ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-25879/2024

Дело № А40-156100/23

город Москва

19 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Порывкина П.А., 

судей Фриева А.Л., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "ЕРСМ СИБИРИ" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2024 

по делу № А40-156100/23 

о взыскании с ООО "ЕРСМ СИБИРИ" в пользу ФГУП "ГУСС" 370 000 000руб. - неосновательного обогащения, 169 719 000руб. - процентов за пользование коммерческим кредитом, 166 912 449,52руб. - неустойки, 27 077 917руб. - компенсации расходов на обслуживание кредитов и 200 000руб. - государственной пошлины, 

по иску ФГУП "ГУСС" (ОГРН 

<

***>) 

к ООО "ЕРСМ СИБИРИ" (ОГРН 

<

***>) 

о взыскании 937 485 462,94 руб. 

и встречное исковое заявление ООО "ЕРСМ СИБИРИ" (ОГРН 

<

***>) к ответчику ФГУП "ГУСС" (ОГРН 

<

***>) 

3-е лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «АйДиЭл Констракшн» (ИНН 

<

***>, адрес: 197349, 

<

...>, Лит. А, пом. №С-3-9К.) о взыскании 378 807 947,61 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 10.11.2023,

от ответчика: генеральный директор ФИО2 по выписке из ЕГРЮЛ, ФИО3 по доверенности от 25.09.2023,

от третьего лица: не явился, извещен. 

 

У С Т А Н О В И Л:

ФГУП «ГУСС» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО «ЕРСМ СИБИРИ» о взыскании суммы неотработанного аванса в размере 370 000 000 руб., процентов за пользование авансом, как коммерческим кредитом, в размере 245 421 000 руб., неустойки в размере 294 986 545,13 руб., компенсации расходов на обслуживание кредита, в том числе, проценты за пользование кредитом в размере 27 077 917,81 руб. 

В свою очередь ООО «ЕРСМ СИБИРИ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы со встречным иском к ФГУП «ГУСС»: 

- об обязании выдать согласованную сметную документацию по договору подряда № 2021187376812554164000000/2020/112/415 от 02.11.2020; 

- о взыскании стоимости фактически произведённых затрат на исполнение обязательств по договору подряда № 2021187376812554164000000/2020/112/415 от 02.11.2020 в размере 378 807 947,61 руб. за вычетом суммы оплаченного аванса. 

В соответствии с требованиями ст. 132 АПК РФ ответчик до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела. 

Учитывая, что требования основаны на положениях договора подряда №2021187376812554164000000/2020/112/415 от 02.11.2020 между сторонами, встречный иск был принят судом первой инстанции к рассмотрению совместно с первоначальными исковыми требованиями. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19 декабря 2023 по делу №А40-156100/23 привлечено ООО «АйДиЭл Констракшн» к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.03.2024 по делу №А40-156100/23 первоначальные исковые требования удовлетворены в части взыскания с ООО "ЕРСМ СИБИРИ" в пользу ФГУП "ГУСС" 370 000 000 руб. – неосновательного обогащения, 169 719 000 руб. – процентов за пользование коммерческим кредитом, 166 912 449,52 руб. – неустойки, 27 077 917 руб. – компенсации расходов на обслуживание кредитов и 200 000 руб. – государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

ООО "ЕРСМ СИБИРИ", не согласившись с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ООО "ЕРСМ СИБИРИ" поддержал требования апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Представитель ФГУП "ГУСС" возражал против удовлетворения жалобы. Представил письменный отзыв.

Представитель ООО «АйДиЭл Констракшн» в судебное заседание не явился. Суд рассмотрел дело в порядке ст.ст. 123 и 156 АПК РФ в его отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. 

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права. 

Как установлено судом первой инстанции, между Федеральным государственным унитарным предприятием «Главное управление специального строительства» (далее - Генподрядчик, ФГУП «ГУСС») и Обществом с ограниченной ответственностью «ЕРСМ СИБИРИ» (далее - Подрядчик, ООО «ЕРСМ СИБИРИ») заключен договор от 02.11.2021 № 2021218737681255416000000/2020/122/415 на выполнение полного комплекса работ по объекту: «Строительство общежития для размещения военнослужащих войсковой части 52015» (шифр объекта 015-15/общ), (далее - Договор). 

