ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-13550/2020

город Ростов-на-Дону

14 октября 2020 года

15АП-13485/2020

 

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 октября 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Глазуновой И.Н.,

судей Фахретдинова Т.Р., Илюшина Р.Р.,       

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2

на решение Арбитражного суда Ростовской областиот  07.08.2020 по делу № А53-13550/2020 

по иску ФИО2

к акционерному обществу «Новочеркасскгоргаз»

о понуждении включить предложенные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 (далее - истец) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу «Новочеркасскгоргаз» (далее – ответчик, АО «Новочеркасскгоргаз») о понуждении общества включить предложенные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров, в том числе:

- одобрить расторжение договора аренды газопроводов и сооружений на них, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»;

-одобрить расторжение договора на оказание услуг по технической эксплуатации газораспределительной сети, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»;

-одобрить расторжение договора аренды недвижимого имущества №805/16 от 24.10.2016, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»;

-одобрить расторжение договора аренды транспортных средств, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»;

-одобрить сделку по выкупу обществом размещенных акций у ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону».

Решением Арбитражного суда Ростовской области от  07.08.2020 в удовлетворении исковых требований отказано. 

Судебный акт мотивирован тем, что истец не обладает правом внесения в повестку для общего собрания акционеров вопросов об одобрении каких-либо сделок. Указанное полномочие отнесено к исключительной компетенции Совета директоров. 

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил решение суда отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не учтено, что все члены совета директоров являются аффилированными лицами. Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества. 

В отзыве на апелляционную жалобу и дополнениях к нему ответчик просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Дело слушанием откладывалось. 

В составе суда произведена замена судьи. В соответствии с частью 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, уведомлены о времени и месте рассмотрения дела в установленном законом порядке. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел дело в отсутствие представителей указанных лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, истец является акционером АО «Новочеркасскгоргаз» и владеет 13% голосующих акций общества.

В соответствии с Уставом АО «Новочеркасскгоргаз» предложения о включении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания отчетного года. 

Реализуя свое право на внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров АО «Новочеркасскгоргаз», истец направил в общество предложение от 10.01.2020 (л.д.24) к годовому общему собранию акционеров.

Указанное предложение поступило ответчику 15.01.2020.

Акционером были внесены следующие вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров: 1) Избрание членов Совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз»; 2) Утверждение аудитора АО «Новочеркасскгоргаз»; 3) Прекратить полномочия управляющей организацией -ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону», с последующим избранием в установленном порядке единоличного исполнительного органа; 4) Одобрить расторжение договора аренды газопроводов и сооружений на них, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; 5) Одобрить расторжение договора на оказание услуг по технической эксплуатации газораспределительной сети, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; 6) Одобрить расторжение договора аренды недвижимого имущества №805/16 от 24.10.2016, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; 7) Одобрить расторжение договора аренды транспортных средств, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; 8) Одобрить сделку по выкупу обществом размещенных акций у ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону».

На заседании совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз», состоявшемся 05.03.2020 (протокол от 10.03.2020 № 8), членами Совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз» по вопросу повестки дня «О рассмотрении предложений акционеров о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества» было принято решение о включении по предложению акционеров в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества следующих вопросов:

-Утверждение годового отчета Общества за 2019 год,

-Утверждение годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности Общества за 2019 год,

-Распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков Общества по результатам 2019 года,

-О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2019 года,

-О размере вознаграждений, выплачиваемых членам Совета директоров и членам ревизионной комиссии Общества по результатам работы в 2019 году,

-Избрание членов Совета директоров Общества,

-Избрание членов ревизионной комиссии Общества,

-Избрание членов счетной комиссии Общества,

-Утверждение аудитора АО «Новочеркасскгоргаз»,

-Прекратить полномочия управляющей организацией - ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону», с последующим избранием в установленном порядке единоличного исполнительного органа».

