ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-63836/2019

Дело № А40-248252/18

г. Москва

23 января 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2020 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.,  

судей:  Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПартнерПортфельИнвест" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2019 по делу № А40-248252/18, 

по иску Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд», зарегистрированного 21.08.2014 с присвоенным идентификационным номером налогоплательщика 

<

***> и расположенного по адресу: ул. Б.Дмитровка, д. 23, стр. 1, 

<

...> (в лице Госкорпорации «Агентство по страхованию вкладов» - ул. Лесная, д. 59, стр. 2, 

<

...>) к Обществу с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» (ИНН 

<

***>), при участии в деле третьих лиц: Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «РФЦ-Капитал» и Общество с ограниченной ответственностью «Специализированная депозитарная компания «Гарант» о взыскании средств пенсионных резервов и процентов в сумме 160 873 809,94 р. (из которой: 153 861 237,76 р. пенсионных резервов и 7 012 572,18 р. процентов за пользование чужими денежными средствами),

 

при участии в судебном заседании:

от истца – в лице к/у АО «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд»- ФИО2 по доверенности от 29.12.2017 № 2063;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 25.11.2019 б/н.;

от третьих лиц – не явились, извещены, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд», в лице Госкорпорации «Агентство по страхованию вкладов»  (далее – истец) обралось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» (далее - ответчик), при участии в деле третьих лиц: Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «РФЦ-Капитал» и Общество с ограниченной ответственностью «Специализированная депозитарная компания «Гарант» о взыскании средств пенсионных резервов и процентов в сумме 160 873 809,94 руб., из которой: 153 861 237,76 руб. пенсионных резервов и 7 012 572,18 руб.  процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом увеличения принятого  судом в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 3 л.д.  81-84).

            Свои требования истец мотивировал тем, что ООО «ПИИ» до настоящего времени не исполнило требование о возврате средств пенсионных резервов в размере 112 066 061, 52 руб.

Настоящим иском, истцом к взысканию заявлена разница между стоимостью активов, отраженных в итоговом акте, и рыночной стоимостью этих активов по оценке, проведенной самим истцом.

            Решением от 30 августа 2019 года Арбитражный суд города Москвы удовлетворил исковые требования истца в полном объёме.

            Не согласившись с принятым судебным актом ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении иска, указывая на нарушение норм материального права и неполное выяснение всех обстоятельств имеющих существенное значение для настоящего дела. Подробнее доводы изложены  (том 7, л.д. 1-26).

            В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объёме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. По мнению заявителя, доводы истца о том, что определенная оценщиком рыночная стоимость переданных ценных бумаг является объективной и корректной и что отчеты по существу ответчиком не оспаривались, являются необоснованными, поскольку ООО «ППИ» неоднократно указывало на то, что отчеты оценщиков не имеют доказательственного значения для определения рыночной стоимости переданных ценных бумаг. Полагает ошибочным вывод истца о том, что из пояснений ООО «СДК «Гарант» следует, что реальная рыночная стоимость спорных ценных бумаг на дату передачи не рассчитывалась, поскольку ООО «СДК «Гарант» предоставило суду подробный расчет рыночной стоимости облигаций по методике, утвержденной приказом от 26.12.2006 № 06-155/пз-н. Указывает, что данные расчеты являются относимым и допустимым доказательством использования рыночной стоимости переданных ценных бумаг при определении размера исполнения обязательств по договору.

            Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить  без  изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил суду довод заявителя жалобы, о том что при определении размера обязательств ответчика следует учитывать рыночную стоимость ценных бумаг, рассчитанную в соответствии с приказом от 26.12.2006 № 06-155/пз-н, является необоснованным.

            Обратил  внимание суда, что в соответствии с приказом от 26.12.2006 № 06-155/пз-н специализированным депозитарием осуществляется расчет стоимости имущества, переданного в доверительное управление. Однако порядком установлены только упрощенные методы расчета, которые позволяют осуществлять ежедневный расчет стоимости, и он не содержит объективных критериев оценки рыночной стоимости спорных ценных бумаг, а также не учитывает различных факторов, влияющих на размер рыночной стоимости ценных бумаг.

            В связи с этим, по мнению истца, положения порядка не могут быть применены к правоотношениям, возникающим в связи с прекращением действия договора вследствие аннулирования лицензии фонда и введения в отношении него процедуры принудительной ликвидации. Считает, что корректный расчет реальной рыночной стоимости спорных ценных бумаг по методике, предусмотренной порядком, был невозможен в связи с отсутствием сделок с ними на бирже в период, предшествовавший передаче их фонду, а также в связи с искусственным поддержанием котировок и малым объемом продаж.

            Полагает, что представленные в материалы дела отчет об оценке, составленные независимыми оценщиками общества с ограниченной ответственностью «Экономико-правовая экспертиза» (л.д. 61-141 том 5), соответствуют требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», в частности содержат детальное описание объектов оценки, включая их состав, в том числе состав ипотечного покрытия, анализ эмитентов, заемщиков и прочие характеристики, анализ рынка объекта оценки, выбор подхода к оценке и описание процедуры оценки, указанный отчет по существу ответчиком не оспаривались.

            По мнению истца, суд не дал надлежащей оценки представленным в материалы дела пояснениям третьего лица – ООО «СДК «Гарант» (т.5 л.д. 10-11), а лишь сослался на то, что считает их обоснованными. Обратил  внимание, что из указанных пояснений следует, что ввиду отсутствия сделок с облигациями на организованных торгах расчет их стоимости в соответствии с порядком осуществлялся исходя из номинальной стоимости, следовательно, рыночная стоимость облигаций была принята равной их номинальной стоимости. Таким образом, при использовании методики расчета стоимости ценных бумаг, предусмотренной порядком, реальная рыночная стоимость спорных ценных бумаг на дату передачи не рассчитывалась, что также подтверждается пояснениями ООО «СДК «Гарант»

            На основании изложенного истец полагает, что доводы ответчика о необходимости учитывать рыночную стоимость ценных бумаг, рассчитанную в соответствии с приказом от 26.12.2006 № 06-155/пз-н, и что такой расчет определяет корректную рыночную стоимость, являются необоснованными и не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в том числе противоречат представленным ООО «СДК «Гарант» письменным пояснениям.

            Третьи лица в заседание суда апелляционной инстанции не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ООО «СДК «Гарант», извещенного надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

            Законность и обоснованность решения Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2019 проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, письменных объяснений, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии  оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующего:

В соответствии с п. 1 ст. 25 Федерального закона от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» (далее - Федеральный закон № 75-ФЗ) фонды осуществляют размещение средств пенсионных резервов самостоятельно, а также через управляющую компанию (управляющие компании).

Согласно п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Фонд заключает с управляющей компанией договор доверительного управления, обязательные условия которого устанавливаются Банком России (п. 7 ст. 25 Федерального закона № 75-ФЗ).

В соответствии со ст. 24 Федерального закона № 75-ФЗ размещение средств пенсионных резервов осуществляется на принципах обеспечения сохранности указанных средств, обеспечения доходности, диверсификации и ликвидности инвестиционных портфелей, определения инвестиционной стратегии на основе объективных критериев, поддающихся количественной оценке, учета надежности ценных бумаг.

            Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между  1-й НПФ АО и общество с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» (сокращенное наименование ООО «ППИ», далее также – ответчик, управляющая компания) заключен договор доверительного управления пенсионными резервами от 21.10.2014 № НПФ-211014/01 (далее – договор), в соответствии с которым управляющая компания осуществляла доверительное управление средствами пенсионных резервов Фонда (том 1 л.д. 29-47 том 1).

11.11.2014 фонд передал в доверительное управление Паи на основании требования исх. № 4820/п от 10.11.2014, рассматривая их в качестве доходного и платежеспособного актива. Таким образом, управляющий Паи не приобретал, а принял от фонда (акт приема-передачи Паев от фонда в материалах дела имеется).

            Пунктом 9.1 договора доверительного управления стороны согласовали что управляющий осуществляет доверительное управление в целях сохранения и прироста объектов управления согласно принципам надежности сохранности, ликвидности, доходности и диверсификации (т.1, л.д. 35). 

            В соответствии с пунктом 12.2 договора стороны дополнительным соглашением от 20.11.2015 № 5 установили сумму сохранности переданных в управление объектов управления до договору по состоянию на 31.10.2015 в размере 431 163 768,76 р. (п. 1 дополнительного соглашения л.д. 48 том 1).

Данная сумма сохранности основана на расчете оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель фонда по состоянию на 31.10.2015, произведенном специализированным депозитарием в соответствии с Правилами (л.д. 49-55 том 7). 

Согласно Расчету имущество фонда по состоянию на 31.10.2015 г. было размещено в:

- денежные средства на счетах в ПАО Банк «ФК Открытие»;

- денежные средства в депозитах в АО "Россельхозбанк" (1501/17/022 от 06.03.2015);

-   проценты по депозиту в АО "Россельхозбанк" (1501/17/022 от 06.03.2015);

-   облигации АО "Россельхозбанк", государственный номер выпуска 42103349В в количестве 5988 штук;

-   облигации АО "Россельхозбанк", государственный номер выпуска 4В020403349В в количестве 5800 штук;

-   облигации АО "Россельхозбанк", государственный номер выпуска 4В020703349В в количестве 15000 штук;

-  облигации ОАО "ММК", государственный номер выпуска 4-18-00078-А в количестве 7100 штук;

-      облигации ОАО "Московский Кредитный Банк", государственный номер выпуска 4В020901978В в количестве 30000 штук;

- облигации ОАО "РЖД", государственный номер выпуска 4-17-65045-D в количестве 35000 штук;

-  облигации ОАО АФК "Система", государственный номер выпуска 4-03-01669-А в количестве 500 штук;

- облигации ПАО "ВымпелКом", государственный номер выпуска 4В02-03-00027-А в количестве 10150 штук;

-  облигации ПАО "ГМК "Норильский никель", государственный номер выпуска 4B02-04-40155-F в количестве 2150 штук;

-  облигации ПАО "Ростелеком", государственный номер выпуска 4-65-00124-А в количестве 509 штук;

-   облигации ПАО Банк ЗЕНИТ, государственный номер выпуска 4В021303255В в количестве 35000 штук;

-  паи Закрытого кредитного паевого инвестиционного фонда «Паллада-Доступный кредит» под управлением ЗАО «Паллада» в количестве 1996,48018 штук;

-  денежные средства пенсионных резервов на специальных брокерских счетах в ООО РЖ «Паллада-Капитал»;

-  дебиторская задолженность по процентному купонному доходу по облигациям;

- прочая дебиторская задолженность.

В соответствии с п. 5.2 договора управляющий письменно извещал фонд о всех сделках с объектами управления на следующий рабочий день после их совершения и на основании п. 5.3. договора ежемесячно направлял отчет о всех проведенных операциях за отчетный период. 

Таким образом, фонд располагал полной информацией о структуре активов, входящих в инвестиционный портфель фонда. 

Имущество фонда было размещено в депозиты в российской валюте в кредитной организации (АО "Россельхозбанк") с высоким рейтингом надежности, в облигации крупнейших российских компаний и банков, то есть в инструменты с гарантированной фиксированной доходностью (АО "Россельхозбанк", ОАО "ММК", "МОСКОВСКИЙ КРЕДИТНЫЙ БАНК", ОАО "РЖД", ОАО АФК "Система", ПАО "ВымпелКом", ПАО "ГМК "Норильский никель", ПАО "Ростелеком", ПАО Банк ЗЕНИТ и др.).

Таким образом, вывод решения арбитражного суда на стр. 6 о том, что «имущество Фонда было размещено Управляющей компанией не в депозиты в российской и иностранной валюте в кредитных организациях с высоким рейтингом надежности, не в государственные и муниципальные ценные бумаги, либо в акции крупнейших российских компаний - то есть не в инструменты с гарантированной фиксированной доходностью, а в облигации неблагонадежных эмитентов, обладающие по своей природе системной волатильностью в отношении их стоимости, что в свою очередь и привело к недостаточности возвращенного Управляющей компанией из доверительного управления имущества Фонда и, как следствие, не обеспечению ответчиком принципа сохранности при инвестировании средств пенсионных резервов», является несостоятельным, противоречит материалам дела и является субъективным, бездоказательным предположением. 

Указанный вывод противоречит обстоятельствам дела и не может являться основанием для признания не обеспечения управляющим принципа сохранности при инвестировании средств пенсионных резервов.

            Пунктом 11.6 договора доверительного управления (т.1 л.д. 37) установлено, что стороны не несут ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору и не возмещает убытков, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение явилось следствием действия непреодолимой силы в соответствии с законодательством РФ.

            А также пунктом 11.1 договора стороны согласовали, что управляющий несет ответственность за причинение убытков, если не докажет что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий учредителя (в том числе прямых указаний учредителя).

Пунктом 12.6 договора предусмотрено, что при прекращении договора объекты управления передаются Фонду в соответствии с разделом 6 договора.

Согласно пункту 2 статьи 25 Федерального закона № 75-ФЗ размещение средств пенсионных резервов производится исключительно в целях сохранения и прироста средств пенсионных резервов в интересах участников.

Согласно п. 5.1 договора управляющий осуществляет учет объектов управления в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и учетной политикой учредителя.

Согласно пункту 38 Правил размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 01.02.2007 № 63, фонд рассчитывает рыночную стоимость активов, в которые размещены средства пенсионных резервов фонда, а также совокупную рыночную стоимость пенсионных резервов в порядке и сроки, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации либо возлагает исполнение указанной обязанности на специализированный депозитарий фонда. В этом случае фонд отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение указанной обязанности специализированным депозитарием.

В соответствии с пунктом 38 Постановления Правительства РФ от 01.02.2007 № 63 Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам № 10-37/пз-н от 08.06.2010 были утверждены Правила расчета рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов негосударственного пенсионного фонда.

В период действия договора порядок и сроки расчета рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов негосударственного пенсионного фонда были установлены Правилами, что отражено в пункте 1 договора.

