 30 мин., после чего судебное разбирательство было продолжено.

В целях дополнительного извещения ответчика, по адресу ответчика, содержащемуся в выписке ЕГРЮЛ, судом была направлена телеграмма с уведомлением от 24.02.2021, содержащая информацию о перерыве в судебном заседании. Однако согласно уведомлению телеграмма ответчику не доставлена, по указанному в телеграмме адресу закрыто, по направленному извещению адресат за телеграммой не явился.

Суд, исследовав собранные по делу доказательства, оценив их в совокупности в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установил следующее.

Между истцом (гарантирующий поставщик, ГП) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 5871 от 17.06.2019г. (далее – договор), по условия которого гарантирующий поставщик обязуется продавать электрический энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, указанной в документахо технологическом присоединении, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1 договора).

Потребитель обязан беспрепятственно допускать (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей ГП и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по договору (п. 2.3.13 договора). Сообщать незамедлительно ГП обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и (или) знаков визуального контроля (голографическая наклейка или индикатор магнитного поля), нанесенных на средства учета и вводной коммутационный аппарат, а также о неисправностях в работе средств учета (п. 2.3.14 договора). Обеспечивать сохранность средств учета электрической энергии, вводных коммутационных аппаратов, пломб и (или) знаков визуального контроля (голографическая наклейка или индикатор магнитного поля), нанесенных на средства учета и вводной коммутационный аппарат. В случае намерения демонтировать в целях замены, ремонта или/ поверки средства учета потребитель не менее чем за 7 рабочих дней обязан направить в сетевую организацию письменную заявку, содержащую перечисленную в п. 3.8.1.информацию, с указанием даты и времени осуществления указанных в заявке действий (п. 2.3.15 договора).

Согласно п. 3.5 договора расчет объема безучетно потребленной электроэнергии по акту о неучтенном потреблении электроэнергии производится в соответствии с действующим законодательством РФ с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с п. 7.1 договора он действует с 00 ч. 00 мин. «01» июня 2019 года, но не ранее даты и времени начала оказания услуг по передаче электроэнергии, а в случае его заключения до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств, - с даты подписания сетевой организацией и потребителем акта о технологическом присоединении соответствующих энергопринимающих устройств, и считается заключенным на неопределенный срок.

Согласно акту об осуществлении временного технологического присоединения № 241 от 26.02.2019г., приложению № 5 к договору точкой поставки электроэнергии являются объекты благоустройства пляжной территории по адресу: <...> кад. № 23:47:0000000:815 точка контактного присоединения в РУ-0,4 кВ ТП-676, максимальная мощность 15 кВт.

22 июля 2020 в результате проверки расчетного прибора учета, проводимой работниками АО «НЭСК-электросети» начальником ОТЭ ФИО5 и инженером 1 категории ФИО6 выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в следующем: нарушена ранее установленная пломба № 21069659 энергоснабжающей организации, на вводном автомате имеется свободный доступ к токоведущим частям до расчетного прибора учета.

Данный факт зафиксирован актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.07.2020г. № 0008817.

Из содержания акта от 22.07.2020г. № 0008817 следует, что он составлен в присутствии представителей потребителя ФИО7 и ФИО8

Согласно расчетам неучтенного потребления электрической энергии, объем безучетного потребления электроэнергии за период с 22.01.2020 по 22.07.2020 составил 61 122 кВт/ч на сумму 534 746,60 руб.

Ссылаясь на то, что ответчик обязательство по оплате неучтенного потребления электрической энергии не выполнил, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 ГК РФ).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 ГК РФ).

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения № 442).

Согласно абз. 4 п. 139 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Пункт 169 Основных положений № 442 устанавливает, что сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 177 Основных положений № 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 178 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Из приведенной дефиниции с учетом правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

Видимое вмешательство в работу прибора учета компрометирует его в силу самого своего факта, поэтому при обнаружении последствий подобного рода действий и фиксации их актом о неучтенном потреблении создается презумпция неточности прибора и невозможности использования его показаний при расчетах за переданный ресурс, которая может быть опровергнута потребителем. При неопровержении этой презумпции следует исходить из фикции отсутствия прибора учета, что позволяет применять расчетный способ исчисления количества поставленного ресурса.

Отсутствие же видимого вмешательства потребителя в работу прибора учета предполагает правильность работы последнего, пока иное не будет доказано гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) или сетевой организацией, что может иметь место с учетом совершенствования технических способов воздействия на функционирование счетного оборудования, фиксирующего количество переданной энергии.

Как следует из акта о неучтенном потреблении электрической энергии № 008817 от 22.07.2020, выявленное сотрудниками сетевой организации нарушение выразилось в нарушении ранее установленной пломбы № 21069659 энергоснабжающей организации, на вводном автомате имеется свободный доступ к токоведущим частям до расчетного прибора учета.

