№ 09АП-35506/2021

Дело № А40-104297/20

г. Москва

23 июля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2021 года  

Постановление

 изготовлено в полном объеме 23 июля 2021 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи И.А. Чеботаревой, 

судей: Т.Б. Красновой, Ж.В. Поташовой,  при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО  «Стройгарант» и Межрайонной ФНС России № 2 по Волгоградский области  

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 07 апреля 2021 года № А40104297/20 (170-1010)  

по иску ООО «Евробитум» (ИНН 

<

***>, ОГРН1067746690274)  к ООО «Стройгарант» (ИНН3444176668, ОГРН 

<

***>)  

третье лицо: Межрайонной ФНС России № 2 по Волгоградский области 

о взыскании задолженности в размере 1 260 585, 93 руб., а также встречное  исковое заявление о признании договора поставки нефтепродуктов № 222/2468 от  23.05.2018 г. незаключенным в части,  

при участии: 

от ООО «Евробитум»: ФИО2 по дов. от 20.05.2019;  от ООО «Стройгарант»: ФИО3 по дов. от 09.07.2021;  

от МИФНС России № 2 по не явился, извещен; Волгоградской области: 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Евробитум» (далее – истец)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с  ограниченной ответственностью «Стройгарант» (далее - ответчик) о взыскании по  договору поставки № 222/2468 от 23.05.2018 основного долга в размере 521 815 58 руб.,  738 770, 35 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом, а также процентов  за пользование коммерческим кредитом по день фактического исполнения  обязательства.  

 Ответчик, заявил встречное исковое заявление о признании договора поставки  нефтепродуктов № 222/2468 от 23.05.2018, незаключенным в части «Правил  формирования цен и порядка расчетов по договорам поставки нефтепродуктов»,  

утвержденным поставщиком и размещенным в свободном доступе в сети Интернет на  официальном сайте поставщика по адресу: http:www.eurobitum.ru, которое было  принято судом для совместного рассмотрения с первоначально заявленными  требованиями.  

Решением от 07.04.2021 Арбитражный суд г. Москвы первоначальные исковые  требования удовлетворил в полном объеме. В удовлетворении встречного искового  заявления отказано.  

Не согласившись с решением суда ООО «Стройгарант» обратилось со своей  апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и  принять по делу новый судебный акт об удовлетворении встречных исковых  требований в полном объеме. Считает, что договор не заключен, так как цена не  согласована. Указал на то, что на официальном сайте поставщика не размещены  «Правила формирования цен и порядка расчетов по договорам поставки  нефтепродуктов». Сослался на отсутствие на официальном сайте нотариально  заверенного протокола осмотра сайта на дату заключения спорного договора.  

Межрайонной ФНС России № 2 по Волгоградский области не согласившись с  решением суда, обратилось со своей апелляционной жалобой, в которой просит  отменить решение суда первой инстанции принять новый судебный акт. Считает, что  кредиторская задолженность ответчика перед истцом отсутствует.  

В судебном заседании представитель ответчика доводы своей апелляционной  жалобы поддержал в полном объеме.  

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца  поддержал решение суда полной инстанции, возражал против доводов апелляционной  жалобы.  

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего  лиц, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том  числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда  www.9aas.arbitr.ru.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом  апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между  ООО «Евробитум» (поставщик) и ООО «Стройгарант» (Покупатель) заключен договор  поставки нефтепродуктов № 222/2468 от 23.05.2018 (далее - Договор), по которому  поставщик обязуется поставить, а покупатель принять нефтепродукты.  

В соответствии с п. 1 договора, конкретные условия поставок стороны  договорились согласовывать в приложениях (протоколах), которые являются  неотъемлемой частью договора.  

Исходя их указанных условий, сторонами подписаны протоколы согласования  цен и условия поставки, в которых оговорены наименование товара, его количество,  цена, периоды поставки, место доставки товара, срок оплаты товара и иные условия  конкретных.  

В период сотрудничества Поставщик (ООО «Евробитум») поставил, а  Покупатель принял товара (дорожный битум) на общую сумму 521 815 руб. 58 коп., что  подтверждается соответствующими товарными накладными.  

В п. 3 каждого из протоков к Договору указаны сроки, в которые должна была  производиться оплата поставленного товара.  

Однако Покупатель оплату в указанный в протоколах срок производил не  всегда, пользуясь предоставленным договорами правом на отсрочку платежа  (коммерческий кредит).  

Проценты за пользование коммерческим кредитом Покупатель не оплатил.  Более того, в общей сложности Покупатель оплатил меньше суммы основного долга.  

Договор имеет отсылочный характер. 