Пунктом 2.1 Договора установлено, что Генподрядчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Подрядчик выполняет работы по инженерным изысканиям Проектной документации, разработку Проектной и Рабочей документацией, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Договора, в том числе Технического задания (Приложение № 1 к настоящему Договору), ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (далее - Работы). 

Цена Договора составляет 520 515 957 рублей. 

В соответствии с приложением № 2 к Договору Цена Договора состоит из: 

СМР - 462 361 356 рублей; 

Оборудование - 28 596 887 рублей; 

ПИР - 14 920 542 рубля; 

Прочие - 14 637 172 рубля. 

Порядок оплаты работ по Договору предусмотрен разделом 4 Договора. 

Так, согласно п. 4.13 Договора Генподрядчик вправе производить авансирование Подрядчика в размере не более 80% от цены Договора. 

На основании п. 4.13 Договора ФГУП «ГУСС» осуществило перечисление денежных средств в качестве аванса на расчетный счет Подрядчика в общей сумме 370 000 000 рублей. 

Согласно пункту 5.2 Договора выполнение проектно-изыскательских работ - в срок до 01 апреля 2021 года, выполнение строительно-монтажных работ - в срок до 01 сентября 2021 года, подписание Итогового акта приемки выполненных работ - в срок до 15 ноября 2021 года. В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами. 

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные для договора подряда, применяются, если иное не установлено правилами ГК РФ об этих видах договоров. 

В соответствие с ч. 1 ст. 740 ГК РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену. 

На основании ст. 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). 

В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. 

Согласно п. 1 ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление доставлено или считается доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (абзац 2 пункта 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»). 

Согласно пункту 2 названной нормы в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. 

Гражданский кодекс Российской Федерации не предусматривает специальной формы, в которой должен быть выражен отказ от исполнения договора и не устанавливает какого-либо предварительного порядка извещения другой стороны о намерении прекратить договор, а определяет лишь условия возникновения такого права. Следовательно, волеизъявление на отказ от договора может содержаться в письменном документе, направленном подрядчику, а также может быть выражено в любых фактических действиях (заключение договора с другим подрядчиком на выполнение тех же работ, составление претензии, подача иска в суд и т.п.). 

Получатель денежных средств (ответчик), уклоняющийся от возврата суммы аванса истцу, несмотря на отсутствие основания для удержания, является лицом, неосновательно удерживающим денежные средства. 

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. 

Правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Следовательно, под неосновательным обогащением понимается приобретение или сбережение имущества за счет средств потерпевшего без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований. 

Статьями 715, 717 ГК РФ презюмируется право заказчика в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. 

Согласно ст. 708 ГК РФ Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. 

В соответствии с ч. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. 

Пунктом 19.2, п. 19.5.1 Договора установлено, что Генподрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения Работ, включая промежуточные этапы Работ, более чем на 14 (четырнадцать) календарных дней. 

При этом Стороны согласились с тем, что отставание от сроков производства работ на 14 календарных дней является существенным и свидетельствует о том, что работы по Договору не будут выполнены Подрядчиком надлежащим образом. 

Поскольку Подрядчиком не исполнены обязательства, взятые на себя по Договору, неотработанный аванс в размере 370 000 000 рублей является неосновательным обогащением и подлежит возврату. 

В связи с неисполнением Подрядчиком своих обязательств по Договору Генподрядчиком в адрес Подрядчика было направлено уведомление-претензия об одностороннем отказе от исполнения Договора и возврате неотработанного аванса (от 13.02.2023 ИСХ-ДСУ-26дсп), согласно которой Договор расторгнут с 01.03.2023. 

Несмотря на расторжение Договора с 01.03.2023 ООО «ЕРСМ Сибири» требования, указанные в уведомлении-претензии, не исполнены, задолженность не погашена, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском. 

Поскольку работы со стороны подрядчика не выполнены, а договор между сторонами расторгнут в одностороннем порядке заказчиком, у подрядчика отсутствуют основания для удержания денежных средств, являющихся для него неосновательным обогащением, в связи с чем, данная сумма подлежит взысканию с подрядчика в пользу заказчика. 

