ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-20437/2022

Дело № А41-94629/21

25 ноября 2022 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2022 года.

В полном объеме постановление изготовлено 25 ноября 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Стрелковой Е.А., судей   Немчиновой М.А., Хомякова Э.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

при участии в судебном заседании:

от ООО «РКАП концессионная компания № 10»  – Уражевская А-М.В. представитель по доверенности от 04.07.2021 года, удостоверение адвоката №9458 от 14.11.18 года,

от Комитета по конкурентной политике Московской области – ФИО2 представитель по доверенности от 28.12.2021 года, диплом о высшем юридическом образовании, 

от ООО «Газпром теплоэнерго Московская область» – ФИО3 представитель по доверенности от 08.06.2021 года, диплом о высшем юридическом образовании, 

от Администрации городского округа Воскресенск Московской области – ФИО4 представитель по доверенности от 30.12.2021 года, диплом о высшем юридическом образовании, 

от Субъекта Российской Федерации – Московской области в лице Губернатора Московской области – ФИО5. представитель по доверенности от 23.01.2020 года, диплом о высшем юридическом образовании,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества                                     с ограниченной ответственностью «РКАП концессионная компания № 10» на решение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2022 года по делу      № А41-94629/21 по заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «РКАП концессионная компания № 10» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Комитету по конкурентной политике Московской области (ОГРН 

<

***>,                   ИНН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Московская область» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Администрации городского округа Воскресенск Московской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Субъекту Российской Федерации – Московская область в лице Губернатора Московской области, 

о признании недействительным концессионного соглашения, 

о признании незаконным и отмене решения Комитета, оформленного протоколом рассмотрения заявок,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «РКАП концессионная компания № 10» (далее - заявитель, ООО «РКАП концессионная компания № 10») обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Комитету по конкурентной политике Московской области (далее - Комитет), обществу с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Московская область» (далее – Общество, ООО «Газпром теплоэнерго Московская область»), Администрации городского округа Воскресенск Московской области (далее - Администрация), Субъекту Российской Федерации - Московская область в лице Губернатора Московской области с требованиями (с учетом письменных уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ):

Признать концессионное соглашение, размещенное на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru по сообщению о предложении                       № 160821/5684892/03  от 16.08.2021, заключенное между концедентом и концессионером, - недействительным (ничтожным);

Признать незаконным и отменить решение Комитета, оформленное протоколом рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе концессионного соглашения от 01.10.2021 (сообщение о предложении № 160821/5684892/03 от 16.08.2021),   в соответствии с ч. 4.9 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005           № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» Комитету провести конкурс.

Решением Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2022                                    года по делу № А41-94629/21 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом ООО «РКАП концессионная компания № 10» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью по мотивам, изложенным в жалобе, и принять по делу новый судебный акт.

Комитет по конкурентной политике Московской области представил в материалы дела отзыв, в котором возражает против апелляционной жалобы, указывая, что решение суда по настоящему делу является законным и обоснованным.

Администрация Губернатора Московской области представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отказать в её удовлетворении, оставить решение суда по настоящему делу без изменения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Присутствующий в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Комитета по конкурентной политике Московской области в судебном заседании суда апелляционной инстанции возражал против апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель Администрации городского округа Воскресенск Московской области в судебном заседании арбитражного апелляционного суда возражал против апелляционной жалобы, полагая решение суда по настоящему делу законным и обоснованным.

Представитель ООО «Газпром теплоэнерго Московская область» против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, соглашаясь с решением суда первой инстанции и указывая на отсутствие оснований для его отмены. 

Присутствующий в судебном заседании представитель Администрации Губернатора Московской области возражал против апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив в совокупности представленные в материалы дела письменные доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей сторон, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 25.03.2021 в адрес Главы городского округа Воскресенск поступило предложение ООО «Газпром теплоэнерго Московская область» о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, расположенных в границах городского округа Воскресенск.

По итогам рассмотрения предложения Администрация приняла решение                                 о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, оформленное Постановлением Администрации от 28.04.2021 № 1885.

В соответствии с ч. 4.8 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ                          «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ) Администрацией 16.08.2021 принято Постановление № 3830 «О согласовании проекта концессионного соглашения»   с последующим направлением в Комитет необходимой документации для размещения информации о проведении торгов, в целях принятия заявок о готовности к участию  в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных   в проекте концессионного соглашения.

