АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-44539/2019

г. Нижний Новгород

Резолютивная часть решения объявлена                  09 декабря 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено      11 декабря 2019 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Соколовой Лианы Владимировны (шифр 53-992),

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 (по доверенности от 01.02.2019),

от ГБУ НО "ФОК "Мещерский": ФИО3 (по доверенности от 22.11.2019);

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Государственного казенного учреждения Нижегородской области «Центр размещения заказа Нижегородской области», г.Н.Новгород, о признании незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 25.07.2019 №052/06/67-1802/2019 (09/547-НБ) в части нарушения части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ,

при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, ГБУ НО "ФОК "Мещерский", ООО "Контактор",

установил:

заявитель просит признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 25.07.2019 №052/06/67-1802/2019 (09/547-НБ) в части нарушения части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ.

С позиции заявителя, рассматриваемая Инструкция по заполнению заявок, содержащаяся в аукционной документации, отвечает требованиям пункта 1 части 2 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ и позволяет однозначно определить порядок заполнения заявки в части указания показателей товара и их значений.

Также заявитель считает необоснованным вывод Управления о неправомерности второго основания для отказа в допуске к участию в аукционе ООО "Контактор", поскольку последним в заявке не представлено никакого значения показателя товара "Клей двухкомпонентный", а указана лишь фраза "согласно данным производителя", не позволявшая аукционной комиссии установить значение, установленное производителем, соответствующим требованиям заказчика.

Подробно позиция заявителя изложена в заявлении и поддержана представителем в ходе судебного заседания.

УФАС по Нижегородской области требование заявителя отклонило по доводам, изложенным в письменном отзыве на заявление, считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Представитель ГБУ НО "ФОК "Мещерский" поддержала позицию заявителя.

Управление и ООО "Контактор"", извещенные надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей названных лиц.

Изучив материалы дела, заслушав позиции сторон, суд установил следующее.

26 июня 2019 года в единой информационной системе и на сайте электронной площадки www.etp.zakazrf.ru размещены извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку комплекта оборудования и материалов для устройства искусственного покрытия футбольного поля в ГБУ НО "ФОК "Мещерский", номер извещения 0832200006619000917 и документация об электронном аукционе.

Заказчиком данной закупки выступало ГБУ НО "ФОК "Мещерский".

Уполномоченное учреждение - ГКУ НО "Центр размещения заказа Нижегородской области".

Оператор электронной площадки - АГЗ РТ.

Начальная (максимальная) цена контракта - 14 512 820,00 рублей.

17 июня 2019 года в аукционную документацию внесены изменения.

09 июля 2019 года в извещение об осуществлении закупки на право заключить контракт на поставку комплекта оборудования и материалов для устройства искусственного покрытия футбольного поля в ГБУ НО "ФОК "Мещерский" (номер извещения 0832200006619000917) внесены изменения.

19 июля 2019 года аукционной комиссией рассмотрены первые части заявок участников закупки, поданные для участия в электронном аукционе. Результаты данной процедуры зафиксированы в протоколе рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе №0832200006619000917-1.

В соответствии с названным протоколом участнику закупки, подавшему заявку под защищенным номером 1224708 (ООО "Контактор") отказано в допуске к участию в электронном аукционе на основании пункта 2 части 4 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ ввиду того, что в нарушение пунктов 15, 17 раздела I документации об электронном аукционе с учетом внесенных изменений первая часть заявки содержит показатель, не соответствующий значению, установленному в пункте 2.1 раздела II  документации об электронном аукционе, а именно:

- по товару "Клей двухкомпонентный" в отношении показателя "Плотность, г/см3 (п.1.7)" указано "согласно данным производителя" (требование документации - "Плотность, г/см3 - не менее 150");

- по товару "Кварцевый песок" в отношении показателя "Фракция, мм.(п.3.2)" указано "0,63" (требование документации - "Фракция, мм. - диапазон не шире 0,3-0,9").

Не согласившись с данным решением аукционной комиссии ООО "Контактор" обратилось с соответствующей жалобой в УФАС по Нижегородской области.

По результатам рассмотрения названной жалобы комиссией Нижегородского УФАС 26 июля 2019 года вынесено решение №052/06/67-1802/2019 (09/547-НБ), в соответствии с которым, в том числе, ГКУ НО "Центр размещения заказа Нижегородской области" признано нарушившим требования части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

Не согласившись с решением антимонопольного органа от 26 июля 2019 года в части нарушения части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 728 утверждено Положение о Федеральной антимонопольной службе (далее - Положение), согласно которому к полномочиям Федеральной антимонопольной службы относятся рассмотрение жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки и приостанавливает определение поставщика (подрядчика, исполнителя) и заключение контракта до рассмотрения жалобы по существу в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, в том числе путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля (подпункт "б" пункта 1 части 3 статьи 99 Закона о контрактной системе).

