АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А71- 20860/2022

11 сентября 2023 года

г. Ижевск

 

 

резолютивная часть решения объявлена 04 сентября 2023 г.

решение в полном объеме изготовлено 11 сентября 2023 г.

 

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Бушуевой Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Государственного казенного учреждения Удмуртской Республики «Региональный центр закупок Удмуртской Республики», г.Ижевск об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, г.Ижевск, 

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора,  -  ООО «Молочная ферма», АО «Милком», ООО «Расцвет», ООО «Иммар Торг», ООО «Сигма», ООО «Теплоснаб»,

при участии в судебном заседании представителей заявителя - ФИО2 по доверенности от 30.12.2022, ФИО3 по доверенности от 30.12.2022, представителей ответчика – ФИО4 по доверенности от 13.01.2023, ФИО5 по доверенности от 13.01.2023, представителя АО «Милком» по доверенности от 22.12.2022 ФИО6, представителя ООО «Иммар торг» по доверенности от 06.04.2023 ФИО7, представителя ООО «Молочная ферма» по доверенности от 07.04.2023 ФИО8, 

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное учреждение Удмуртской Республики «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 02.09.2022 по делу № 018/01/17-1267/2021.

Ответчик требование заявителя не признал по основаниям, указанным в отзыве и в письменных пояснениях.

Третьи лица - АО «Милком», ООО «Иммар торг» считают заявленные требования подлежащими удовлетворению, третье лицо - ООО «Молочная ферма» считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

Из материалов дела следует, что в Удмуртское УФАС России поступили заявления ООО «Молочная ферма» (вх.№6724 от 11.10.2021, вх.№6726 от 11.10.2021) с жалобой на действия ГКУ УР «РЦЗ УР» при проведении конкурсов с ограниченным участием № 0813500000121000801, № 0813500000121000803 на поставку масла сливочного, согласно которой способ выбора поставщика в виде конкурса с ограниченным участием является дискриминационным, в отличие от способа закупки в виде открытого аукциона; требования к участникам закупки, указанные в п. 10.1.4 информационных карт конкурсов (наибольший опыт участника закупки по успешной поставке товара сопоставимого характера и объема), являются дискриминационными.

В связи с выявлением в действиях ГКУ УР «РЦЗ УР» признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции приказом Удмуртского УФАС России от 29.12.2021 № 139 возбуждено дело №018/01/17-1267/2021 о нарушении антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения указанного дела Удмуртским УФАС России принято оспариваемое решение от 02.09.2022 по делу № 018/01/17-1267/2021, которым ГКУ УР «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции», что выразилось в предоставлении преимущественных условий для лиц, имеющих максимальный опыт выполнения работ по поставке молочной продукции, путем включения в конкурсную документацию критерия оценки участников конкурса в виде опыта по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема в виде наибольшей стоимости исполненных обязательств по одному ранее исполненному контракту/договору на поставку молочной продукции, поскольку последнее при оценке заявок участников привело и может привести к созданию преимущественных условии на рынке поставки молочной продукции.

На основании указанного решения ГКУ УР «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» выдано предписание о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, а именно  предписано в течение 15 дней с момента получения предписания в целях реализации принципа обеспечения конкуренции разработать типовые конкурсные условия для проведения совместных конкурсов на поставку молочных продуктов, установив неценовые критерии с учетом проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции на рассматриваемом рынке (с учетом определений от 31.10.2022, от 01.09.2023 об исправлении описки).

Несогласие заявителя с указанными решением и предписанием послужило основанием для его обращения в арбитражный суд.