В соответствии с ч. 1 ст. 823 ГК РФ, договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты товаров, работ, услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. 

В соответствии с пунктом 4.30 Договора, в случае неисполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных Договором, в срок, установленный пунктом 5.2. Договора, и (или) в случае одностороннего отказа Генподрядчика от исполнения Договора, Подрядчик лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческом кредите. 

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств, а в случае расторжения Договора, в порядке, предусмотренным пунктом 19.5.1 настоящего Договора, и возникновении в связи с этим у Подрядчика обязанности по возврату аванса - по день фактического возврата аванса. 

Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере 0,01 (ноль целых и одна сотая) средней ставки коммерческого кредита, установленной Центральным банком Российской Федерации, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью), как коммерческим кредитом. 

Проценты за пользование авансом как коммерческим кредитом на 01.06.2023 составляют 245 421 000 рублей за период с 22.04.2021 по 01.06.2023 г. 

Истцом произведен неверный расчет суммы процентов: без учета действия моратория на начисление пени в период с 01.04.2022 по 01.10.2022. 

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон № 127-ФЗ) для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 № 497 с 01.04.2022 на территории Российской Федерации сроком на 6 месяцев введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. 

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 9.1 Закона № 127-ФЗ на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 данного Федерального закона. 

В силу абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона № 127-ФЗ не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей. 

Исходя из буквального содержания подпункта 2 пункта 3 статьи 9.1 и абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона № 127-ФЗ мораторий на уплату неустоек (штрафов и пеней) и иных финансовых санкций предоставляется в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должниками денежных обязательств. 

Вместе с тем, как следует из правовой позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14.06.2023 № 305-ЭС23-1845 по делу № А40-78279/2022, введенный постановлением Правительства РФ № 497 мораторий как инструмент государственного регулирования экономики антикризисной направленности имеет цель минимизировать последствия санкционного режима в 2022 году, обеспечить стабильность экономики государства путем оказания поддержки хозяйствующим субъектам. 

Разъяснения, касающиеся цели и направленности моратория, вводимого в определенных случаях, даны в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 № 44 «О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - постановление Пленума ВС РФ № 44). 

В силу пункта 7 постановления Пленума ВС РФ № 44 в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами, неустойка, пени за просрочку уплаты налога или сбора, а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие. 

При этом возникновение долга по причинам, не связанным с теми, в связи с которыми введен мораторий, не имеет значения. 

Освобождение от ответственности направлено на уменьшение финансового бремени на должника в тот период его просрочки, когда она усугубляется объективными, непредвиденными и экстраординарными обстоятельствами. 

Данный вывод изложен в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 19.04.2021 № 305-ЭС20-23028. Мораторием предусмотрен запрет на начисление неустоек, иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей в период с 01.04.2022 по 01.10.2022. 

По общему правилу требования к лицу, находящемуся в процедурах банкротства, устанавливаются в реестре и учитываются в денежной форме. 

Те имущественные требования, которые имеют не денежное выражение (например, о создании и передаче имущества, об обязании совершить предоставление в натуральной форме), подлежат для целей банкротства трансформации в денежные, чем обеспечивается равное правовое положение всех кредиторов, независимо от вида обязательства (пункте 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»). 

В этой связи положения абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона № 127-ФЗ о не начислении неустойки фактически носят генеральный характер и применяются ко всем реестровым имущественным требованиям кредитора (применительно к мораторию - к имущественным требованиям, возникшим до его введения). 

Таким образом, размер процентов за пользование авансом, как коммерческим кредитом, в соответствии с расчётом, произведенным судом самостоятельно, составляет 169 719 000 руб. и в указанной части подлежит удовлетворению судом. 

На основании пункта 17.4 Договора в случае нарушения Подрядчиком сроков этапов работ/промежуточных сроков, установленных в п. 5.2 настоящего Договора, Подрядчик выплачивает Генподрядчику неустойку в размере 0.1 % (ноль целых одна десятая процента) от стоимости работ, не выполненных в надлежащий срок, за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения Работ. 

В соответствии с расчетом истца, размер неустойки составляет 294 986 545,13 руб. за период с 02.09.2021 по 01.06.2023 г. 