Согласно п.1 договора рыночная стоимость в отношении денежных средств - их номинальная стоимость; в отношении ценных бумаг рассчитывается в соответствии с Приказом ФСФР России № 10-37/пз-н от 08 июня 2010 года «Об утверждении Правил расчета рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов негосударственного пенсионного фонда» (зарегистрировано в Минюсте РФ 16.08.2010 № 18155) (далее -Правила).

По истечении срока действия договора либо при досрочном расторжении договора, управляющий по письменному распоряжению учредителя осуществляет передачу учредителю всех находящихся в управлении объектов управления, включая сумму полученного в результате управления дохода, а также всех прав требования к третьим лицам, полученных в ходе выполнения договора, а также всей необходимой документации, подтверждающей действительность вышеназванных прав, на дату окончания срока действия договора. Рыночная стоимость возвращаемых  управляющим  объектов  управления  должна  быть  не менее гарантированной управляющим сохранности, с учетом рыночных стоимостей ввода и вывода объектов управления в течение срока действия договора (п. 6.1 договора).

Таким образом, из пункта 1 и пункта 6.1 договора следует, при возврате объектов управления, также как и при вводе объектов управления, их рыночная стоимость должна определяться в соответствии с Правилами.

Ежедневный контроль за соблюдением фондом и управляющей компанией фонда порядка размещения средств пенсионных резервов фонда, требований по формированию состава и структуры пенсионных резервов фонда, которые установлены законодательными и другими нормативными правовыми актами, пенсионными правилами фонда, а также договором доверительного управления пенсионными резервами фонда, осуществляется специализированным депозитарием фонда (п. 34 Постановления Правительства РФ от 01.02.2017 № 63).

Между фондом, управляющим и специализированным депозитарием был заключен Договор об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда № 987-СД от 01.03.2016, в соответствии с которым специализированный депозитарий обязан принимать на хранение, хранить и вести учет имущества, составляющего пенсионные резервы фонда, а также осуществлять контроль за распоряжением этим имуществом.

Порядок проведения специализированным депозитарием учетных операций установлен Положением Банка России от 10 июня 2015 г. № 474-П «О деятельности специализированных депозитариев» (далее - Положение Банка России № 474-П).

Так, в п. 3.2 Положения Банка России № 474-П указано, что при осуществлении контроля за соблюдением установленного порядка определения рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов специализированный депозитарий рассчитывает по состоянию на каждый рабочий день значения указанных показателей.

Специализированный депозитарий ежедневно в течение всего срока действия договора осуществлял расчет рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов фонда, в порядке, установленном Правилами.

На основании п. 2.7 договора № 987-Д специализированный депозитарий в соответствии с Правилами осуществления деятельности специализированного депозитария и оказания услуг, связанных с ее осуществлением (при обслуживании негосударственного пенсионного фонда и его управляющей компании (управляющих компаний)) (далее - Правила) обязан производить:

- каждый   рабочий   день   расчёт   общей   стоимости   имущества, составляющего средства Пенсионных резервов Фонда;

- ежемесячно на последний календарный день месяца сверку с управляющей компанией состава, структуры и стоимости имущества, составляющего средства Пенсионных резервов Фонда;

-  каждый рабочий день, а также на нерабочий день, если на этот день приходится окончание отчетного периода, проверку соответствия состава и структуры средств пенсионных резервов Фонда правилам размещения средств Пенсионных резервов, требованиям нормативных правовых актов, в том числе, нормативных актов в сфере финансовых рынков, а также иных документов Фонда и Управляющей компании.

Специализированный депозитарий рассчитывает рыночную стоимость активов, в которые размещены средства пенсионных резервов Фонда, а также совокупную рыночную стоимость пенсионных резервов в порядке и сроки, установленные Банком России, в случае если Фонд возложил исполнение указанной обязанности на Специализированный депозитарий».

Обязательным условием продления договора на очередной срок является подписание дополнительного соглашения к договору с указанием суммы сохранности, действующей со дня заключения договора (п. 12.3 договора).

Приказом Банка России от 22.06.2016 № ОД-1990 аннулирована лицензия на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию от 09.04.2009 № 317/2 АО «негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд».

Приказом № ОД-1991 от 22.06.2016 назначена временная администрация.

С даты назначения временной администрации распоряжение имуществом фонда, в том числе, находящимся в доверительном управлении, без согласия временной администрации, а в дальнейшем без согласия ликвидатора не допускается в соответствии с абз. 3 п. 3.1. ст. 7.2, п.п. 5 п. 11.1 ст. 7.2, п. 12 ст. 7.2 Федерального закона № 75-ФЗ.

24.01.2017 управляющий направил в фонд письмо № 21 о возможности продажи Паев за 100 000 000 руб., ответа на данное письмо не последовало, фонд не выдал согласие на продажу паев по указанной цене.

10.07.2017 фонду по акту приема-передачи активов от 11.07.2017 были переданы паи на основании требования № 49К/60637 от 06.07.2017.

12.09.2017 фонду по Акту приема-передачи активов от 13.09.2017 были переданы Облигации на основании требования № 49К/84551 от 08.09.2017.

Управляющим возвращены средства пенсионных резервов  фонда на общую сумму  533 138 611  (пятьсот тридцать три миллиона сто тридцать восемь тысяч шестьсот одиннадцать) руб. 37 коп., из них денежные средства в размере 217 787 075 руб. 46 коп. и ценные бумаги по рыночной стоимости, рассчитанной в соответствии с приказом ФСФР России № 10-37/пз-н от 08 июня 2010 года, в размере 315 351 535 руб. 91 коп. Положительная разница (доход) между стоимостью имущества, переданного фондом в доверительное управление и возвращенного фонду из доверительного управления по договору, составляет 101 974 842 (сто один миллион девятьсот семьдесят четыре тысячи восемьсот сорок два) руб. 61 коп.

12.09.2017 после вывода всех объектов управления был прекращен договор доверительного управления пенсионными резервами № НПФ211014/01 от 21.10.2014, обязательства сторон в соответствии с ч. 2 ст. 453 ГК РФ прекратились.

За период с 22.06.2016 (даты назначения временной администрации) по 12.09.2017 (дата прекращения договора) согласия на реализацию Паев и Облигаций временная администрация и ликвидатор фонда не выдавали, самостоятельно реализовать данные активы управляющий не имел права.

Управляющий получил от временной администрации фонда письмо исх. № ВА-20 от 23.06.2016, в котором было указано, что в соответствии с абз. 3 п. 3.1. ст. 7.2. Федерального закона № 75-ФЗ с даты назначения временной администрации в связи с аннулированием у фонда лицензии распоряжение имуществом фонда, в том числе находящимся в доверительном управлении, без согласия временной администрации не допускается.

В соответствии с п.п. 5 п. 11.1. ст. 7.2. Федерального закона № 175-ФЗ 11.1 с даты аннулирования лицензии фонда по основаниям, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, до дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о признании фонда банкротом или о ликвидации фонда запрещается совершение сделок с имуществом фонда, а также исполнение фондом обязательств, связанных с отчуждением имущества фонда, за исключением исполнения текущих обязательств фонда и совершения связанных с текущими обязательствами сделок.