В соответствии с требованием ст. 37 Закона № 115-ФЗ Комитет на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru 16.08.2021 разместил предложение о заключение концессионного соглашения совокупность объектов теплоснабжения и объектов централизованных систем горячего водоснабжения (сообщение о предложении № 160821/5684892/03 от 16.08.2021).

27.09.2021 заявителем была подана заявка о готовности к участию в конкурсе.

Постановлением Администрации городского округа Воскресенск                                 от 30.09.2021 № 4666 «О создании комиссии по рассмотрению заявок о готовности участия в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, расположенных в границах муниципального образования городской округ Воскресенск Московской области, в отношении которых планируется заключение концессионного соглашения» создана Комиссия по рассмотрению заявок о готовности участия в конкурсе.

Заявка заявителя рассмотрена Комиссией Администрации городского округа Воскресенск.

Протоколом рассмотрения заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения от 01.10.2021 № 1/2021 заявка заявителя признана несоответствующей требованиям части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Администрацией городского округа Воскресенск вынесено постановление от 01.10.2021 № 4741 «О целесообразности заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, расположенным в границах муниципального образования городской округ Воскресенск Московской области», на основании которого 22.10.2021  без проведения конкурса заключено Концессионное соглашение № 1 в отношении объектов теплоснабжения, расположенных в границах муниципального образования городской округ Воскресенск Московской области, между муниципальным образованием городской округ Воскресенск Московской области, ООО «Газпром теплоэнерго Московская область» и Субъектом Российской Федерации Московская область.

 Не согласившись с действиями заинтересованных лиц, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Разрешая спор, суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, установил все обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу, правильно квалифицировал возникшие между сторонами правоотношения, применил нормы права, подлежащие применению к спорным правоотношениям, и вынес законное и обоснованное решение.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения регулируются Законом № 115-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона № 115-ФЗ.

Частью 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ установлено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 Закона № 115-ФЗ и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона  № 115-ФЗ, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

В силу положений части 4.2 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее                            с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 Закона № 115-ФЗ, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В соответствии с частью 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о возможности либо невозможности заключения концессионного соглашения.

Согласно части 4.7 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

В силу части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения соглашения, уполномоченный орган проводит переговоры в форме совместных совещаний с инициатором заключения концессионного соглашения в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования по результатам переговоров. По результатам переговоров лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, представляет в орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения с внесенными изменениями, который подлежит рассмотрению уполномоченным органом в трехдневный срок. В случае согласования проекта концессионного соглашения с внесенными изменениями органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, и лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, предложение о заключении концессионного соглашения размещается уполномоченным органом в десятидневный срок со дня принятия такого предложения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Из приведённых выше норм Закона № 115-ФЗ следует, что заключение концессионного соглашения без проведения конкурса допускается в случае отсутствия заявок о готовности  к участию в конкурсе на условиях:

а)изначально указанных инициатором в предложении о заключении концессионного соглашения (ч.4.7 ст. 37 Закона № 115-ФЗ);

б)предусмотренных в проекте концессионного соглашения в случае принятия решения о заключении концессионного соглашения на иных условиях, чем изначально предложено инициатором (ч.4.8 ст. 37 Закона № 115-ФЗ).

В соответствии с частью 4.2 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в Администрацию городского округа Воскресенск поступило предложение ООО «Газпром теплоэнерго Московская область» о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения муниципального образования городского округа Воскресенск Московской области.

Как следует из постановления Администрации от 16.08.2021 № 3830 «О согласовании проекта концессионного соглашения» (далее - постановление Администрации № 3830), предложение инициатора было рассмотрено и в соответствии с частью 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ принято решение о согласовании проекта концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования городской округ Воскресенск Московской области, с внесенными изменениями по итогам проведенных переговоров.

В соответствии с Положением о Комитете по конкурентной политике Московской области, утвержденным постановлением Правительства Московской области от 03.10.2013 № 785/44 (далее - Положение о Комитете), Комитет является центральным исполнительным органом государственной власти Московской области специальной компетенции, реализующим государственную политику, осуществляющим исполнительно-распорядительную деятельность на территории Московской области. в том числе в сферах организации и проведения в порядке, установленном федеральным законодательством   и законодательством Московской области иных конкурентных процедур (в том числе торгов на право заключения концессионных соглашений).