В данном случае истцом также не учтён период действия моратория, а также неустойка исчисляется истцом и после даты расторжения договора, что является неправомерным, в связи с чем, суд произвёл самостоятельный расчёт неустойки с учётом указанных обстоятельств, её размер составил 166 912 449,52 руб. 

В указанной части данное требование подлежит удовлетворению. 

Кроме того, в соответствии п. 4.38 Договора в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 05.04.2021 Подрядчик возмещает Генподрядчику расходы на обслуживание кредита, в том числе проценты за пользование кредитом размер которых составляет 27 077 917 рублей 81 копейка. 

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно признал первоначальный иск подлежащим удовлетворению в указанной части. 

Отклоняя доводы отзыва на первоначальный иск и требования встречного иска, суд руководствуется следующим. 

По мнению Ответчика оснований для удовлетворения исковых требований не имеется, поскольку увеличение срока выполнения работ по Договору произошло по причинам, не зависящим от Подрядчика. 

Пунктом 2.1 Договора установлено, что Генподрядчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Подрядчик выполняет работы по инженерным изысканиям Проектной документации, разработку Проектной и Рабочей документацией, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Договора, ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта. 

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. 

Согласно ст. 708 ГК РФ Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. 

В соответствии с ч. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. 

В силу в 1 и 2 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. 

В обоснование своих доводов Подрядчик ссылается на наличие обстоятельств, препятствовавших выполнению работ в установленные договором сроки. 

Вместе с тем, в адрес Истца уведомлений о том, что работы Подрядчиком приостановлены до устранения препятствий или получения указаний от ответчика о продолжении выполнения работ не поступали. 

При этом объективная невозможность выполнения работ у Ответчика отсутствовала. В ходе выполнения строительно-монтажных работ Подрядчиком были допущены нарушения требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации, требований специальных технических условий. 

Так, согласно отчету по техническому обследованию железобетонного фундамента на объекте «Строительство общежития для размещения военнослужащих войсковой части 52015» (№ 6086-2022 от 25.07.2022), проведенного ООО «ТехСтандарт», возводимое здание имеет дефекты и повреждения категорий «А», «Б» и «В». 

В соответствии с ГОСТ 31937-2011 состояние железобетонного фундамента общежития для размещения военнослужащих войсковой части 52015 в целом оценивается как ограниченно работоспособное, кроме балки в осях 2/В-Г - аварийное. 

ФГУП «ГУСС» в соответствии с действующим законодательством приняты меры по недопущению производства строительно-монтажных работ с нарушением действующих норм, правил и технических регламентов, организована работа по устранению дефектов и повреждений, выявленных ООО «ТехСтандарт», в связи с чем, проектным отделом ООО «ЕРСМ Сибири» внесены изменения в рабочую документацию. 

Кроме того, срыв сроков выполнения работ по контракту произошел по причине несвоевременной выдачи технических условий Заказчиком, не качественно разработанной проектной документации подрядной организацией ООО «ЕРСМ Сибири», а также длительной доставкой проектной документации от ООО «ЕРСМ Сибири» в адрес филиала для последующей передачи ее в ФКП «РУЗКС ВВО» г. Хабаровск. 

Низкие темпы производства работ со стороны ООО «ЕРСМ Сибири», отсутствие исполнительной документация на выполненный объем работ. 

Также, в обоснование своих доводов Подрядчик ссылается на длительную передачу строительной площадки. 

Вместе с тем, в соответствии с п. 6.3.12 при отсутствии подписанного Акта передачи строительной площадки, фактическое использование Подрядчиком с согласия Генподрядчика строительной площадки является ее приемкой Подрядчиком для производства работ. 

Кроме того, отсутствие подписанного Акта передачи строительной площадки не является препятствием для проведения проектно-изыскательских работ, для реализации Договора, в рамках разработки проектно-сметной документации. 