В обоснование заявленных требований заявитель указал, в частности, что  полномочиями по определению конкурсных условий наделено Правительство РФ, у ГКУ УР «РЦЗ УР» отсутствуют полномочия по разработке и применению типовых условий проведения конкурсов. Типовые конкурсные условия, разработанные во исполнение предписания, не могут быть обязательными для применения заказчиками. Предписание не имеет практической значимости. Решение не учитывает мнение заказчиков.  В оспариваемом решении содержится недостоверная информация, не подтвержденная фактическими доказательствами. Решение содержит выводы о признании ГКУ УР «РЦЗ УР» нарушившим антимонопольное законодательство, основанные на анализе ситуации, сложившейся на рынке молочной продукции, по итогам проведения ряда закупок, следовательно, в момент размещения извещения, соответствующего требованиям действующего законодательства, ГКУ УР «РЦЗ УР» не может быть признано нарушившим закон. Содержащиеся в решении выводы построены на основании анализа рынка молочной продукции, писем поставщиков молочной продукции, исходя из которых не представляется возможным сделать достоверный вывод о том, что показатель «наибольшая стоимость контракта/договора» негативно сказывается на возможности участия некоторых поставщиков молочной продукции, фактические обстоятельства свидетельствуют об обратном. Проведенный антимонопольным органом анализ рынка не позволяет дать объективную оценку влияния установленного показателя «наибольшая стоимость контракта/договора» на количество участников закупки. Антимонопольным органом неверно определены географические границы рынка.

Ответчик в обоснование возражений указал, что ГКУ УР «РЦЗ УР» выступает организатором закупки, самостоятельно разрабатывает и утверждает положения извещения, в том числе критерии оценки заявок участников в каждом конкретном случае, а также конкурсную документацию (при наличии), соответственно, учреждение вправе разработать и применять типовые конкурсные условия для проведения совместных конкурсов на поставку молочных продуктов, соответствующие принципу обеспечения конкуренции, на рассматриваемом рынке. Отсутствие в действиях уполномоченного учреждения нарушений Закона о контрактной системе не может свидетельствовать об отсутствии в тех же действиях нарушения Закона о защите конкуренции, поскольку при установлении ограничения конкуренции в последнем случае действиям ГКУ УР «РЦЗ УР» была дана комплексная оценка с учетом влияния таких действий на участие поставщиков в торгах, на реальное состояние конкурентной среды, которое оказалось отрицательным. Вопреки доводам ГКУ УР «РЦЗ УР», потребности заказчиков могут быть в полной мере удовлетворены и без установления указанного критерия либо с установлением его максимального порога. Применение уполномоченным учреждением рассматриваемого критерия оценки не имеет значения для заказчиков, поскольку хозяйствующие субъекты, имеющие опыт выполнения работ, равный НМЦ разыгрываемого контракта, также способны исполнить контракт надлежащим образом.

Оценив представленные по делу доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (Закон о защите конкуренции) конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В силу пункта 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции признаки ограничения конкуренции – это сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлен запрет на совершение при проведении торгов действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению и устранению конкуренции.

Согласно п.2 ч.1 ст.17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Статьей 32 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Закон о контрактной системе) установлены критерии оценки заявок: 1) цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги; 2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ; 3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки; 4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Согласно части 8 статьи 32 Закона о контрактной системе порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок, окончательных предложений участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей Закона.

В соответствии с пунктом 1 Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 №1085 (далее - Правила оценки), Правила оценки определяют порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в целях выявления лучших из предложенных условий исполнения контракта при проведении закупки, а также предельные величины значимости каждого критерия оценки заявок, окончательных предложений участников закупки.

В соответствии с пунктом 27 Правил оценки показателями нестоимостного критерия оценки «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» могут быть следующие показатели: а) квалификация   трудовых   ресурсов   (руководителей   и   ключевых специалистов), предлагаемых для выполнения работ, оказания услуг; б) опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема; в)  обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в  части  наличия  у  участника  закупки  собственных  или  арендованных производственных мощностей, технологического оборудования, необходимых для выполнения работ, оказания услуг; г) обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами; д) деловая репутация участника закупки.

Согласно п. 30 Правил оценки в случае, если в отношении участников закупки предъявляются дополнительные требования в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе, такие дополнительные требования не могут применяться в качестве критериев оценки заявок (предложений).

В соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию: 1) финансовых ресурсов для исполнения контракта; 2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; 3)  опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; 4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Указанные дополнительные требования установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее - постановление №99).

В соответствии с пунктом 6 Приложения 2 к постановлению №99 при оказании услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 500 000 рублей дополнительным требованием к участнику закупки выступает наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, заключенного в соответствии с Законом о контрактной системе или Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за последние три года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится конкурс.

С 01.01.2022 вступило в силу постановление Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - постановление №2571), в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 которого к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению.

Пунктом 33 постановления № 2571 для оказания услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления установлено дополнительное требование в виде наличия опыта исполнения участником закупки договора, предусматривающего оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов. Цена оказанных услуг и (или) поставленных товаров по договору должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2021 № 2604 «Об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - постановление № 2604), вступившим в силу 01.01.2022, утверждено Положение об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которое устанавливает порядок оценки заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, предельные величины значимости критериев оценки заявок.

Согласно пункту 24 постановления №2604 для оценки заявок по критерию оценки «квалификация участников закупки» могут применяться, если иное не предусмотрено настоящим Положением, один или несколько из следующих показателей оценки: а) наличие у участников закупки финансовых ресурсов; б) наличие у участников закупки на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов; в) наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта; г) наличие у участников закупки деловой репутации; д)  наличие у участников закупки специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В целях оценки состояния конкуренции на рынке поставки молочной продукции Удмуртским УФАС России в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220, проведен анализ состояния конкуренции на рынке поставки молочной продукции.

Антимонопольным органом установлено, что в 2018 году конкурентные процедуры на поставку молочной продукции проводились в Удмуртской Республике в форме открытых аукционов. Победителями являлись ООО «Теплоснаб», ООО «Милком», ООО «Молочная ферма», ООО «Расцвет», ООО «Квадрант», ООО «Заря», ООО «Производственная компания Чистые продукты», ООО «Стандарт Молоко», ООО «Иммар Торг», ООО «Мечта», ООО «Дк Данилиха», ИП ФИО9, ООО «Миракс групп», что указывает на наличие развитой конкурентной среды на рынке поставки молочной продукции.

До установления квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ (до ноября 2020 года) в закупках на поставку молочной продукции принимало участие большое количество хозяйствующих субъектов. В частности, участие принимали следующие поставщики: ООО «Квадрант», ООО «Сигма», ИП ФИО10, ОАО «Милком»,  ООО «Заря», ООО «Иммар Торг»,  ООО «Молочная ферма», ООО «Расцвет», ИП ФИО11,  ИП ФИО12, ООО «Каматрейд», ИП ФИО13,         ООО «Армязь молоко», ИП ФИО14, ООО «ПК «Русский двор», ООО «Миракс групп», ООО «Продлайт», ООО «ТАН-МК», ИП ФИО15, ИП ФИО16, ЗАО «Катарсис»,  ИП ФИО17, ООО «Продпоставка», ООО «Здоровье», ООО «Пикник», ООО «Стандарт молоко», ИП ФИО18, ООО «Союзпродукт», ООО «Ижевский торговый дом», ООО «Оникс», ООО «Уралторгсервис», ООО «Акрос», ООО «Удмоптторг», ООО «Теплоснаб», ООО «Торг сити».

Победителями закупок на поставку молочной продукции до введения квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ являлись следующие поставщики: ООО «Квадрант», ОАО «Милком», ООО «Иммар Торг»,  ООО «Молочная ферма», ООО «Расцвет», ИП ФИО11, ООО «Кама-трейд», ООО «Заря», ООО «Теплоснаб», ООО «ПК «Русский двор», ООО «Миракс групп», ИП ФИО17, ИП ФИО10, ЗАО «Катарсис»,  ООО «ТАН-МК», ООО «Здоровье», ООО «Сигма»,   ООО «Ижевский торговый дом», ООО «Торг сити».