На основании ст. 186.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Федеральный закон № 127-ФЗ) все операции по продаже имущества негосударственного пенсионного фонда, в которое размещены средства пенсионных резервов, подлежат учету специализированным депозитарием. Порядок проведения специализированным депозитарием учетных операций устанавливается контрольным органом. Ценные бумаги. принадлежащие негосударственному пенсионном) фонду и допущенные к организованным торгам, подлежат продаже на указанных торгах.

Порядок проведения специализированным депозитарием учетных операций установлен Положением Банка России от 10 июня 2015 г. № 474-П «О деятельности специализированных депозитариев» (далее - Положение Банка России № 474-П).

Так, в п. 3.2 Положения Банка России № 474-П указано, что при осуществлении контроля за соблюдением установленного порядка определения рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов специализированный депозитарий рассчитывает по состоянию на каждый рабочий день значения указанных показателей.

Таким образом, после аннулирования лицензии фонда специализированный депозитарий рассчитывает рыночную стоимость активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов в соответствии с Приказом ФСФР России № 10-37/пз-н от 8 июня 2010 г., что противоречит доводам истца о применении указанного Приказа только в «процессе обычной деятельности фонда».

Истец указывает на то, что в силу п.10 ст. 187.7 Закона о банкротстве с даты открытия конкурсного производства в отношении негосударственного пенсионного фонда не применяются положения п.1 ст. 32 и ст. 32.1 Закона о банкротстве.

В п.10 ст. 187 Закона указано, что порядок предоставления конкурсным управляющим отчетов, а также иной информации о ходе конкурсного производства и требования  к их составу устанавливаются контрольным органом. Данный порядок регламентируется указанием Банка России от 26.01.2016 № 3947-У «О порядке предоставления конкурсным управляющим отчетов, а также иной информации о ходе конкурсного производства в отношении негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность по обязательному пенсионному страхованию, требованиях к их составу» (зарегистрировано в Минюсте России 03.03.2016 № 41309).

В соответствии с письмом ГК «АСВ» исх. № 20/41065 от 15.09.2016 ответчик на ежемесячной основе предоставлял истцу отчет о реализации имущества НПФ в ходе процедуры конкурсного производства (принудительной ликвидации), в составе которого указывалась рыночная стоимость имущества в доверительном управлении на отчетную дату.

Отчеты о реализации имущества 1-й НПФ АО в ходе процедуры конкурсного производства по состоянию на 30.06.2017-31.08.2017 направлялись по электронной почте и на бумажном носителе с сопроводительными письмами исх. № 209 от 07.07.2017 и исх. № 283 от 08.09.2017 в данных отчетах указана рыночная цена определенная специализированным депозитарием:

- 279 574 885 руб. 91 коп. для Паев,

- 35 000 000 руб. 00 коп. без НДК для облигаций.

Указанный отчет недействительным (ничтожным, некорректным) не признан, доказательств его оспаривания истцом не представлено.

Рыночная стоимость ценных бумаг рассчитывалась специализированным депозитарием ООО СДК «Гарант» в соответствии с приказом ФСФС России от 8 июня 2010 № 10-37/пз-н, тогда как истец в пояснениях от 19.12.2018 указывает на «невозможность определения рыночной стоимости по правилам, установленным ФСФР ни специализированным депозитарием ни фондовой биржей на которой обращались данные ценные бумаги.

Доказательств, что представленная рыночная стоимость приведена в актах приема-передачи «справочно» не доказано, в материалах дела имеются отчеты в которых данных выводов не содержатся (т. 2, л.д. 3-4, 11-52, 55-65).

Довод ответчика о том, что  указание на рыночную стоимость паев и облигаций, определенную независимым оценщиком,  а также стоимость паев в размере 100 млн. руб. были внесены истцом в акты приема-передачи от 11.07.2017 и 13.09.2017 в одностороннем порядке подтверждается письмами истца исх.  49к/76328 от 21.08.2017, исх. № 49К/14989 от 07.02.2018 и № 49к/23131 от 26.02.2018.

Управляющий осуществлял размещение средств пенсионных резервов на основе принципов, изложенных в ст. 24 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», а именно обеспечения сохранности указанных средств, обеспечения доходности, диверсификации и ликвидности инвестиционных портфелей, то есть в целях их сохранения и прироста в интересах участников фонда.

Паи Закрытого кредитного паевого инвестиционного фонда «Паллада-Доступный кредит» под управлением ООО УК «РФЦ-Капитал» в количестве 1996,48018 штук (далее - Паи).

Паи в количестве 1944,19243 штук по требованию фонда исх. № 4820/п от 10.11.2014 были приняты управляющим в доверительное управление в соответствии с актом приема-передачи ценных бумаг от 11.11.2014.

Представитель ответчика пояснил апелляционной коллегии, что после получения устного предложения о возможной покупке Паев управляющий направил ликвидатору фонда письмо исх. № 21 от 24.01.2017, в из буквального толкования которого следует: «В настоящее время у управляющей компании есть возможность продать инвестиционные паи за 100 млн. рублей. Однако, считаем, что продажа инвестиционных паев неэффективна, поскольку любой покупатель на такой сложный инвестиционный продукт будет просить большую премию к рынку, чтобы получить повыщенную доходность. Этому сейчас способствует сжатость рынка, проблемы в банковском секторе и послестрессовое состояние инвесторов в России. Наиболее рационально и экономически выгодно дождаться погашения инвестиционных паев «01» сентября 2018 года - дату окончания договора доверительного управления в соответствии с пунктом 23 Правил доверительного управления Закрытым кредитным паевым инвестиционного фонда «Паллада - Доступный кредит». 

18.01.2017 управляющая компания передала фонду денежные средства в сумме 2 819 895 (два миллиона восемьсот девятнадцать тысяч восемьсот девяносто пять) рублей 35 копеек - доход по инвестиционным паям за декабрь 2016 года. 

Данное предложение о покупке Паев действовало непродолжительное время, ответ ликвидатора  фонда управляющему так и не поступал.

Управляющий 07.07.2017 получил от ликвидатора фонда  требование о возврате доверительного  управления  Паев  №  49К/60637  от  06.07.2017.  

 10.07.2017 Паи были переданы в фонд, управляющий направил ликвидатору фонда письмо исх. № 219 от 11.07.2017 с приложением актов приема-передачи Паев от 11.07.2017 с указанием в нем оценочной стоимости переданных Паев в размере 279 574 885 руб. 91 коп. 

Перевод Паев подтверждается отчетом  специализированного депозитария от 10.07.2017 и брокерским отчетом ООО «Компания БКС» за 10.07.2017.

В ответ на письмо управляющего исх. № 219 от 11.07.2017 ликвидатор фонда            направил письмо исх. № 49к/76328  от 21.08.2017, в котором выразил несогласие с полученными актами приема-передачи Паев и приложил акт приема-передачи, в котором в нарушение    действующего законодательства и условий договора в одностороннем  порядке указал оценочную стоимость переданных Паев в размере 100 млн. руб., ссылаясь на уже давно не действовавшее письмо управляющего исх. № 21 от 24.01.2017. (Письмо исх. № 49к/76328 от 21.08.2017.