В соответствии с пунктом 12.8 Положения о Комитете к полномочиям Комитета относится осуществление функции по организации, проведению иных конкурентных процедур в соответствии с федеральным законодательством и правовыми актами Московской области.

В целях реализации указанных полномочий Комитета между Администрацией, Комитетом и государственным казенным учреждением «Региональный центр торгов» заключено соглашение о взаимодействии при подготовке, организации и проведении торгов и иных конкурентных процедур от 14.04.2015 № 43-1404/201, в соответствии с которым Комитет обеспечивает организацию и проведение торгов и иных конкурентных процедур в соответствии с требованиями законодательства.

В пределах своих полномочий и в соответствии с постановлением Администрации № 3830 Комитетом на официальном сайте в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» (www.torgi.gov.ru) 16.08.2021 размещено сообщение о предложении инвестора № 160821/5684892/03, содержащее, в том числе проект концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, расположенных в границах муниципального образования «Городской округ Воскресенск Московской области».

27.09.2021 от заявителя поступила заявка о готовности к участию в конкурсе.

Как указано выше, согласно части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, заявка о готовности к участию в конкурсе:

а)должна выражать готовность заключения концессионного соглашения на условиях, определённых проектом концессионного соглашения, согласованным по результатам переговоров и размещенного на официальном сайте;

б)быть подана лицом, отвечающим требованиям, предъявляемым частью 4.1                    статьи 37 Закона № 115-ФЗ к инициатору заключения соглашения.

При этом в силу положений части 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1                         статьи 5 Закона № 115-ФЗ и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 указанной статьи.

Протоколом рассмотрения заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения от 01.10.2021 № 1/2021 заявка заявителя признана несоответствующей требованиям части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, поскольку указанная заявка не содержит информации о готовности заявителя к участию в конкурсе на условиях, предусмотренных в проекте концессионного соглашения, размещенном на официальном сайте torgi.gov.ru (далее - Проект инициатора), и подана лицом, не отвечающим требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона      № 115-ФЗ, а именно,  заявка о готовности к участию в конкурсе представлена на иных условиях, чем условия концессионного соглашения, содержащиеся в Проекте инициатора:

1. В подпункте 5.1.1. Проекта инициатора указано:

5.1.1. Если к срокам начала реализации мероприятий, установленных в Приложении 9КС к настоящему Соглашению, для создания и реконструкции Объекта Соглашения не совершены указанные в подпунктах а), b), с), d), е), f) настоящего пункта 5.1 Соглашения действия, течение указанных сроков начинается после совершения всех действий, предусмотренных подпунктами а), b), с), d), е), f) настоящего пункта 5.1 Соглашения.

Согласно проекту соглашения, представленному Истцом в составе заявки:

«5.1.1 Если к срокам начала реализации мероприятий, установленных в Приложении 9КС к настоящему Соглашению, для создания и реконструкции Объекта Соглашения не совершены указанные в подпунктах Ошибка! Источник ссылки не найден., Ошибка! Источник ссылки не найден., Ошибка! Источник ссылки не найден., d), e),f) настоящего пункта Ошибка! Источник ссылки не найден. Соглашения действия, течение указанных сроков начинаетсяпосле совершения всех действий, предусмотренных подпунктами Ошибка! Источник ссылки не найден., Ошибка! Источник ссылки не найден., Ошибка! Источник ссылки не найден., d), е), f) настоящего пункта Ошибка! Источник ссылки не найден. Соглашения.».

Таким образом, пункт 5.1.1 проекта концессионного соглашения, представленного Истцом в составе заявки, не содержит конкретных ссылок на пункты концессионного соглашения, в связи с чем Истцом не подтверждена готовность заключения концессионного соглашения на условиях, определенных в Проекте инициатора, что не соответствует требованиям части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Как правильно указал суд первой инстанции, фактически заявитель подал не заявку о готовности заключения концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в проекте концессионного соглашения, а подал новое предложение о заключении концессионного соглашения.

2) Заявка подана лицом, которое не отвечает требованиям, установленным частью 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, а именно требованию пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Часть 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ предусматривает, что заявки о готовности                         к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения должны поступить от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи                           к концессионеру, из которой следует, что концессионер должен отвечать требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Согласно пункту 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее                             с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованию о наличии средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

Порядок подтверждения соответствия требованию о наличии средств или возможности их получения в размере не менее 5 процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций определен в постановлении Правительства Российской Федерации от 31,03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим и инициативой заключении концессионного соглашения».