Присутствовавший при проведении проверки представитель потребителя ФИО8 подписал акт без замечаний, указав в качестве объяснения, что за день до приезда сотрудников НЭСК счетчик был вскрыт неизвестными лицами.

Однако данное обстоятельство не освобождает потребителя от ответственности, поскольку ответственность за состояние пломб, в том числе и за незаконное вскрытие прибора учета неизвестными лицами, несет потребитель, который обязан в установленном порядке уведомить сетевую организацию о данном обстоятельстве.

Таким образом, представитель потребителя подтвердил выявленный представителями сетевой организации факт нарушения пломбы на вводном автомате.

В силу пункта 1 статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2000 № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации», действия работников представляемого по исполнению обязательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали (абзац второй пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статей 182, 402 ГК РФ действия работников представляемого по исполнению обязательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей.

Из приведенных норм следует, что положения о представительстве, явствующем из обстановки, относятся к работникам представляемого.

Как следует из материалов дела, полномочия ФИО8, действовавшего в качестве представителя потребителя и допустившего представителей сетевой организации к прибору учета, явствовали из обстановки в силу ст. 182 ГК РФ.

Доказательства обратного ответчиком не представлены.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что фиксация нарушения произведена в присутствии представителя потребителя, полномочия которого явствовали из обстановки, в которой он действовал.

Из материалов дела следует, что пломба №21069659 на вводном автомате была установлена сетевой организацией 20.08.2019, что подтверждается актом о проведении проверки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения № 18240 от 20.08.2019, подписанным представителем потребителя без разногласий.

В материалы дела сетевой организацией представлены фотоматериалы с места проведения проверки, на которых видно, что голографическая наклейка №21069659, наклеенная одновременно на вводной автомат и панель, закрывающую вводной автомат, разорвана.

В данном случае нарушение пломбы на вводном автомате с учетом приведенной выше классификации нарушений свидетельствует о видимом вмешательстве в работу прибора учета.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, в том числе письменные доказательства, фотоматериалы, суд приходит к выводу о доказанности факта безучетного потребления, зафиксированного в акте № 008817 от 22.07.2020г.

В п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно абз. 4, 5 п. 140 Основных положений № 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Из изложенного следует вывод о том, что пломбировка вводного автомата, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение априори квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии. Вводной автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем он должен быть опломбирован должным образом.

Таким образом, нарушение пломбы сетевой организации на приборах системы учета электроэнергии, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, независимо от способа потребления электроэнергии.

Отсутствие пломбы на вводном автомате является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Отсутствие признаков вмешательства в прибор учета и исправность самого прибора не освобождают потребителя от ответственности по обеспечению сохранности всей системы учета.

При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при вскрытии пломбы на вводном автомате имеет место вмешательство в работу узла учета, что влечет недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Правомерность такого подхода подтверждается постановлениями Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.10.2019 по делу № А32-34136/2018, от 16.07.2020 по делу № А32-49136/2018, от 30.07.2020 по делу № А32-36761/2017, от 12.08.2020 по делу № А32-18168/2019, от 27.08.2020 по делу № А32-15256/2019.

Суд также отмечает, что независимо от избранного сетевой организацией способа опломбировки вводного автомата ответчик в силу норм действующего законодательства и условий договора должен был самостоятельно выявить факт нарушения пломбы и сообщить об этом сетевой организации, что ответчиком сделано не было.

Ответчик в нарушение ст. 65 АПК РФ возражений по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 008817 от 22.07.2020г. не представил, в связи с чем несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий в соответствии со ст. 9 АПК РФ.

При таких обстоятельствах суд считает доказанным факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии и наличия у него обязанности по оплате безучетно потребленной электроэнергии.

Период, используемый в расчете стоимости безучетно потребленной электрической энергии (мощности), ограничен абзацем третьим пункта 187 Основных положений № 442 и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (а в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями № 442) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из материалов дела, предшествующая спорной проверка узла учета была проведена 20.08.2019 (акт № 18240 от 20.08.2019).

Проверив заявленный период безучетного потребления, суд установил, что в рассматриваемом случае истец и третье лицо правильно определили период безучетного потребления электроэнергии ответчиком с 22.01.2020 по 22.07.2020 на основании абзаца первого пункта 187 Основных положений № 442 и правовой позиции, сформированной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.05.2019 по делу № 309-ЭС18-24456.

Объем безучетного потребления электрической энергии определен истцом с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям № 442: 182 дня (количество дней в расчетном периоде) * 24 часа (количество часов в сутках) * 15 кВт (максимальная мощность) = 65 520 кВтч (общий объем безучетного потребления) – 4 398 кВтч (полезный отпуск) = 61 122 кВтч * 7,2907 руб. (тариф) * 1,2 (НДС) = 534 746,60 руб.