Между тем, Подрядчик свои обязательства по договору осуществлял ненадлежащим образом, с нарушением требований Градостроительного кодекса Российской Федерации, строительных правил и норм, в связи с чем, в адрес Подрядчика Генподрядчиком неоднократно направлялись замечания, выявленные в ходе осуществления строительного контроля, с требованием об их незамедлительном устранении, которые Подрядчиком были проигнорированы, а именно: 

1. Отсутствует договор на вывоз ТБО; 

2. Не предъявлена исполнительная документация на выполненный объем работ; 

3. Произведено обследование фундамента (ростверк), замечания устранены не в полном объеме. Работы по возведению металлоконструкций и устройству ограждающих элементов уже выполнены; 

4. Поставленные на объект строительства металлоконструкции и ограждающие элементы имеют брак; 

5. Отсутствует должное хранение сэндвич-панелей на объекте строительства (хранятся без защиты от атмосферных осадков, что приводит к порче и последующей замене); 

6. Специализированные и журналы общих работ в адрес истца не представлены; 

7. Работы по устройству ограждения строительной площадки не завершены; существующее ограждение утеряло свои эксплуатационные характеристики; 

8. Охрана объекта не осуществляется. 

В связи с неисполнением ООО «ЕРСМ Сибири» своих обязательств по Договору, ФГУП «ГУСС» в одностороннем порядке отказалось от исполнения договора, направив в адрес ООО «ЕРСМ Сибири» соответствующее уведомление-претензию от 13.02.2023 №ИСХ-ДСУ-26дсп о расторжении договора с 01.03.2023 и требованием возврата неотработанного аванса. 

Ответчик, являясь профессиональным участником спорных правоотношений, не мог не знать, к чему могут привести последствия невыполнения работ в срок, предусмотренного договором. 

Вопреки утверждениям подрядчика, им не доказана недобросовестность Генподрядчика, поскольку поведение последнего не отходило от стандарта ожидаемого поведения, описанного в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Заказчик, вплоть до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения договора (по прошествии более года после заключения дополнительного соглашения об увеличении сроков выполнения работ) надеялся на получение искомого результата, полагаясь на профессионализм подрядчика и учитывая то, что последний не заявлял о неосуществимости принятых им на себя обязательств, выполнение работ подрядчиком в установленном порядке не приостанавливалось, соглашение о продлении сроков выполнения работ более не заключалось. 

Таким образом, принимая во внимание, предусмотренное как положениями законодательства, так и условиями Договора наличие безусловного право Генподрядчика на отказ от исполнения договора, значительное нарушение Подрядчиком срока выполнения спорных работ, при этом цель заключенного Договора вплоть до настоящего времени не достигнута. 

Суд первой инстанции правомерно признал доводы Ответчика, изложенные в отзыве, необоснованными. 

Ссылка Ответчика на задержку предоставления ему технических условий на присоединение к инженерным сетям (ТУ) не обоснована. 

Пунктом 7.1.6. Договора Подрядчик вправе в целях получения исходных данных для выполнения проектно-изыскательских работ, которые не вошли в состав данных, представленных Генподрядчиком, запрашивать у Генподрядчика доверенность на предоставление интересов в соответствующих организациях и органах.

Подрядчик обязан осуществлять сбор необходимых исходных данных для подготовки градостроительной документации и выполнения проектных работ, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком (п. 7.2.6. Договора). 

Вопреки доводам Ответчика Генподрядчиком в полной мере было оказано содействие в получение технических условий. 

В соответствии с п. 7.2.12. Договора своевременно предоставлять Генподрядчику данные (расчет нагрузок для получения ТУ), необходимые для запроса технических условий в сетевых организациях. 

Указанное является ответственностью подрядчика, так как он в нарушение своих обязательств не исполнил в установленный срок свои обязательства по Договору. 

Генподрядчик оказывал содействие Подрядчику в решении вопросов, связанных с исполнением договора, а длительность получения технических условий и других исходных данных связаны с ненадлежащим выполнением Подрядчиком своих обязательств по Договору. 

При этом, обращает на себя внимание то, что согласно п. 7.2.12., подп. 2.7.1 и 3.9 Приложения № 1 Договора на Подрядчика возложена обязанность, в том числе, по получению ТУ на подключение к сетям инженерного обеспечения. 

Поэтому в задержке получения данных ТУ виноват сам ответчик, так как он в нарушение своих обязательств не исполнил в установленный срок свои обязательства по Договору. 