Как следует из пункта 4 формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, утвержденной указанным постановлением, в подтверждение сведений о наличии у заявителя средств или возможности их получения в размере не менее 5 процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций, в случае привлечения заявителем заемных средств прилагается копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией.

Законодательством Российской Федерации не установлены требования в отношении документов, подтверждающих средства, которыми располагает лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, за исключением случая, если указанное лицо намерено использовать заёмные средства. Вместе с тем, судом первой инстанции правильно указано, что согласно статье 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитной организацией является юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные указанным федеральным законом.

В подтверждение соответствия требованию, установленному пунктом 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, заявителем представлен договор целевого займа от 24.09.2021 № 240921/3, заключенный с Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед (частная компания с ограниченной ответственностью), и гарантийное письмо от 24.09.2021 № 191-24/09.

Вместе с тем Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед является иностранным юридическим лицом. Документов и информации, что указанная организация является в соответствии с положениями статьи 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитной организацией, не представлено.

Согласно данным официального сайта Банка России Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций не имеет, следовательно, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» не является кредитной организацией.

В соответствии с пунктом 1.1 договора займа ООО «РКап КК № 10» обязуется возвратить заимодавцу сумму займа в сроки и порядке, предусмотренные договором займа. При этом срок возврата займа договором не определен.

В соответствии со статьей 810 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) заёмщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определён моментом востребования сумма займа должна быть возвращена заёмщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Таким образом, принимая во внимание, что договором займа не определен срок возврата заёмных средств, сумма займа может быть истребована у Истца в независимости от потребности в этой сумме.

Кроме того, из пункта 3.3 договора займа следует, что средства займа согласно указанному договору передаются единовременно или по частям не позднее 31.12.2021, то есть за пределами сроков принятия решения о наличии или отсутствии финансовой состоятельности заявителя на дату рассмотрения его заявки.

Согласно представленному гарантийному письму от 24.09.2021 № 191-24/09 окончательные условия финансирования проекта будут сформулированы после подписания концессионного соглашения, проведения всех необходимых экспертиз.

Суд первой инстанции на основе анализа указанных документов пришёл к верному выводу, что условия предоставления займа на дату подачи заявки о готовности к участию в конкурсе между сторонами договора займа не зафиксированы и будут определяться после подписания концессионного соглашения, следовательно, реальная возможность предоставления необходимой сумму займы не подтверждена.

Кроме того, суд первой инстанции учёл, что по смыслу статьи 1 Закона № 115-ФЗ помимо привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации, правовое регулирование общественных отношений в указанной сфере направлено и на обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Таким образом, ситуация, которая формально может возникнуть между заимодавцем и заёмщиком, связанная с исполнением договора займа, может привести к недопустимым и дестабилизирующим последствиям функционирования объектов коммунальной инфраструктуры, что является недопустимым для стабильности исполнения концессионного соглашения, заключаемого, в том числе в целях удовлетворения публичных интересов.

Суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно принял во внимание, что в арбитражных судах в настоящее время находятся в производстве дела с аналогичными требованиями заявителя (дела №№                    А07-34930/2021, А56-105430/2021, А56-72597/2021, А72-11504/2021, А07-34930/2021, А27- 25130/2021, А50-19889/2021, А50-28319/2021).

Из судебных дел, инициированных заявителем, следует, что заявитель не подтверждает свою фактическую возможность выступить в роли концессионера с точки зрения реальности выполнения им в будущем того объема обязательств, которые возлагаются на указанную сторону по результатам заключения концессионного соглашения.

Поведение заявителя выражается в осуществлении последовательных действий, направленных на оспаривание процедур заключения концессионных соглашений, в различных регионах Российской Федерации без реального намерения к заключению концессионного соглашения.

Согласно информации из открытых источников (в том числе выписке из ЕГРЮЛ, информационному ресурсу СПАРК) компания заявителя зарегистрирована 10.08.2020, имеет уставный капитал в 10000 рублей, среднесписочная численность сотрудников составляет 1 человек. Заявитель также не имеет опыт реализации контрактов в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», договоров в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Таким образом, отсутствие у заявителя производственных активов, трудовых и финансовых ресурсов, позволило суду первой инстанции сделать вывод о  сомнительности намерения заявителя выступить стороной концессионных соглашений одновременно в различных субъектах Российской Федерации со столь различными, специфическими объектами данных соглашений.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции признаёт правильным вывод суда первой инстанции о том, что  комиссией правомерно принято решение о несоответствии заявки ООО «РКАП концессионная компания № 10» о готовности к участию в конкурсе требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Для признания сделки недействительной на основании статей 10 и 168 ГК РФ, необходимо установить, что сторона сделки действовала недобросовестно, в обход закона и не имела намерения совершить сделку.