В соответствии с п. 2 Договора Покупатель, подписывая Договор, подтверждает,  что ознакомился, принимает, обязуется руководствоваться и присоединяется к  Правилам и порядку работы по договорам поставки (далее - Правила), утвержденным  Поставщиком и размещенным в свободном доступе в сети Интернет на официальном  сайте Поставщика по адресу: http://www.eurobitum.ru. Термины и понятия,  используемые в Договоре, определены в Правилах.  

Указанные Правила являются неотъемлемой частью Договора. 

В соответствии с 10 Правил формирования цен и порядка расчетов по договорам  поставки нефтепродуктов (далее - Правила расчетов) оплата Товара по договору  поставки нефтепродуктов может быть произведена Покупателем с отсрочкой платежа  (коммерческий кредит) на условиях, предусмотренных договором поставки  нефтепродуктов и настоящими Правилами.  

Согласно п. 10.1 Правил расчетов Покупатель считается воспользовавшимся  своим правом на отсрочку платежа (коммерческий кредит), если он (Покупатель) не  оплатил Товар в сроки, оговоренные в Приложении к договору поставки  нефтепродуктов.  

В этом случае считается, что Товар продан Покупателю на условиях отсрочки  платежа (коммерческого кредита).  

Днем вступления в силу условия о платной отсрочке платежа считается день,  следующий за днем окончания срока оплаты, указанного в Приложении к договору  поставки нефтепродуктов, или день, следующий за днем поставки Товара, если в  Приложении срок оплаты не указан.  

В соответствии с п. 10.2 Правил расчетов за отсрочку платежа с Покупателя  взимается плата в размере 0,3 % (ноль целых три десятых процента) в день от  стоимости отгруженного, но не оплаченного Товара.  

Согласно 10.4-10.5 Правил расчетов плата за использование отсрочки платежа  выплачивается Покупателем одновременно с погашением основной суммы долга, при  этом, из поступивших денежных средств, сначала погашается задолженность по  процентам за отсрочку платежа, а затем производится погашение основной суммы  долга.  

Обязательства по оплате Товара считаются выполненными после оплаты  основной суммы долга и процентов за предоставление отсрочки платежа. Согласно  прилагаемому расчету, общая сумма исковых требований составляет 1 260 585 руб. 93  коп., из которых 521 815, 58 руб. основного долга, 738 770 руб. 35 коп. процентов за  пользование коммерческим кредитом.  

Из п. 10.7 Правил расчетов следует, что если Покупатель не оплатил Товар в  тридцатидневный срок со дня вступления в силу условия о платной отсрочке платежа,  Поставщик вправе до истечения, предусмотренного п. 10.6 настоящих Правил  шестимесячного срока, по своему усмотрению, потребовать от Покупателя досрочной  оплаты основной суммы долга и процентов за предоставление отсрочки платежа.  

Требование отправляется Покупателю по факсимильной и/или электронной  связи (по электронной почте).  

Оригинал требования отправляется почтой. 

Покупатель обязан оплатить Товар в срок, указанный в требовании Поставщика.  При возникновении у Поставщика сомнений в платежеспособности Покупателя,  требование о досрочной оплате основной суммы долга и процентов за предоставление  отсрочки платежа, предусмотренное настоящим пунктом, может быть совмещено с  претензией (досудебным урегулированием спора), предусмотренной действующим  законодательством и п. 8 Порядка ответственности сторон и порядка разрешения  споров по договору поставки нефтепродуктов.  

30.04.2020 Поставщиком (ООО «Евробитум») в адрес Покупателя направлена  претензия с требованием произвести оплату задолженности по всем заявленным  требованиям, однако ответчик требования истца по оплате не выполнил.  

Указанные обстоятельства, послужили основанием для обращения истца в  Арбитражный суд г. Москвы с соответствующим заявлением.  

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее – ГК РФ) по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий  предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или  сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в  предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным,  семейным, домашним и иным подобным использованием.  

В соответствии с п. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар  непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не  предусмотрено ГК РФ, другим законом, иными правовыми актами или договором  купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.  

В соответствии с п. 2 ст. 516 ГК РФ, если договором поставки предусмотрено,  что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний  неосновательно отказался от оплаты, либо не оплатил товары в установленный  договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от  покупателя.  

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны  исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и  требованиями закона, иных правовых актов.  

Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. 

Однако, согласно ст. 327.1 ГК РФ исполнение обязанностей, а равно и  осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному  обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из  сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств,  предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из  сторон.  

В соответствии с п. 10 Правил формирования цен и порядка расчетов по  договорам поставки нефтепродуктов, размещенных в свободном доступе в сети  Интернет на официальном сайте Поставщика по адресу: http://eurobitum.ru (далее -  Правила расчетов), оплата Товара по договору поставки нефтепродуктов может быть  произведена Покупателем с отсрочкой платежа (коммерческий кредит) на условиях,  предусмотренных договором поставки нефтепродуктов и настоящими Правилами.  