До 21.08.2017 года ликвидатор фонда не запрашивал информацию о том, существует ли еще возможность продажи паев за 100 млн. руб., в своём требовании о возврате Паев из  доверительного управления исх. № 49К/60637 от 06.07.2017 не упоминает о стоимости Паев в размере 100 млн. руб., не учитывает, что на дату получения письма - 21.08.2018, то есть  через 7 месяцев после поступления предложения, цена спроса 100 млн. руб. могла и  не действовать. В обход действующего законодательства, истец вносит коррективы в единственно верный Акт приема-передачи от 11.07.2017 (направлен истцу с сопроводительным письмом исх. № 219 от 11.07.2017),    ссылаясь на недействующее  письмо № 21 от 24.01.2017, что свидетельствует о недобросовестности истца.          

Кратковременная цена спроса, действовавшая в течение нескольких дней, не может - являться рыночной ценой, отражаемой в акте приема-передачи. 

В ответ на письмо ликвидатора фонда исх. № 49к/76328 от 21.08.2017 управляющий направил письмо исх. № 295 от 14.09.2017, в котором выразил свое несогласие с указанием оценочной стоимости паев в размере 100 млн. руб., пояснив ликвидатору фонда, что факт указания ее в акте приема-передачи активов в качестве оценочной   стоимости   противоречит   действующему   законодательству   и   условиям договора. 

Поскольку передача Паев была произведена в  понедельник 10.07.2017, то датой, на которую специализированным депозитарием ООО  «СДК   «Гарант»   производился   расчет,   была   пятница   07.07.2017.   

Согласно   расчету оценочной    стоимости     активов     и     стоимости     чистых     активов,     составляющих  инвестиционный   портфель,       по    состоянию    на   07.07.2017,    оценочная   стоимость      переданных Паев составила 279 574 885 руб. 91 коп. 

Отчет по форме 04205202 « Справка о стоимости чистых активов, в том числе стоимости    активов    (имущества),    акционерного   инвестиционного   фонда   (паевого инвестиционного   фонда)»  составляется  и  представляется   ежемесячно   управляющей компанией паевого инвестиционного фонда - начиная с календарного месяца, в котором  паевой  инвестиционный   фонд  завершил  (окончил)   формирование,  до  календарного месяца, предшествующего месяцу, в котором паевой инвестиционный фонд исключен из реестра паевых инвестиционных фондов (Приложение 2 к Указанию Банка России от 16.12.2015 № 3901-У «О сроках и порядке составления и представления в Банк России отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных фондов»). 

Согласно  данным   ООО  УК   «РФЦ-Капитал»  стоимость  чистых  активов  Закрытого кредитного паевого инвестиционного фонда «Паллада-Доступный кредит» по состоянию, на 30.06.2017 составила 446 068 375  (четыреста сорок шесть миллионов шестьдесят восемь тысяч триста семьдесят пять) руб. 61 коп., а стоимость 1 Пая   составила 140 033 (Сто сорок тысяч тридцать три) руб. 89 коп. (письмо ООО УК «РФЦ» исх. № УКРФЦ-0988 от 07.07.2017). 

Согласно сообщению о прекращении Закрытого кредитного паевого инвестиционного фонда «Паллада-Доступный кредит» с официального сайта ООО УК «РФЦ-Капитал» http://www.ukrfc.ru/ стоимость чистых активов фонда на дату возникновения основания прекращения фонда - 04.09.2018 составляет 408 857 210,54 руб., расчетная стоимость 1 Пая составляет 128 352,22 руб.

Облигации     ООО     «Дельта-Финанс»,     идентификационный     номер выпуска 4B02-01-00120-R в количестве 35 000 штук (далее - Облигации).

Управляющий получил от ликвидатора фонда требование о возврате средств пенсионных резервов из доверительного управления исх. № 49к/84551 от 08.09.2017. 

12.09.2017 управляющий осуществил вывод облигаций ООО «Дельта-Финанс» в количестве 35 000 штук и направил для подписания акт приема-передачи Облигаций (письмо управляющего исх. № 291 от 13.09.2017 с актом приема-передачи от 13.09.2017). 

Передача Облигаций подтверждается отчетом об исполнении поручения № 17091200130 операция № 17091200140 от 12.09.2017, выпиской о состоянии счета/счета депо № ТУВ0031520 на 12.09.2017 (конец операционного дня), брокерским отчетом ООО «Компания БКС» за период с 12.09.2017 по 12.09.2017.

Специализированный депозитарий ООО «СДК «Гарант» ежедневно осуществлял расчет рыночной стоимости облигаций в соответствии с приказом ФСФР России от 8 июня 2010 года № 10-37/пз-н. 

Согласно расчету оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, по состоянию на 11.09.2017  и перечню имущества, составляющего пенсионные резервы, по состоянию на 11.09.2017 рыночная стоимость переданных Облигаций составляет 35 776 650 (тридцать пять миллионов семьсот семьдесят шесть тысяч шестьсот пятьдесят) рублей 00 коп.             

В материалах находится подписанный истцом и ответчиком   акт  приема-передачи   Облигаций   от 13.09.2017, направленный   истцу  с сопроводительным письмом исх. № 291 от 13.09.2017   

Оригинал подписанного двумя сторонами указанного акта приема-передачи от 13.09.2017 управляющему не был направлен, доказательств обратного суду не представлено.

В ответ на письмо управляющего исх. № 328 от 24.11.2017 об отсутствии актов приема-передачи от 11.07.2017 и 13.09.2017 управляющий получил от ликвидатора фонда письма  исх. № 49К/14989 от 07-022018 и № 49к/23131 от 26.02.2018  с подписанными его представителем актами приема-передачи от 11.07.2017 и 13.09.2017. 

Ликвидатор фонда в одностороннем порядке в Акте приема-передачи Паев от 11.07.2017 указал следующую формулировку: «на основании письма Управляющего (исх. № 21 от 24 января 2017 года) при определении размера суммы обязательств Управляющего перед Учредителем по результатам исполнения договора доверительного управления пенсионными резервами № НПФ-211014/01 от 21.10.2014 рыночная стоимость Активов, указанных в настоящем акте, принимается в сумме 100 000 000 (сто миллионов рублей) 00 коп.» 

В этом же акте в одностороннем порядке ликвидатор фонда указывает: «итого рыночная стоимость активов, выведенных из доверительного управления, в соответствии с отчетом об оценке № 2016-3276/49-4 от 28 декабря 2016 года, составленным ООО «ЭсАрДжи-Оценка» («SRG-Appraisal») по заказу Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд», дата проведения оценки 27 октября 2016 года (отчет об оценке № 2016-3276/49-4), составляет: 133 407 000 (сто тридцать три миллиона четыреста семь тысяч) рублей 00 коп.».

В Акте приема-передачи от 13.09.2017 представитель ликвидатора фонда в одностороннем порядке дополнительно к обязательным реквизитам указал рыночную стоимость облигаций, определенную оценщиком Специализированная консалтинговая фирма общество с ограниченной ответственностью «Экономико-правовая Экспертиза»

Отчете об оценке Облигаций № 58/2017 от 28.08.2017, составленным по заказу Фонда в размере 1 310 631,78 руб. 