Вместе с тем, судом установлено, что в Приложении № 5 к договору стороны согласовали следующий режим работы потребителя: 30 дней работы в расчетном периоде, 8 часов работы в день.

Согласно п. 4.1 договора расчетным периодом для осуществления расчетов принимается 1 календарный месяц.

Таким образом, общее количество дней работы в исковом периоде составляет 180 дней.

Суд полагает, что характер деятельности ответчика соответствует согласованному в договоре режиму работы потребителя.

Пунктом 187 Основных положений № 442 установлено, что объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = P макс * T,

где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Таким образом, при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету количество часов потребления в размере 24 часов в сутки не подлежит принятию автоматически.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2016 № 302-ЭС16-1010 по делу № А33-6389/2014 указано, что максимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя, установленное Основными положениями № 442, не препятствует судам исходить из согласованного сторонами количества часов работы объекта потребителя в отсутствие доказательств иного режима работы такого объекта.

Аналогичный правовой подход отражен в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.06.2020 по делу № А22-3723/2018.

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях сделки (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2015 по делу № А32-26868/2014).

Представленные третьим лицом фотоматериалы, на которых изображены объект ответчика и информационный стенд, согласно которому время работы пляжа, спасательного и медицинского постов с 08:00 до 20:00 (12 часов) не могут быть рассмотрены как объективные и достоверные доказательства того, что в спорный период предпринимателем безучетное электропотребление осуществлялось более продолжительное время, чем в течение режима работы, закрепленного в приложении № 5 к договору. Также третьим лицом не учтен тот факт, что им представлены фотографии и сведения на 06.08, в то время как период, заявленный в исковых требованиях с 22.01.2020 по 22.07.2020.

Доказательств того, что на объекте ответчика в спорный период времени находилось холодильное или иное оборудование, требующее круглосуточного потребления электрической энергии, в материалы дела не представлены.

Также суд обращает внимание, что деятельность ответчика, связанная с эксплуатацией объектов благоустройства пляжной территории, носит сезонный характер, и большая часть искового периода с 22.01.2020 по 22.07.2020 приходится на некурортный сезон.

Кроме того, следует учитывать, что постановлениями главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 13.03.2020 № 129 «О введении режима повышенной готовности на территории Краснодарского края и мерах по предотвращению распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», от 04.06.2020 № 318 «О продлении режима "Повышенная готовность" и срока ограничительных мероприятий (карантина) на территории Краснодарского края» в период с 15.03.2020 до 21.06.2020 был введен режим функционирования «Повышенная готовность», на основании чего были временно приостановлено посещение гражданами парков, скверов, набережных и иных мест массового отдыха граждан, не соответствующих режиму посещения, установленному пунктом 3.2 настоящего Постановления, а также пляжей, не открытых для использования в соответствии с законодательством Российской Федерации и Краснодарского края и с учетом соответствующих рекомендаций Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.

Согласно сведениям, размещенным на официальных сайтах в сети Интернет: https://www.yuga.ru, https://novorab.ru, https://kubnews.ru, https://iz.ru, пляжи в г. Новороссийске официально открылись для посещения не ранее 1 июля 2020года.

На основании изложенного не имеется оснований полагать, что в спорный период с учетом существовавших ограничительных мероприятий ответчик имел возможность осуществлять потребление электроэнергии в режиме, превышающем согласованные при заключении договора 8 часов работы в день.

Таким образом, представленные третьим лицом фотоматериалы, содержащие сведения о режиме работы пляжа «Мысхако», не подтверждают 12-часовое потребление электроэнергии ответчиком.

Тем более не имеется оснований для применения в расчете 24 часового режима потребления электроэнергии.

На основании изложенного расчет объема безучетного потребления электроэнергии следует производить исходя из 8 часов работы в день и 30 дней в расчетном периоде.

В результате судом произведен следующий расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии с учетом согласованного сторонами в договоре режима работы потребителя:

180 дней (количество дней в расчетном периоде) * 8 часов (количество часов работы в день) * 15 кВт (максимальная мощность) = 21 600 кВтч (общий объем безучетного потребления) – 4 398 кВтч (полезный отпуск) = 17 202 кВтч * 7,2907 руб. (тариф) * 1,2 (НДС) = 150 497,55 руб.

В остальной части в удовлетворении исковых требований следует отказать.

Государственная пошлина распределяется судом в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП: <***>, ИНН: <***>) в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала «Новороссийскэнергосбыт» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) 150 497,55 руб. задолженности за безучетное потребление электроэнергии и 3 853,77 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, вынесший решение, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья А.В. Тамахин