После установления критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ показывает (после ноября 2020 года) в закупках на поставку молочной продукции количество участников торгов резко снизилось:  ОАО «Милком», ООО «Теплоснаб», ООО «Иммар Торг»,       ООО «Молочная ферма», ООО «Производственная компания «Чистые продукты», ООО «Ника».

Победителями закупок на поставку молочной продукции после введения квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ являлись следующие поставщики: ОАО «Милком», ООО «Теплоснаб», ООО «Иммар Торг».

Ретроспективный анализ рынка поставки молочной продукции показал значительное уменьшение количества участников закупок на поставку молочной продукции с введением квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ. Потенциальные поставщики, оценивая целесообразность и риски при участии в закупке, отказываются от участия в закупках ввиду экономической необоснованности участия, понимая, что при наличии введенного критерия, весомость которого составляет 60%, хозяйствующий субъект будет не в состоянии конкурировать с крупными поставщиками, имеющими наибольший опыт по выполнению аналогичных работ, что свидетельствует об ограничении конкуренции при участии в названных торгах.

Хозяйствующие субъекты, принимавшие участие в закупках на поставку молочной продукции до введения квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ, на момент установления данного критерия в документации к закупкам в ноябре 2020 года и по состоянию на первое полугодие 2022 года не принимают участие в торгах, поскольку не могут стать победителями закупочных процедур, что влечет за собой полное отсутствие опыта по успешной поставке продукции сопоставимого характера через несколько лет.

При таких условиях, при допущении наличия данного критерия в дальнейшем, потенциальные поставщики не только не смогут быть победителями закупок, но и не смогут принять участие в торгах на поставку молочной продукции, поскольку не будут соответствовать обязательному требованию, предъявляемому к участникам закупки - требованию по наличию опыта  успешного исполнения контрактов за последние 3 года.

С учетом результатов перспективного и ретроспективного анализов рынка поставки молочной продукции, антимонопольным органом установлено значительное снижение количества участников закупок с введением квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ, что свидетельствует об ограничении конкуренции на рассматриваемом рынке в период с ноября 2020 года.

Удмуртским УФАС России в адрес хозяйствующих субъектов, принимавших участие в торгах на поставку молочной продукции, был направлен запрос информации.

Из предоставленных сведений следует, что наибольшая сумма контракта на поставку молочной продукции, исполненного одним из поставщиков Удмуртской Республики, принадлежит АО «Милком» и составляет 58 131 427,14 руб. (вх.№4511 от 03.08.2022). Из письменных пояснений иных хозяйствующих субъектов установлено, что суммы исполненных данными участниками торгов  контрактов в разы меньше, чем сумма контракта АО «Милком», и варьируются в пределах нескольких сотен - нескольких миллионов рублей (вх.№4659 от 09.08.2022; вх.№4598 от 08.08.2022; вх.№4578 от 05.08.2022; вх.№4563 от 05.08.2022; вх.№4153 от 21.07.2022).

Из предоставленной информации следует, что АО «Милком» как крупнейшему поставщику молочной продукции на территории Удмуртской Республики заведомо обеспечено присвоение наибольшего балла по критерию опыта по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема в виде наибольшей стоимости исполненных обязательств по одному ранее исполненному контракту/договору на поставку молочной продукции, ввиду чего микропредприятия, субъекты малого предпринимательства, осуществляющие успешное исполнение контрактов в указанной сфере, не в состоянии вести успешную конкурентную борьбу на данном рынке, что фактически подтверждается результатами проведенных закупок. Причем такая ситуация складывается вне зависимости от суммы контракта, выставленной на торги.    

Таким образом, учитывая, что требование к участникам закупки на поставку пищевых продуктов в виде опыта установлено законодателем в качестве обязательного требования к участникам (в рамках части 2 статьи 31 Закона), указание в конкурсной документации на критерий опыта поставки молочной продукции без учета сумм разыгрываемого контракта является избыточным и приводит к ограничению конкуренции, вытесняя с рынка поставки молочных продуктов хозяйствующих субъектов, имеющих меньший опыт поставки данного продукта.