Пунктом 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации и Верховного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 № 13/14 «О  практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о  процентах за пользование чужими денежными средствами» разъяснено, что согласно  статье 823 Кодекса к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые  обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или  услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной  оплаты.  

Таким образом, предоставление отсрочки платежа является одним из видов  коммерческого кредита.  

В соответствии с п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22  ноября 2016 г. № 54 "О некоторых вопросах применения общих положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении", по  смыслу статьи 319 ГК РФ под упомянутыми в ней процентами понимаются проценты,  являющиеся платой за пользование денежными средствами (например, статьи 317.1,  809, 823 ГК РФ).  

Следовательно, при совершении платежа, недостаточного для исполнения  денежного обязательства полностью, проценты за пользование коммерческим кредитом  (спи 823 ГК РФ) погашаются прежде основной суммы долга, что соответствует  порядку, предусмотренному в п. 9 Правил расчетов.  

Таким образом, несмотря на совершенные ответчиком платежи, часть оплаты  пошла на погашение процентов за пользование коммерческим кредитом по  предыдущим поставкам, что вызвало увеличение стоимости на 31-й день неоплаты  полученного ответчиком товара.  

Согласно ст. 327.1 ГКРФ исполнение обязанностей, а равно и осуществление,  изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может  быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства  определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных  договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.  

Руководствуясь указанной нормой закона, в пункте 10.1 Правил расчетов  предусмотрено, что Покупатель считается воспользовавшимся своим правом на  отсрочку платежа (коммерческий кредит), если он (Покупатель) не оплатил Товар в  сроки, оговоренные в Приложении к договору поставки нефтепродуктов.  

В этом случае считается, что Товар продан Покупателю на условиях отсрочки  платежа (коммерческого кредита).  

Днем вступления в силу условия о платной отсрочке платежа считается день,  следующий за днем окончания срока оплаты, указанного в Приложении к договору  поставки нефтепродуктов, или день, следующий за днем поставки Товара, если в  Приложении срок оплаты не указан.  

Таким образом, сторонами согласовано, что обязательства по предоставлению  коммерческого кредита возникают при наступлении определенного обстоятельства,  зависящего от воли Покупателя.  

Из смысла ст. 823 ГК РФ, коммерческий кредит является платой за  правомерное использование денежных средств, в то время как согласно ст. 330 ГК РФ  неустойка является платой за неправомерное использование денежных средств.  

После того как ответчик воспользовался своим правом на коммерческий кредит  (ст. 327.1 ГК РФ, п. 10.1 Правил расчетов), он пользуется денежными средствами  совершенно правомерно и в течение тридцати дней Поставщик не вправе требовать от  Покупателя какой-либо оплаты.  

Право требования у истца (Поставщика) возникает лишь при наступлении  условий, предусмотренных п. 10.7 Правил расчетов.  

Согласно этому пункту, если Покупатель не оплатил Товар в тридцатидневный  срок со дня вступления в силу условия о платной отсрочке платежа, Поставщик вправе  до истечения предусмотренного п. 10.6 настоящих Правил шестимесячного срока, по  своему усмотрению, потребовать от Покупателя досрочной оплаты основной суммы  долга и процентов за предоставление отсрочки платежа.  

Требование отправляется Покупателю по факсимильной и/или электронной  связи (по электронной почте).  

Оригинал требования отправляется почтой. Покупатель обязан оплатить Товар  в срок, указанный в требовании Поставщика.  

При возникновении у Поставщика сомнений в платежеспособности  Покупателя, требование о досрочной оплате основной суммы долга и процентов за  предоставление отсрочки платежа, предусмотренное настоящим пунктом, может быть  совмещено с претензией (досудебным урегулированием спора), предусмотренной  действующим законодательством и п. 8 Порядка ответственности сторон и порядка  разрешения споров по договору поставки нефтепродуктов.  

Ответчик является коммерческой организацией. Подписывая Договор, сторона ответчика действовала как предприниматель. 

По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность и разумность  при подписании договоров предполагаются.  

Никаких доказательств, что, подписывая Договор, ответчик действовал под  влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств, в материалы  дела не представлено.  

Истец (Поставщик) не является монополистом и не занимает доминирующего  положения на рынке.  

У истца значительное число конкурентов. 

Следовательно, ответчик не был лишен возможности выбрать на рынке иного  поставщика и заключить с ним договор на иных условиях, однако заключил Договор с  истцом.  

Поскольку ответчиком доказательств погашения задолженности по оплате  поставленного товара не представлено, суд признает заявленное требование о  взыскании с ответчика долга в размере 521 815 руб. 58 коп. основного долга, 738 770  руб. 35 коп. процентов за пользование коммерческим кредитом подлежащим  удовлетворению.  

По смыслу статей 330, 395 Гражданского кодекса Российской Федерации истец  вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического  исполнения обязательства (пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 22 «О некоторых вопросах присуждения  взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта»).  