Несогласие с формулировками, включенными в одностороннем порядке ликвидатором фонда в акты приема-передачи от 11.07.2017 и 13.09.2017, управляющий изложил в письме исх. № 32 от 14.03.2018, которые были направлены в Банк России, истцу и ООО «СДК «Гарант». 

Указанные возражения (разногласия) были получены истцом 19.03.2018, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором № 30001220001045 и уведомлением о вручении.

Как указано в возражениях (разногласиях), управляющий не согласен с рыночной  стоимостью Паев и Облигаций, определенных оценщиком по заказу ликвидатора фонда, поскольку   не   являлся   заказчиком   отчетов   об   оценке,   а   также   с   формулировкой ликвидатора фонда о рыночной  стоимости  Паев  в  размере   100 млн.  руб. поскольку они противоречат условиям договора и действующему законодательству РФ.

Управляющий получил от ликвидатора фонда требование о возврате пенсионных  резервов из  доверительного  управления  исх.  №  49к47716  от   18.04.2018  в  размере  112 066 061,52 руб., в котором был представлен расчет задолженности управляющего по договору в целях определения размера денежных средств, подлежащих возврату из доверительного управления по договору.

В ответ на требование исх. № 49к47716 от 18.04.2018 управляющий направил ликвидатору фонда свои возражения (разногласия) по расчету суммы денежных средств, подлежащей возврату из доверительного управления по договору исх. № 56 от 10.05.2018, которые были получены ликвидатором фонда 17.05.2018, что подтверждается данными отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором № 30001218029181, сформированным официальным сайтом Почты России. 

В данных возражениях управляющего указано, что задолженность управляющего перед фондом по договору полностью отсутствует.

В связи с тем, что возражения к актам приема-передачи от 11.07.2017 г. и 13.09.2017, изложенные в сопроводительном письме управляющего исх. № 32 от 14.03.2018, не были  учтены при составлении требования, управляющий направил для подписания акты приема-передачи активов от 11.07.2017  и 13.09.2017 с указанными на актах возражениями, которые не подписаны истцом до настоящего времени.

 Также истцу 10.05.2018 был направлен расчет по договору от 21.10.2014 № НПФ-211014/01 с 1-й НПФ АО, подписанный управляющим.

В соответствии с п. 4 статьи 61.2 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» решение об аннулировании лицензии управляющей компании по заявлению управляющей компании об отказе от лицензии может быть принято только при условии отсутствия у лицензиата обязательств по договорам, заключенным при осуществлении деятельности на основании соответствующей лицензии. При этом подача заявления об отказе от лицензии не прекращает права Банка России аннулировать лицензии по иным основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом.

К заявлению об отказе от лицензии управляющей компании должны прилагаться документы, подтверждающие соблюдение условий, предусмотренных пунктом 4 настоящей статьи. Исчерпывающий перечень указанных документов устанавливается нормативным актом Банка России (п. 5 ст. 61.2 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»).

В качестве доказательства, подтверждающего отсутствие обязательств по договору, в Банк России были направлены подписанные сторонами Акты приема-передачи Паев от 12.07.2017 и Акт приема-передачи Облигаций от 13.09.2017.

Согласно информации, размещенной в Вестнике Банка России № 39(1993) от 23.05.2018 (стр. 12) на официальном сайте Банка России в сети Интернет по адресу: http://www.cbr.ru/publ/vestnikyvesl80523_039.pdf об аннулировании лицензии ООО «ППИ», Банк России 16 мая 2018 года принял решение аннулировать лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами от 07.03.2012 № 21-000-1-00854, предоставленную ООО «ППИ», на основании заявления об отказе от лицензии.

Согласно федеральному закону от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» статья 33.2 предусматривает процедуру ликвидации фонда по инициативе банка России (принудительная ликвидация, введена ФЗ от 19.06.2015 № 167-ФЗ), а именно ч. 2 вышеуказаной статьи установлено, что со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о ликвидации фонда наступают последствия предусмотренные ФЗ от 26.10.2002 № 127- ФЗ для случая признания фонда несостоятельным (банкротом).

Процедура принудительной ликвидации  негосударственного пенсионного фонда осуществляется в порядке и в соответствии с процедурами, которые предусмотрены законом о банкротстве для конкурсного производства, с учетом особенностей установленных законом о НПФ.

Арбитражный суд отмечает, что исходя из положений вышеуказанных норм применяемых по аналогии закона, требования ликвидатора урегулированы статьями 189.103; 189.104 Закона о банкротстве.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.08.2016 по делу № А40-140122/16 в отношении истца введена принудительная ликвидация по упрощённой процедуре то есть недостаточность денежных средств для расчетов с кредиторами судом не установлено, доказательств обратного истцом не представлено. Срок установленный вступившим в законную силу решением суда для предоставления ликвидационного баланса 3 года (с 01.08.2016, то есть до 01.08.2019) однако конкурсный управляющий о продлении этого срока в суд не обращался, доказательств одобрения ликвидационного баланса Банком России или сам текст  на сайте ГК АСВ не визуализируется на kad.arbitr.ru  в рамках дела № А40-140122/16 данной информации также не имеется.

В соответствии со ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному    делу,     не    доказываются     вновь     при    рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. 

В материалах настоящего дела (том 2 л. д. 65), а также в материалах дела № А40-24021/17-45-309 находится подписанный 1-й НПФ и ООО «ППИ» акт приема-передачи облигаций от 13.09.2017 (том 2 л. д. 58 дела № А40-24021/17-45-30), предоставленный фондом в качестве приложения к заявлению о процессуальном правопреемстве (том 2 л. д. 55 дела № А40-24021/17-45-30) с указанием рыночной стоимости переданных Облигаций в размере 35 000 000 руб. 

Таким образом, в силу ст. 69 АПК не подлежит доказыванию рыночная стоимость переданных Облигаций в размере 35 000 000 руб.

Ликвидатор фонда ГК «АСВ» ошибочно полагает о якобы «упрощенных методах расчета», с которыми соглашается суд в решении, указанное может являться надлежащим доказательством по настоящему делу, документально данный довод не подтвержден.

Исходя из норм действующего на момент прекращения обязательств по договору законодательства, при определении размера суммы обязательств управляющего перед фондом по результатам исполнения договора рыночная стоимость выведенных из доверительного управления активов должна приниматься исключительно в соответствии с условиями договора и действующим законодательством в размере, определенном Правилами.

В соответствии с п. 36 Правил оценочная стоимость недвижимого имущества, а также имущества, в отношении которого настоящими Правилами не предусмотрен порядок ее определения, признается равной итоговой величине рыночной стоимости этого имущества, указанной в отчете об оценке, составленном в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». Поскольку рыночная цена Паев и Облигаций определялась в соответствии с Правилами, то в целях определения обязательств по договору рыночная стоимость, определенная оценщиком, не может применяться.

Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» не содержат указания на неприменимость пункта 38 Правил размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2007 № 63, и положений Правил в случае банкротства негосударственного пенсионного фонда.

Судом не исследованы представленные письменные пояснения по делу ООО «СДК «Гарант» исх. № 1962 от 24.06.2019, находящиеся в материалах дела, в которых специализированный депозитарий по запросу суда подробнейшим образом описывает методику расчета рыночной стоимости спорных ценных бумаг на даты, предшествующие датам возврата ценных бумаг от ООО «ПНИ» в фонд, в соответствии с законодательством Российской Федерации, действовавшим на даты определения стоимости (л.д.10-11 том 5).

В деле имеются расчеты оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, по состоянию на 07.07.2017 (для Паев) и по состоянию на 11.09.2017 (для Облигаций), произведенные специализированным депозитарием на основании Правил, в соответствии с которыми рыночная стоимость переданных Паев составила 279 574 885,91 руб., а рыночная стоимость Облигаций составила 35 776 650,00 руб. Данные расчеты подтверждают полное исполнение обязательств управляющего по договору.

Применительно к облигациям ООО «Дельта-Финанс» это означает, что в реальности их рыночная цена не рассчитывалась по состоянию на дату их возврата Фонду в связи с отсутствием на бирже сделок с этими ценными бумагами», также не основан на положениях закона и иных нормативных актов, а также на материалах дела. В материалах дела имеется Расчет оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, по состоянию на 11.09.2017 (для Облигаций), произведенный специализированным депозитарием на основании Правил, в соответствии с которым рыночная стоимость переданных Облигаций составила 35 776 650,00 руб.

Также неверен вывод решения арбитражного суда на стр. 5 о том, что «в соответствии с подп. «п» п. 8 Порядка, в случае опубликования в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений о признании эмитента облигаций банкротом рыночная стоимость облигаций такого эмитента с даты опубликования указанных сведений признается равной нулю. 

В настоящем случае решением Арбитражного суда города Москвы от 14.06.2018 по делу № А40-43618/2018 ООО «Дельта-Финанс» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство», 

-  порядок при определении рыночной стоимости средств пенсионных резервов не применяется, а используются правила;

-  в материалах дела имеется расчет оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, по состоянию на 11.09.2017 (для Облигаций), произведенный специализированным депозитарием в соответствии с Правилами;

-   ООО «Дельта-Финанс», как указывает суд, признано банкротом 14.06.2018, тогда как Облигации были переданы 12.09.2017 - до введения в отношении эмитента процедуры банкротства.

Облигации при покупке полностью соответствовали требованиям по формированию состава и структуры пенсионных резервов фонда, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 01.02.2017 № 63, имели высокую доходность. По Облигациям был получен накопленный купонный доход из расчета 49,86 руб. на 1 шт. в размере 1 745 100 руб.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 75-ФЗ инвестиционная декларация - неотъемлемая часть договора доверительного управления средствами пенсионных резервов, содержащая указание цели размещения средств пенсионных резервов, описание инвестиционной политики управляющей компании, перечень активов, в которые могут быть размещены средства пенсионных резервов, описание рисков, связанных с таким размещением, а также требования к структуре активов.

В инвестиционной декларации, являющейся неотъемлемой частью договора, указано, что с размещением средств пенсионных резервов может возникнуть кредитный риск эмитентов ценных бумаг. При инвестировании в ценные бумаги возникает риск невыполнения обязательств со стороны эмитентов; лиц, предоставляющих гарантию и/или обеспечение; а также прочих третьих лиц в отношении выплат основной суммы долга, купонных выплат, выполнения обязательств по досрочному выкупу облигаций и по исполнению условий публичных оферт на выкуп облигаций. Данный риск относится как к государственным, региональным и муниципальным, так и корпоративным и банковским бумагам.

Фонд, подписав договор, считается уведомленным о рисках, связанных с размещением средств пенсионных резервов, и принял риски размещения в корпоративные облигации.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 1012 ГК РФ законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Фонд не установил ограничений в отношении Облигаций.

Управляющему от фонда с даты покупки Облигаций до даты аннулирования лицензии фонда не поступало возражений к структуре активов, тем самым фонд, являющийся собственником Облигаций, принял риски, связанные с размещением средств пенсионных резервов в Облигации. Фонд вправе был потребовать продажи данного актива, однако не направил управляющему требование о продаже.

На основании изложенного следует вывод о том, что фонду были переданы облигации ООО «Дельта-Финанс», идентификационный номер выпуска 4B02-01-00120-R в количестве 35 000 штук рыночной стоимостью, определенной в соответствии с Правилами, в размере 35 776 650,00 руб.

Ни в первоначальном исковом заявлении, ни в уточненном исковом заявлении не упоминается рыночная стоимость Паев в размере 133 407 000,00 руб. (в расчете исковых требований используется 100 000 000 руб. и после увеличения 58 204 823,76 руб.), произведенная на основании отчета об оценке № 2016-3276/49-4 от 28.12.2016, выполненного ООО «ЭсАрДжи-Оценка», и, как следствие, данный Отчет-1 не является относимым и допустимым доказательством, обосновывающим заявленные требования. 

Также не является относимым и допустимым доказательством по делу Отчет об оценке № 58/2017 от 28.08.2017, выполненный ООО «Экономико-правовая Экспертиза», поскольку в основании иска отсутствуют данные об указанном Отчете-2. Также Отчет-2 не может применяться по настоящему делу, поскольку в соответствии со статьей 69 АПК РФ доказыванию не подлежат преюдициальные факты. 

Письмо исх. № 21 от 24.01.2017 не является нормативным актом, носит рекомендательный характер, содержит лишь предположения, основанные на текущей стоимости пая, юридической силы не имеет, с ним не связано возникновение, изменение и прекращение правоотношений, не является относимым и допустимым доказательством по настоящему делу, не препятствовало фонду руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в письме.

Таким образом, рекомендации, данные в письме исх. № 21 от 24.01.2017 - за 2 года и 1 месяц до получения фондом денежной компенсации по Паям, не являются надлежащими доказательствами (ст. 67, 68 АПК РФ) (л.д. 147, т 1).

Временная администрация по управлению фондом и ликвидатор фонда не предприняли действий, направленных на отчуждение Паев до их погашения, доказательств обратного материалы дела не содержат.

Фонд, являясь владельцем Паев, имел право их продажи, однако фонд не предпринял никаких действий, направленных на продажу Паев, в том числе на фондовой бирже или на торгах, проводимых в электронной форме, посредством публичного предложения.

Согласно сведениям из общедоступных источников, а именно сообщению от 01.08.2018 о проведении торгов, размещенному на официальном сайте ГК «АСВ» в сети Интернет по адресу: https://www.asv.org.ru/liquidation-npf/410212/, а также опубликованному в Вестнике Банка России № 60 (2014) от 02.08.2018 на сайте Банка России в сети Интернет https://www.cbr.ru/publ/vestnik/year/2018/, ликвидатор фонда объявил о проведении электронных торгов по продаже Паев стоимостью 259 611871,31руб. (лот 2).