Антимонопольным органом установлено, что 10.02.2021 Уполномоченным учреждением - ГКУ УР «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» на основании Закона о контрактной системе в ЕИС размещены извещения о проведении совместного конкурса с ограниченным участием в электронной форме (№ 0813500000121000801 и № 0813500000121000803) на право заключить договор на поставку масла сливочного (конкурсная документация № 35968 и № 32863). Начальная максимальная цена контракта - 3 308 795,00 руб. и 2 912 021,00 руб., объект закупки - масло сливочное для нужд образовательных учреждений Завьяловского района.

 На участие в закупке № 0813500000121000801 поступили заявки от следующих хозяйствующих субъектов: Открытое акционерное общество «Милком» (ИНН 

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 68,95 баллов;       Общество с ограниченной ответственностью «Молочная река» (ИНН

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 95,67 баллов; Общество с ограниченной ответственностью «Ижевский хлебозавод №3» (ИНН

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 70 баллов. Победителем конкурса признано Общество с ограниченной ответственностью «Молочная река» (ИНН 

<

***>).

На участие в закупке № 0813500000121000803 поступили заявки от следующих хозяйствующих субъектов: Открытое акционерное общество «Милком» (ИНН 

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 68,95 баллов; Общество с ограниченной ответственностью «Молочная река» (ИНН 

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 95,67 баллов;       Общество с ограниченной ответственностью «Ижевский хлебозавод №3» (ИНН 

<

***>), набравшее по результатам оценки заявок 70 баллов. Победителем конкурса признано Общество с ограниченной ответственностью «Молочная река» (ИНН 

<

***>).

В пункте 10 информационных карт конкурсных документации № 35968, № 32863 установлены критерии оценки заявок на участие в конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок участников.

Пунктом 10.1.4 информационных карт в качестве одного из критериев установлена квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации (далее - Квалификация участников закупки): 30%, в том числе опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема: наибольшая стоимость исполненных обязательств по одному ранее исполненному контракту/договору  на поставку  молочной продукции, заключенному   в соответствии с Законом о контрактной системе, - 100 %. Коэффициент значимости КЗ4.1 = 1.

Согласно п. 10.1.4 Информационных карт нестоимостной критерий оценивается количеством ранее исполненных контрактов на поставку молочной продукции.

Указанные конкурсные документации формально соответствуют требованиям Закона о контрактной системе, но сформированы уполномоченным учреждением без учета положений Закона о защите конкуренции и реального положения на рынке в границах Удмуртской Республики.

С учетом изложенного, антимонопольный орган пришел к выводу о том, что в действиях ГКУ УР «РЦЗ УР» имеется нарушение пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в предоставлении преимущественных условий для лиц, имеющих максимальный опыт выполнения работ по поставке молочной продукции, путем включения в конкурсную документацию критерия оценки участников конкурса в виде опыта по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема в виде наибольшей стоимости исполненных обязательств по одному ранее исполненному контракту/договору на поставку молочной продукции, поскольку последнее при оценке заявок участников привело к созданию преимущественных условий на рынке поставки молочной продукции.

Указанные выводы антимонопольного органа суд считает обоснованными и соответствующими Закону о защите конкуренции.

Судом отклоняются доводы заявителя о том, что в момент размещения извещения, соответствующего требованиям действующего законодательства, ГКУ УР «РЦЗ УР» не может быть признано нарушившим закон. Действия  уполномоченного органа при проведении закупок для государственных и муниципальных нужд должны соответствовать не только требованиям Закона о контрактной системе, но и требованиям Закона о защите конкуренции с точки зрения не только фактического, но и возможного негативного влияния на конкурентную среду при проведении торгов.

Доводы заявителя о том, что при рассмотрении жалоб на положения конкурсной документации в 2021 году антимонопольным органом принимались решения о признании жалоб необоснованными, подлежат отклонению, поскольку по результатам рассмотрения указанных жалоб конкурсная документация оценивалась на соответствие ее Закону о контрактной системе, а не Закону о защите конкуренции.