Члены совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз» большинством голосов проголосовали «против» в части включения в повестку дня годового общего собрания акционеров следующих вопросов:

-Одобрить расторжение договора аренды газопроводов и сооружений на них, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-Одобрить расторжение договора на оказание услуг по технической эксплуатации газораспределительной сети, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-Одобрить расторжение договора аренды недвижимого имущества №805/16 от 24.10.2016, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-Одобрить расторжение договора аренды транспортных средств, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-Одобрить сделку по выкупу обществом размещенных акций у ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону».

Решение совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз» об отказе во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров было направлено истцу 10.03.2020 и вручено 12.03.2020 согласно почтовому уведомлению. 

Указанное решение мотивировано тем, что предложения истца в части включения указанных выше вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров АО «Новочеркасскгоргаз» не соответствуют требованиям ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (абзац 5 пункта 5 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Несогласие истца с указанным решением совета директоров АО «Новочеркасскгоргаз» послужило основанием для обращения в суд с иском.

Суд первой инстанции верно квалифицировал спорные правоотношения сторон, определил предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

Пунктом 1 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрено право акционеров, являющихся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, число которых не может превышать количественный состав этого органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Согласно пункту 17.2 Устава АО «Новочеркасскгоргаз» предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания отчетного года.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что предложение акционера от 10.01.2020 в повестку дня годового общего собрания акционеров поступило 15.01.2020, в связи с чем срок на направление предложения не является пропущенным.

Предложение ФИО2 от 10.01.2020 в повестку дня годового общего собрания акционеров соответствовало требованиям, предусмотренным пунктами 1 -3 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». 

Сторонами указанное обстоятельство не оспаривается. 

Истец предложил включить в повестку дня годового общего собрания акционеров вопросы об избрании членов совета директоров, утверждение аудитора, прекращения полномочий управляющей организации - ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону», с последующим избранием в установленном порядке единоличного исполнительного органа, одобрение расторжения 4-х сделок с заинтересованностью, одобрение сделки по выкупу обществом размещенных акций у ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону».

Устав АО «Новочеркасскгоргаз» не предоставляет специального права другим лицам вносить предложения по включению в повестку дня общего собрания акционеров указанных вопросов.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции верно исходил из положений пункта 5 статьи 53, пункта 1 статьи 48, пункта 3 статьи 49, пункта 1 статьи 81, пункта 4 статьи 83 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пункта 27 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» и пришел к обоснованному выводу о том, что истец не обладает правом внесения предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров АО «Новочеркасскгоргаз» по спорным вопросам.

Доводы апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не учтено, что все члены совета директоров являются аффилированными лицами, подлежат отклонению апелляционным судом по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Федерального закона №208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах» акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Согласно пункту 17.2 статьи 17 Устава АО «Новочеркасскгоргаз», утвержденного решением годового общего собрания акционеров АО «Новочеркасскгоргаз» от 26.06.2017 (Протокол № 1 от 29.06.2017), такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания отчетного года.

В силу пункта 5 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 статьи 53 Закона об АО. Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если:

-акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1 и 2 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

-акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» количества голосующих акций общества;

- вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и иных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе, члены его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, члены его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа.

Принятие решения советом директоров о включении либо об отказе во включении предложенных акционерами вопросов в повестку дня общего собрания акционеров не ставится в зависимость от аффилированности членов совета директоров. 

Таким образом, судом первой инстанции верно установлены обстоятельства дела, согласно которым 15.01.2020 в адрес общества от акционера ФИО2, владеющего 13,09 % процентов голосующих акций общества, поступило предложение от 10.01.2020, в том числе о внесении вопросов в повестку дня очередного годового общего собрания акционеров.