Согласно части 2 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок осуществляется, в том числе в отношении заказчиков, комиссий по осуществлению закупок и их членов (далее - субъекты контроля).

В части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе перечислены основания для проведения внеплановой проверки, к которым относится поступление обращения участника закупки с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего.

Частью 3 статьи 106 Закона о контрактной системе предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

В соответствии с частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона. Копия такого решения и в случае выдачи предписания об устранении допущенных нарушений копия такого предписания в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания направляются участнику закупки, подавшему жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок, участникам закупки, направившим возражение на жалобу, а также заказчику, оператору электронной площадки, оператору специализированной электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок, действия (бездействие) которых обжалуются. Информация о принятом решении, выданном предписании размещается в единой информационной системе в указанный срок.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

На основании части 1 статьи 59 Федерального закона N 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В соответствии с пунктом 10 статьи 3 Федерального закона №44-ФЗ уполномоченный орган - это государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, на которые возложены полномочия, предусмотренные статьей 26 настоящего Федерального закона.

Статья 26 Федерального закона №44-ФЗ предусматривает организацию централизованных закупок путем создания, в том числе в соответствии с законодательством субъектов Российской Федерации государственных органов, казенных учреждений, уполномоченных на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, или несколько таких органов.

Такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения осуществляют полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, установленные решениями о создании таких уполномоченных органов, уполномоченных учреждений или о наделении их указанными полномочиями. Не допускается возлагать на такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения полномочия на обоснование закупок, определение условий контракта, в том числе на определение начальной (максимальной) цены контракта, и подписание контракта.

Согласно части 11 указанной статьи к деятельности уполномоченных органов, уполномоченных учреждений в пределах полномочий, установленных решениями о создании таких органов, учреждений либо решениями о наделении их полномочиями в соответствии с настоящей статьей, применяются положения настоящего Федерального закона, которые регламентируют права и обязанности заказчика, а также контроль в сфере закупок, мониторинг закупок и аудит в сфере закупок.

Постановлением Правительства Нижегородской области от 30.12.2013 №1016 "Об утверждении Порядка взаимодействия уполномоченного учреждения на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для государственных заказчиков и государственных бюджетных учреждений Нижегородской области и государственных заказчиков, государственных бюджетных учреждений Нижегородской области" на государственное казенное учреждение Нижегородской области "Центр размещения заказа Нижегородской области" (уполномоченное учреждение) возложены полномочия по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для государственных заказчиков и государственных бюджетных учреждений Нижегородской области (за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 15 Закона о контрактной системе), в том числе, по аукционам в электронной форме (электронный аукцион) с начальной (максимальной) ценой контракта свыше двух миллионов рублей.

В соответствии с пунктом 2.12 Порядка №1016 уполномоченное учреждение утверждает общие условия проведения конкурса, аукциона, запроса предложений (в том числе требования к участникам закупок, требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкцию по ее заполнению, к форме заявки на участие в закупке, описанию предложения участника конкурса), разрабатывает конкурсную документацию, документацию об аукционе, документацию о проведении запроса предложений (далее - документация по закупке) в соответствии с пунктом 2.14 настоящего Порядка.

Документация о закупке утверждается решением уполномоченного учреждения в части общих условий проведения закупки в соответствии с подпунктом 2 пункта 2.12 настоящего Порядка, решением заказчика в части решения о способе определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и условий исполнения контракта в соответствии с пунктом 2.4 настоящего Порядка (п.2.15 Положения №1016).

Согласно пункту 3.1 Порядка №1016 уполномоченное учреждение размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, а также документацию по закупке не позднее дня, следующего после дня утверждения документации по закупке.

Таким образом, утверждение общих условий проведения закупки (в том числе требований к участникам закупки) и размещение извещения об осуществлении закупки относится к компетенции ГКУ НО "Центр размещения заказа Нижегородской области".

В соответствии с частью 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе:

- наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги (п.1);

- требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе (п.2).

В части 2 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ определено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе, за исключением случая, предусмотренного частью 3.1 настоящей статьи, при осуществлении закупки товара или закупки работы, услуги, для выполнения, оказания которых используется товар, должна содержать, в том числе конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии).

Как следует из материалов дела, 26 июня 2019 года в единой информационной системе и на сайте электронной площадки www.etp.zakazrf.ru размещены извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку комплекта оборудования и материалов для устройства искусственного покрытия футбольного поля в ГБУ НО "ФОК "Мещерский", номер извещения 0832200006619000917 и документация об электронном аукционе.

Заказчиком данной закупки выступало ГБУ НО "ФОК "Мещерский".

Уполномоченное учреждение - ГКУ НО "Центр размещения заказа Нижегородской области".