Доводы заявителя о том, что закупка молочных продуктов осуществляется не только путем проведения конкурсов, но также и путем проведения аукционов (запросов котировок, заключения контрактов с единственным поставщиком), не свидетельствуют о незаконности оспариваемого решения. Оспариваемым решением оценивались действия уполномоченного органа при проведении конкурсов, а не при проведении аукционов (запросов котировок), в связи с чем указанные доводы заявителя не влияют на обоснованность выводов антимонопольного органа.

Отклоняются судом доводы заявителя о том, что в оспариваемом решением отсутствуют доказательства того, что показатель «наибольшая стоимость контракта/договора» негативно сказывается на возможности участия некоторых поставщиков молочной продукции, а проведенный антимонопольным органом анализ рынка не позволяет дать объективную оценку влияния установленного показателя «наибольшая стоимость контракта/договора» на количество участников закупки.

Ретроспективный анализ рынка поставки молочной продукции показал значительное уменьшение количества участников закупок на поставку молочной продукции с введением квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ. Потенциальные поставщики, оценивая целесообразность и риски при участии в закупке, отказываются от участия в закупках ввиду экономической необоснованности участия, понимая, что при наличии введенного критерия, весомость которого составляет 60%, хозяйствующий субъект будет не в состоянии конкурировать с крупными поставщиками, имеющими наибольший опыт по выполнению аналогичных работ. Хозяйствующие субъекты, принимавшие участие в закупках на поставку молочной продукции до введения квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ, на момент установления данного критерия в документации к закупкам в ноябре 2020 года и по состоянию на первое полугодие 2022 года не принимают участие в торгах, поскольку, как было указано выше, не могут стать победителями закупочных процедур, что влечет за собой полное отсутствие опыта по успешной поставке продукции сопоставимого характера через несколько лет. При допущении наличия данного критерия в дальнейшем, потенциальные поставщики не только не смогут быть победителями закупок, но и не смогут принять участие в торгах на поставку молочной продукции, поскольку не будут соответствовать обязательному требованию, предъявляемому к участникам закупки - требованию по наличию опыта  успешного исполнения контрактов за последние 3 года. Субъекты малого предпринимательства, осуществляющие успешное исполнение контрактов в указанной сфере, не в состоянии вести успешную конкурентную борьбу на данном рынке. Указание в конкурсной документации на критерий опыта поставки молочной продукции без учета сумм разыгрываемого контракта является избыточным и приводит к ограничению конкуренции, вытесняя с рынка поставки молочных продуктов хозяйствующих субъектов, имеющих меньший опыт поставки данного продукта.

Оценка по критерию «квалификация участников закупки по наличию наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ» без указания предельного максимального количественного значения приводит к ограничению конкуренции при проведении конкурсной процедуры, поскольку лишает возможности участников конкурса, не имеющих избыточного опыта, конкурировать по ценовым и иным неценовым критериям с участником конкурса, имеющим такой избыточный опыт. Не установление в извещении о проведении закупки предельного значения по опыту, который подлежит оценке, приводит к необоснованному предоставлению участнику закупки, обладающему максимальным опытом, преимущественного положения, которое невозможно преодолеть в ходе конкурентной борьбы даже в случае значительного снижения цены на границе экономической рентабельности и за ее пределами. В случае, если один из участников показывает избыточный опыт, остальные участники получат необоснованно низкий балл по данному критерию даже при наличии достаточного опыта выполнения аналогичных работ, сопоставимого с объемом закупки. Неприменение пороговых значений заведомо ставит участников конкурса с избыточным опытом в преимущественное положение по сравнению с иными участниками конкурса, которые также имеют необходимый и достаточный опыт и способны оказать услуги надлежащим образом.