В рамках исполнения условий государственного контракта технические условия на подключение к сетям теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения Заказчик передал Генподрядчику 08.04.2021. 

Во встречном исковом заявлении ООО «ЕРСМ Сибири» ссылается на выдачу разрешения на строительство Генподрядчиком Подрядчику 20.12.2021. 

Позднее получение разрешений на строительство зависело исключительно от действий Подрядчика. 

В соответствии со ст. 51, 55 ГрК РФ в целях строительства, реконструкции объекта капитального строительства застройщик направляет заявление о выдаче разрешения на строительство непосредственно в уполномоченный орган на выдачу разрешений на строительство. 

Однако, согласно п. 7.2.4 Договора Подрядчик обязан получить в установленном порядке градостроительный план земельного участка в объеме, необходимом для получения разрешения на строительство и ввод Объекта в эксплуатацию. 

Так же п. 7.2.7. Договора Подрядчик обязан разработать, согласовать у Генподрядчика и утвердить в соответствии с законодательством РФ документацию по планировке территории (проект планировки территории, проекты межевания территории) в объеме, необходимом для получения разрешения на строительство и ввод объекта в эксплуатацию. 

Получить установленном порядке градостроительный план земельного участка в объеме, необходимом для получения разрешения на строительство и ввод объекта в эксплуатацию. Обеспечить формирование исходного земельного участка и земельных участков в соответствии с утвержденным проектом межевания и постановку их на кадастровый учет. 

Более того, согласно п. 7 ст. 51 ГрК РФ, приложению № 2 к Административному регламенту МО РФ по предоставлению государственной услуги по выдаче разрешений на строительство и разрешений на ввод в эксплуатацию объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры ВС РФ, утвержденному приказом МО РФ от 23.05.2012 №1250, к заявлению о выдаче разрешения на строительство прилагаются положительное заключение государственной экспертизы проектной документации. 

Таким образом, Генподрядчик и соответственно Заказчик не могли получить разрешение на строительство до тех пор, пока Подрядчик не разработает проектную  документацию и не предоставить ее Генподрядчику после получения положительного заключения государственной экспертизы по ней. 

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 10.03.2000 № 221 «Об утверждении Правил выдачи разрешений на строительство объектов недвижимости федерального значения, а также объектов недвижимости на территориях объектов градостроительной деятельности особого регулирования федерального значения» вопрос о выдаче разрешения на строительство должен быть рассмотрен в месячный срок со дня подачи документов. 

Положительное заключение государственной экспертизы № 77-1-4-0190-21 получено 26.10.2021 (поскольку Подрядчиком проектная документация была выполнена только 30.06.2021). 

Разрешение на строительство № 27-27507000-1919-2021-153 выдано Генподрядчиком от Государственного Заказчика только 17.12.2021 и незамедлительно выдано Подрядчику 20.12.2021. 

Помимо вышеизложенного, согласно п. 2 ст. 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 данной статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. 

В соответствии с п. 1 ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ). 

Ответчик правом, закрепленным в п. 1 ст. 719 ГК РФ в сроки производства работ по договору не воспользовался, не выполнил обязанность, установленную п. 1 ст. 716 ГК РФ, что влечет за собой правовые последствия, предусмотренные п. 2 ст. 716 ГК РФ, выражающиеся в лишении ответчика права ссылаться на позднее получение разрешений на строительство и исходных данных. 

Кроме того, в ходе выполнения строительно-монтажных работ Подрядчиком были допущены нарушения требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации, требований специальных технических условий. 

Так, согласно отчету по техническому обследованию железобетонного фундамента на объекте «Строительство общежития для размещения военнослужащих войсковой части 52015» (от 25.07.2022 № 6086-2022), проведенного ООО «ТехСтандарт», возводимое здание имеет дефекты и повреждения категорий «А», «Б» и «В». 

В соответствии с ГОСТ 31937-2011 состояние железобетонного фундамента общежития для размещения военнослужащих войсковой части 52015 в целом оценивается как ограниченно работоспособное, кроме балки в осях 2/В-Г - аварийное.