Однако, как указано в сообщении о внесении изменений в торги от 28.08.2018, размещенном на официальном сайте ГК «АСВ» в сети Интернет по адресу: https://www.asv.org.ru/liquidation-npf/410212/, с торгов снимается лот 2.

Данные обстоятельства опровергают выводы решения арбитражного суда на стр. 12 о том, что фонд руководствовался исключительно рекомендациями по распоряжению Паями, данными управляющим в письме от 24.01.2017 № 21.

Как указано в сообщении о внесении изменений в торги от 28.08.2018, размещенном на официальном сайте ГК «АСВ» в сети Интернет по адресу: https://www.asv.org.ru/liquidation-npf/410212/, с торгов снимается лот 2. Причина, указана на  недобросовестные действия фонда, однако недобросовестных действий по выполнению условий договора судом не установлено.

Таким    образом,    суд    неправомерно    использовал        в    качестве доказательства определения рыночной стоимости переданных Паев не законы и иные нормативные акты (Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», Правила размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2007 № 63, Положение Банка России от 10 июня 2015 г. № 474-П «О деятельности специализированных депозитариев», Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам № 10-37/пз-н от 08.06.2010 «Об утверждении Правил расчета рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов негосударственного пенсионного фонда», Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а письмо от 24.01.2017 № 21.

Управляющий не несет ответственности за изменение конъюнктуры рынка. Изменение конъюнктуры рынка не свидетельствует о ненадлежащем исполнении управляющим обязанностей по договору. Данные выводы содержатся в решении

 Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2018 по делу № А40-172102/17, оставленном без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2018 и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.12.2018.

Из положений договора и согласно действующему законодательству следует, что при определении размера суммы обязательств перед фондом по результатам исполнения договора рыночная стоимость выведенных из доверительного управления Паев и Облигаций должна приниматься исключительно в соответствии с действующим законодательством в размере, определенном Правилами, а именно:

- 279 574 885 (двести семьдесят девять миллионов пятьсот семьдесят четыре тысячи восемьсот восемьдесят пять) рублей 91 коп. для Паев, что подтверждается копией письма ООО «СДК «Гарант», исх. № 2269 от 11.09.2017 с приложением расчета оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, по состоянию на 7 июля 2017 года (имеется в материалах настоящего дела в томе 2, л. д. 11-15), письменными пояснениями по делу ООО «СДК «Гарант», исх. №1962 от 24.06.2019;

-  35 776 650 (Тридцать пять миллионов семьсот семьдесят шесть тысяч шестьсот пятьдесят) рублей 00 коп. для Облигаций, что подтверждается расчетом оценочной стоимости активов и стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель Общества с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» Д.У. средствами пенсионных резервов Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд» по состоянию на 11 сентября 2017 г. (том 2, л. д. 60 - 63), и перечнем имущества, составляющего пенсионные резервы Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд» (Общество с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» (Д.У.)) по состоянию на 11 сентября 2017 г. (том 2, л. д. 64), письменными пояснениями по делу ООО «СДК «Гарант», исх. № 1962 от 24.06.2019.

Рыночная стоимость переданных истцу Паев и Облигаций определена в соответствии с действующим законодательством, а именно: Федеральным законом от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», Правилами        размещения        средств         пенсионных        резервов негосударственных пенсионных фондов и  контроля за их размещением, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 01.02.2017 № 63; Правилами расчета рыночной стоимости активов, в которые размещены средства пенсионных резервов, и совокупной рыночной стоимости пенсионных резервов негосударственного пенсионного фонда, утвержденными Приказом ФСФР России № 10-37/пз-н от 08.06.2010; Положением Банка России от 10 июня 2015 года № 474-П «О деятельности специализированных депозитариев». 

Данные рыночные стоимости ценных бумаг указаны в актах приема-передачи от 11.07.2017 и 13.09.2017, подтверждены истцом, специализированным депозитарием, управляющей компанией ООО РФЦ «Капитал», возражения в отношении вышеуказанных рыночных стоимостей истцом управляющему не направлялись.

Итого рыночная стоимость выведенного из доверительного управления имущества за период с 01.11.2015 по 12.09.2017, определенная в соответствии с Правилами, составляет: 217 787 075 руб. 46 коп. (денежные средства) + 279 574 885 руб. 91 коп. (Паи) + 35 776 650 руб. 00 коп. (Облигации) = 533 138 611 руб. 37 коп.

Положительная разница (доход) между стоимостью имущества, возвращенного фонду из доверительного управления, и суммой сохранности по состоянию на 31.10.2015, зафиксированной в дополнительном соглашении № 5 к договору, составляет: 533 138 611 руб. 37 коп. - 431 163 768 руб.76 коп. = 101 974 842 руб. 61

коп. 

За период нахождения Паев в доверительном управлении был получен доход в размере 74 359109,35 руб., по Облигациям был получен накопленный купонный доход из расчета 49,86 руб. на 1 шт. в размере 1 745 100 руб. 

Данные факты подтверждают, что Паи и Облигации являлись ликвидными и высокодоходными активами, а также соблюдение управляющим принципов, изложенных в ст. 24 Федерального закона № 75-ФЗ, а именно обеспечения сохранности средств пенсионных резервов, обеспечения доходности, диверсификации и ликвидности инвестиционных портфелей.

Таким образом, обязательства по договору управляющим были надлежаще исполнены, обеспечена сохранность и высокая доходность средств пенсионных резервов, осуществлен возврат средств пенсионных резервов с приростом в интересах участников фонда.

От проведения судебной экспертизы стороны отказались, несмотря на неоднократные предложения суда.

Кроме того  экспертиза может быть проведена и в судебном заседании, но с соблюдением требований, предъявляемых законом к порядку ее назначения и к выбору экспертов, а также с обязательным предупреждением эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

До назначения экспертизы по ходатайству или с согласия лиц, участвующих в деле, суд определяет по согласованию с этими лицами и экспертом (экспертным учреждением, организацией) размер вознаграждения, подлежащего выплате за экспертизу, и устанавливает срок, в течение которого соответствующие денежные суммы должны быть внесены на депозитный счет суда лицами, заявившими ходатайство о проведении экспертизы или давшими согласие на ее проведение (часть 1 статьи 108 АПК РФ), что согласуется с разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" (пункт 22).

Никто из сторон не внес на депозит суда денежные средства за проведение экспертизы, на вопрос суда считаю её не целесообразной увеличивающей судебные расходы.

В силу статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2019 по делу № А40-248252/18 отменить. В иске отказать.

Взыскать с Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд» (ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину за подачу иска в размере 200 000 (двести тысяч) руб. 00 коп.

Взыскать с  Акционерного общества «Негосударственный пенсионный фонд «Первый национальный пенсионный фонд» (ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «ПартнерПортфельИнвест» (ИНН 

<

***>) расходы,  понесенные при подаче апелляционной жалобы в размере 3000 руб. 

Заменить Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «РФЦ-Капитал» на акционерное общество «Управляющая компания «РФЦ-Капитал» в порядке ст. 48 АПК РФ.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                                   Е.Е. Мартынова

 

Судьи:                                                                                    Е.Ю. Башлакова-Николаева

 

                М.Е. Верстова