Доводы заявителя о том, что антимонопольным органом неверно определены географические границы рынка, подлежат отклонению. Анализ состояния конкурентной среды проведен Удмуртским УФАС России в соответствии с приказом ФАС России от 28.04.2010  № 220 «Об утверждении порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке». Порядок анализа состояния конкуренции по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции (п.10.10), является специальным и не предусматривает установление географических границ, поскольку в данном случае анализируется рынок торгов, а не товарный рынок. Антимонопольным органом данный анализ был проведен в полном объеме, необходимом для установления признаков нарушения - исследован временной интервал, определен предмет торгов и состав хозяйствующих субъектов, участвующих в них. Поскольку исследуется рынок торгов, а не товаров, географические границы рынка отсутствуют, принять участие в закупках может любой хозяйствующий субъект вне зависимости от нахождения его на территории Удмуртской Республики либо в ином регионе. В связи с этим, во исполнение Порядка анализа состояния конкуренции, в анализе рынка антимонопольным органом были указаны, в том числе и субъекты, зарегистрированные в иных регионах и принимавшие участие в рассматриваемых закупках. При этом в решении управления оценка была дана действиям уполномоченного учреждения, которые оказали негативное влияние на состояние конкуренции конкретно для поставщиков Удмуртской Республики.

Доводы заявителя о том, что антимонопольным органом не исследованы причины неучастия хозяйствующих субъектах в конкурсах на поставку молочной продукции после установления критерия наибольшей цены одного из ранее исполненных контрактов, судом отклоняются, поскольку не свидетельствуют о неправомерности содержащихся в решении выводов антимонопольного органа. Как показал ретроспективный анализ рынка поставки молочной продукции, именно с введением квалификационного критерия наличия наибольшего опыта по выполнению аналогичных работ (ноябрь 2020 года) количество участников конкурсов значительно уменьшилось. Указание заявителем среди причин неучастия организаций, основным видом деятельности которых поставка молочной продукции не является, не противоречит выводам антимонопольного органа об ограничении конкуренции, поскольку до введения рассматриваемого критерия данные организации принимали активное участие в закупках на поставку молочной продукции.

Доводы заявителя о том, что оспариваемое решение не учитывает мнение заказчиков, отклоняются. Оснований для вывода о том, что потребности заказчиков не могут быть удовлетворены при установлении максимального порога спорного критерия, не имеется. Применение уполномоченным учреждением рассматриваемого критерия оценки не имеет значения для заказчиков, поскольку хозяйствующие субъекты, имеющие опыт выполнения работ, равный НМЦ разыгрываемого контракта, также способны исполнить контракт надлежащим образом.  

Доводы заявителя об отсутствии у него полномочий по разработке и применению типовых условий проведения конкурсов, подлежат отклонению. Учитывая, что ГКУ УР «РЦЗ УР» в соответствии со статьей 26 Закона о контрактной системе является уполномоченным учреждением, полномочия которого определены в постановлении Правительства УР от 17.01.2018 № 3 «О централизации закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Удмуртской Республики», при осуществлении совместных конкурсов и аукционов в рамках статьи 25 Закона о контрактной системе ГКУ УР «РЦЗ УР» выступает организатором закупки, который самостоятельно разрабатывает и утверждает положения извещения, в том числе критерии оценки заявок участников в каждом конкретном случае, а также конкурсную документацию (при наличии), соответственно, учреждение вправе разработать и применять типовые конкурсные условия для проведения совместных конкурсов на поставку пищевых продуктов, соответствующие принципу обеспечения конкуренции.

Согласно ч.2 ст.201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Поскольку судом не установлено факта несоответствия закону или иному нормативному правовому акту оспариваемых решения и предписания, то совокупность оснований, предусмотренная статьей 201 АПК РФ для признания незаконными решения и предписания, отсутствует.

В силу ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая изложенное, в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

На основании ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, который в силу п.1 ч.1 ст.333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

отказать в удовлетворении заявления Государственного казенного учреждения Удмуртской Республики «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» о признании незаконными, несоответствующими Федеральному закону «О защите конкуренции» решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 02.09.2022 по делу № 018/01/17-1267/2021.

 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

 

Судья                                                              Е.А. Бушуева