 Генподрядчиком в соответствии с действующим законодательством приняты меры по недопущению производства строительно-монтажных работ с нарушением действующих норм, правил и технических регламентов, организована работа по устранению дефектов и повреждений, выявленных ООО «ТехСтандарт», в связи с чем, проектным отделом ООО «ЕРСМ Сибири» внесены изменения в рабочую документацию. 

Кроме того, строительно-монтажные работы на Объекте не завершены в срок по причине:

1. Объект строительства не обеспечен электроснабжением, ввиду задолженности ООО «ЕРСМ Сибири» перед АО «ОБОРОНЭНЕРГО»; 

2. Отсутствуют материалы (окна, доборные элементы); 3. Отсутствует договор на вывоз ТБО; 

4. Не предъявлена исполнительная документация на выполненный объем работ; 

5. Произведено обследование фундамента (ростверк), замечания устранены не в полном объеме. Работы по возведению металлоконструкций и устройству ограждающих элементов уже выполнены; 

6. Поставленные на объект строительства металлоконструкции и ограждающие элементы имеют брак. 

7. Отсутствует должное хранение сэндвич-панелей на объекте строительства. Хранятся без защиты от атмосферных осадков, что приводит к порче. 

8. Не ведутся общий и специальные журналы. 9. Не осуществляется входной контроль. 

В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. 

Согласно п. 1 ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). 

Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление доставлено или считается доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (абзац 2 пункта 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»). 

Согласно пункту 2 названной нормы в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. 

Пунктом 19.2, п. 19.5.1 Договора установлено, что Генподрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения Работ, включая промежуточные этапы Работ, более чем на 14 (четырнадцать) календарных дней. 

При этом Стороны согласились с тем, что отставание от сроков производства работ на 14 календарных дней является существенным и свидетельствует о том, что работы по Договору не будут выполнены Подрядчиком надлежащим образом. 

В связи с неисполнением Подрядчиком своих обязательств по Договору Генподрядчиком в адрес Подрядчика было направлено уведомление-претензия об одностороннем отказе от исполнения Договора и возврате неотработанного аванса (от 13.02.2023 ИСХ-ДСУ-26дсп), согласно которой Договор расторгнут с 01.03.2023. 

Несмотря на расторжение Договора с 01.03.2023 ООО «ЕРСМ Сибири» требования, указанные в уведомлении-претензии, не исполнены, задолженность не погашена. 

В соответствии с пунктом 19.8 Договора установлено, что при расторжении Договора до завершения работ Подрядчик возвращает Генподрядчику в течение 5 календарных дней с момента предъявления соответствующего требования неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незаверенный строительством Объект, и представляют Генподрядчику отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, документы, подтверждающие стоимость выполненных работ, а также освобождает строительную площадку с результатом выполненных работ, освободив ее от механизмов, временных сооружений, материалов, оборудования и иного принадлежащего ему имущества, а также мусора и передает Генподрядчику Проектную, Рабочую и Исполнительную документацию. 

В настоящее время Подрядчиком не исполнены свои обязательства в рамках Договора, сорваны сроки выполнения проектно-изыскательских работ (до 01 апреля 2021 года), выполнение строительно-монтажных работ (до 01 сентября 2021 года), подписание Итогового акта приемки выполненных работ (до 15 ноября 2021 года). 

Кроме того, в нарушение условий Договора Подрядчиком не исполнены обязательства в части: 

- выполнение работ по Объекту составляет 0%; 

- не освобождена строительная площадка с результатом выполненных работ; 

- не передана Генподрядчику Рабочая и Исполнительная документация; 

- акт контрольного обмера не осуществлен (не подписан). 

В силу ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. 

В соответствии со ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства, не допускаются.    

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений, неся, в противном случае, бремя негативных для себя последствий. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. 

На основании ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле обстоятельств. Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств. 

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ, в соответствии с которой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора. 

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о наличии правовых оснований для частичного удовлетворения первоначальных исковых требований и об отсутствии оснований для удовлетворения встречных исковых требований.

Аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих выводы суда, изложенные в решении, и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, заявителем на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено. 

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными. 

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены обжалуемого судебного акта Арбитражного суда города Москвы. 

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07.03.2024 по делу № А40-156100/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

            Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      П.А. Порывкин 

Судьи:                                                                                               Е.В. Бодрова 

                                                                                                           А.Л. Фриев