Таким образом, требование истца о взыскании с ответчика процентов за  пользование коммерческим кредитом, начисленные на сумму 67 850 руб. 00 коп.,  начиная с 19.07.2019 г., исходя из ставки 0,3% за каждый по дату фактической оплаты  задолженности, правомерно удовлетворено судом.  

Ответчик, заявляя встречное исковое заявление, считает договор поставки №  222/2468 от 23.05.2018 в части «Правил формирования цен и порядка расчетов по  договорам поставки нефтепродуктов», утвержденным поставщиком и размещенным в  свободном доступе в сети Интернет на официальном сайте поставщика по адресу:  http:www.eurobitum.ru, незаключенным.  

Данные встречные требования судом оценены, признаны не обоснованными и  не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.  

Пунктом 2 договора поставки нефтепродуктов № 222/2468 от 23.05.2018,  «покупатель подписывая настоящий Договор, подтверждает, что ознакомился,  принимает, обязуется руководствоваться и присоединяется к Правилам и порядку  работы по договорам поставки (далее - правила), утвержденным Поставщиком и  размещенным в свободном доступе в сети Интернет на официальном сайте Поставщика  по адресу: http:www.eurobitum.ru Термины и понятия, используемые в настоящем  договоре, определены а Правилах.  

Указанные правила являются неотъемлемой частью настоящего Договора».  «Правила формирования цен и порядка расчетов по договорам поставки  нефтепродуктов», предусматривают возможность оплаты товаров покупателем с  отсрочкой платежа (коммерческий кредит) на условиях, предусмотренных договором  поставки нефтепродуктов и настоящими правилами.  

Кроме того, согласно п.п. 10.4-10.5 указанных «Правил», плата за  использование отсрочки платежа выплачивается покупателем одновременно с  погашением основной суммы долга, при этом, из поступивших денежных средств,  сначала погашается задолженность по процентам за отсрочку платежа, а затем  производится погашение основной суммы долга.  

В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в  заключении договора.  

Подписанный сторонами договор поставки имеет отсылочный характер. 

Так, в соответствии с п. 2 Договора Покупатель, подписывая настоящий  Договор, подтверждает, что ознакомился, принимает обязуется руководствоваться и  присоединяется к Правилам и порядку работы по договорам поставки (далее -  Правила), утвержденным Поставщиком и размещенным в свободном доступе в сети  Интернет на официальном сайте Поставщика по адресу: http://eurobilum.ru. Термины и  понятия, используемые в настоящем Договоре определены в Правилах.  

Указанные Правила являются неотъемлемой частью настоящего Договора.  Заключая договор поставки № 222/2468 от 23.05.2018, подписав его без замечаний и  возражений, без протокола разногласий с каким-либо из его условий, ответчик  определенно выразил свое волеизъявление, в связи с чем, ни договор в целом, ни его  часть, не могут считаться незаключенными в связи с наступлением неблагоприятных  для ответчика последствий.  

Учитывая вышеизложенное, суд пришел к верному выводу об отсутствии  оснований для удовлетворения встречных исковых требований.  

Доводы апелляционной жалобы ООО «Стройгарант» о том, что на  официальном сайте поставщика не размещены «Правила формирования цен и порядка  расчетов по договорам поставки нефтепродуктов» не принимаются судом, как  противоречащие пункту 2 Договора поставки нефтепродуктов от 23.05.2018.  

Кроме того, материалами дела подтверждено фактическое размещение на сайте  Правил формирования цен и порядка расчетов по договорам поставки нефтепродуктов,  в том числе нотариальным протоколом осмотра доказательств от 27.04.2018,  27.09.2018, от 07.12.2018, 03.04.2019, 06.11.2020, 12.11.2020.  

Доводы апелляционной жалобы налогового органа также отклоняются  апелляционным судом, как представленный истцом расчет является верным,  произведенным в соответствии с требованиями ст. 319 ГК РФ и условиям  заключенного сторонами договора.  

Кроме того, проценты за платную отсрочку платежа (коммерческий кредит)  согласно НК РФ при расчете налога на добавленную стоимость не учитываются, счета-фактуры не выставляются.  

Проценты за платную отсрочку платежа отражаются в учете по налогу на  прибыль, как внереализованные доходы, на дату вступления в силу решения,  вынесенного судом или на дату признания должником. Таким образом, в книге покупок  ответчика в книге продаж истца за 1 кв. 2020 и 2 кв. 2020 начисленные проценты за  платную отсрочку отражены быть не могут.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований  для отмены или изменения решения суда первой инстанции по доводам, изложенным в  апелляционной жалобе.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ  безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции  не установлено.  

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 07 апреля 2021 года   № А40-104297/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без  удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев  

со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева 

Судьи: Ж.В. Поташова 

 Т.Б. Краснова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.