В пункте 17 Общих условий аукционной документации (Инструкция по заполнению заявки, пункт 4.1) установлено: в случае установления требования о предоставлении в составе первой части заявки конкретных показателей, соответствующих значениям, установленным в документации об аукционе в электронной форме, при заполнении первой части заявки на участие в аукционе в электронной форме, участник закупки должен указать в ней "конкретные показатели", то есть показатели, не допускающие двусмысленного толкования их значений и однозначно дающие возможность определить, какими конкретными характеристиками будет обладать товар, в том числе:

- указываемые значения должны быть точными, конкретными, не сопровождаться словами: "максимальное значение", "минимальное значение", "не более", "не менее", "более", "менее", "ниже", "не ниже", "выше", "не выше", "не позднее", "ранее", "не ранее", "шире", "уже", "или аналог", "типа", "или аналогичного типа", "или эквивалент", "или", "и/или", "должно превышать", "не должно превышать", "не превышает", "в пределах", "должно быть более", "должно быть не более", "не должно быть более", "не более", "не должно быть менее", "должно быть не менее", "должно быть не ниже", "предпочтительно", "допускается/не допускается", а также производными от этих слов, не позволяющих однозначно определить наличие-отсутствие характеристики о товаре, либо количественное значение данной характеристики.

Пункт 4.1 инструкции также содержит следующие исключение: в случае, если участник закупки не имеет возможности указать конкретное значение показателя, так как согласно данным производителя характеристики товара не имеют точного (конкретного) значения, то участником закупки в составе первой части заявки в отношении значения такого показателя указывается: "согласно данным производителя" или иная формулировка, из которой аукционная комиссия может сделать однозначный соответствующий вывод об отсутствии у производителя конкретного значения данного показателя. В случае отсутствия в заявке участника закупки такого указания аукционная комиссия рассматривает указанное участником закупки данное неконкретное значение по общим правилам, предусмотренным настоящей инструкцией.

Анализ указанного выше положения документации позволяет придти к выводу о том, что в рассматриваемом случае не представляется возможным определить, каким образом в случае отсутствия конкретных показателей участникам необходимо указать данные, установленные производителем.

Кроме того, из Инструкции не представляется возможным однозначно установить, что участнику необходимо указать: данные производителя (как пояснила представитель заявителя в ходе судебного заседания) либо фразу "согласно данным производителя" (что в рассматриваемом случае указал участник).

В рассматриваемом случае Инструкция по заполнению заявки (в части исключений) является неоднозначной, поскольку не позволяет конкретно определить порядок заполнения заявки.  

Таким образом, названное положение Инструкции вводит участников закупки в заблуждение, поскольку допускает не однозначную трактовку относительно правильности заполнения заявки в случае отсутствия возможности указать конкретное значение показателя товара ввиду отсутствия такого значения по данным производителя товара, что не позволяет участникам закупки надлежащим образом сформировать заявку на участие в закупке и в свою очередь может привести к признанию таких заявок несоответствующими установленным документацией требованиям.

Названное также подтверждается жалобой в антимонопольный орган ООО "Контактор", одним из оснований для отклонения заявки которого является указание в отношении показателя "Плотность, г/см3 (п.1.7)" по товару "Клей двухкомпонентный" - "согласно данным производителя", что, исходя из буквального толкования вышеназванного положения Инструкции, не противоречит аукционной документации. В связи с чем, данное основание для отклонения заявки Общества, вопреки позиции Учреждения, обоснованно признано неправомерным.

Доводы заявителя и третьего лица о том, что спорное положение Инструкции в совокупности с иными требованиями позволяет однозначно определить порядок заполнения заявки в части указания показателей товара и их значений судом отклоняется как необоснованный, противоречащий фактическим обстоятельствам.

Поскольку вышеприведенными нормами права предусмотрено указание в заявке на участие в закупке конкретных показателей предлагаемого к поставке товара, установление Учреждением в Инструкции исключений из данного правила ввиду объективной невозможности в определенных случаях указать конкретные показатели товара (в частности, поскольку согласно данным производителя характеристики товара не имеют точного (конкретного) значения) должно быть четким, исключающим двоякое понимание порядка заполнения заявки в целях предотвращения возможности введения участников закупки в заблуждение относительно заполнения заявки в случае отсутствия возможности указать конкретное значение показателя товара.

В силу вышеизложенного судом не усматривается совокупности условий, предусмотренных частью 4 статьи 200 и частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для признания оспариваемых решения и предписания незаконными, в связи с чем, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Поскольку заявитель и заинтересованное лицо освобождены от уплаты государственной пошлины вопрос о ее взыскании судом не рассматривается.

Руководствуясь статьями  167-170, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Государственному казенному учреждению Нижегородской области «Центр размещения заказа Нижегородской области» , г.Н.Новгород, в удовлетворении заявления отказать.

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца со дня принятия.

Судья                                                                      Л.В. Соколова