Как верно указал суд первой инстанции, заявителем таких доказательств не представлено.

Таким образом, поскольку процедура заключения концессионного соглашения проведена в соответствии с законом, отсутствуют условия для признания концессионного соглашения недействительным.

Обязанность заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи права и законные интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления.

Доводы апелляционной жалобы о невозможности отклонения предложения заявителя в связи с отсутствием установленных уполномоченным органом требований к форме предоставления сведений о соответствии требованиям, а также об отсутствии у него обязанности подтверждать готовность заключения концессионного соглашения на условиях опубликованного проекта, отклоняются судом апелляционной инстанции как противоречащие материалам дела и требованиям законодательства.

 Заявка ООО «РКАП концессионная компания № 10» отклонена комиссией не по основанию её несоответствия установленной форме, а в связи с несоответствием самого заявителя указанным в Законе № 115-ФЗ требованиям.

Так, в силу положений части 4.8. статьи 37 Закона № 115-ФЗ, заявка о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в обязательном порядке должна содержать сведения, о готовности данного лица к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении, размещённом в установленном порядке на официальном сайте torgi.gov.ru.

Судом первой инстанции правильно установлено и материалами дела подтверждено, что  направленная ООО «РКАП концессионная компания № 10» не содержит сведений о готовности заключить концессионное соглашение на условиях, изложенных в проекте концессионного соглашения, а фактически содержит предложение о заключении другого концессионного  соглашения на иных условиях.  

Данный вывод суда соответствует правоприменительной практике  (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.09.2022 № 309-ЭС22-15039).

Также является ошибочным довод апелляционной жалобы об отсутствии обязанности заявителя документально подтверждать своё соответствие требованиям, установленным частью 4.11. статьи 37 Закона № 115-ФЗ, противоречит указанным нормам закона. 

В силу прямого указания пункта 4 части 4.11 статьи 37  Закона № 115-ФЗ лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованию о наличии средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов об объёма заявленных в проекте концессионного соглашения  (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

Порядок подтверждения соответствия требованию о наличии средств или возможности их получения установлен в постановлении Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300, на что верно указано судом первой инстанции. 

Документом, подтверждающим указанные сведения, в случае привлечения заявителем заёмных средств, является копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией.

Судом первой инстанции правильно установлено, что представленный заявителем договор целевого займа с Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед (Частная компания с ограниченной ответственностью) – иностранным юридическим лицом, не являющимся кредитной организацией в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также гарантийное письмо от 24.09.2021 № 191-24/09, не являются документами, подтверждающими соответствие заявителя  пункту 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Заявитель апелляционной жалобы  ошибочно полагает, что ему достаточно  только декларировать своё соответствие требованиям, установленным частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, поскольку такой подход противоречит указанным нормам и нивелирует цели Закона 3 115-ФЗ по обеспечению эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям (часть 1 статьи 1 Закона             № 115-ФЗ).

Из совокупности норм Закона № 115-ФЗ следует, что лицо, подающее заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должно соответствовать тем же требованиям, что предъявляются к инициатору, а также требованиям о предоставлении документов, которые подаются данными лицами. Данная позиция соответствует правоприменительной практике Верховного Суда Российской Федерации (например, определения Верховного Суда Российской Федерации от 12.08.2022 № 310-ЭС22-12998, от 07.09.2022 № 308-ЭС22-15034, от 17.05.2022      № 303-ЭС22-7923).

Судом первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, при                    рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия                  правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела                    и действующему законодательству. 

Несогласие заявителя с оценкой установленных судом обстоятельств по делу                              не свидетельствует о неисследованности материалов дела судом или о неправильном применении норм права, и не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта. 

Иных, влекущих отмену или изменение обжалуемого судебного акта доводов, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2022 года по делу                    № А41-94629/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий судья                                                               Е.А. Стрелкова

Судьи                                                                                                        М.А. Немчинова

                                                                                                                   Э.Г. Хомяков