На заседании совета директоров, состоявшемся 05.03.2020 (протокол от 10.03.2020 № 8), члены совета директоров большинством голосов проголосовали «против» в части включения в повестку дня годового общего собрания акционеров следующих вопросов:

-одобрить расторжение договора аренды газопроводов и сооружений на них, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-одобрить расторжение договора на оказание услуг по технической эксплуатации газораспределительной сети, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-одобрить расторжение договора аренды недвижимого имущества №805/16 от 24.10.2016, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-одобрить расторжение договора аренды транспортных средств, заключенного с ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»,

-одобрить сделку по выкупу обществом размещенных акций у ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону».

В соответствии с пунктом 6 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решение совета директоров общества об отказе во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров было направлено акционеру 10.03.2020.

Решение мотивировано тем, что предложения акционера в части включения указанных выше вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества, не соответствуют требованиям ФЗ от 26.12.1995  № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (абзац 5 пункта 5 статьи 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Пунктом 3 статьи 49 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлено, что решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 - 19 пункта 1 статьи 48 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»  (реорганизация общества; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; дробление и консолидация акций; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Закона об АО; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Закона об АО; приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества) принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не предъявляет никаких требований к перечню лиц, которые, помимо совета директоров общества, имеют право вносить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы, указанные в п. 3 ст. 49 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», в связи с чем к ним уставом могут быть отнесены любые лица и органы общества. 

Но если перечень лиц, имеющих право вносить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы, перечисленные в подпунктах 2, 6, 14 - 19 пункта 1 статьи 48 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», не определен в уставе, то таким правом обладает только совет директоров общества.

В соответствии с п. 16.2 Устава общества решения по вопросам, предусмотренным подпунктами 15.1.2, 15.1.6, 15.1.14-15.1.19 пункта 15.1 Устава, принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров.

Таким образом, Устав АО «Новочеркасскгоргаз» не предоставляет специального права другим лицам вносить предложения по включению в повестку дня общего собрания акционеров указанных вопросов, кроме исключительного права совета директоров общества.

Кроме того, апелляционный суд отмечает, что правомочия, предусмотренные статьями 53 и 55 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», различны и для реализации каждого установлен свой определенный порядок.

Согласно пункту 8 статьи 55 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в случае, если в течение установленного ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» срока советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

 В соответствии с пунктом 9 статьи 55 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. 

Исходя из анализа положений статей 53 и 55 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»аналогичного наделения в судебном порядке акционера, внесшего предложение в повестку дня годового общего собрания акционеров, всеми полномочиями совета директоров в случае отказа во внесении предложенных им вопросов, статьей 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»не предусмотрено. 

Действия совета директоров при рассмотрении поступивших в общество предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров регламентированы ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и предполагают принятие двух единственно возможных вариантов решения с учетом всех требований ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». 

Совет директоров АО «Новочеркасскгоргаз» в пределах своих полномочий рассмотрел поступившее в общество предложение истца, дал ему правовую оценку с учетом положений норм ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и в установленные статьей 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» сроки принял решение об отказе во включении предложенных вопросов в повестку дня общего собрания по основанию, предусмотренному указанной статьей. 

Статья 53 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не обязывает совет директоров при рассмотрении предложений по вопросу об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, поступивших в общество от неуполномоченных лиц, вносить подобные предложения общему собранию акционеров по собственной инициативе. 

В рамках дела истец оспаривает отказ во включении спорных вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров. Довод об аффилированности совета директоров не опровергает отсутствие у истца права внесения предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров АО «Новочеркасскгоргаз» по спорным вопросам.

Иные доводы истца, приведенные в обоснование своей позиции по апелляционной жалобе, подлежат отклонению, поскольку не соответствуют фактическим обстоятельствам спорного правоотношения и основаны на неверном понимании истцом норм действующего законодательства.

На основании вышеуказанного суд апелляционной инстанции полагает апелляционную жалобу, не подлежащей удовлетворению. Суд первой инстанции правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от  07.08.2020 по делу № А53-13550/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты его изготовления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции. 

Председательствующий                                                           И.Н. Глазунова

 

Судьи                                                                                             Р.Р. Илюшин

 

Т.Р. Фахретдинов