ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А64-752/2018

г. Воронеж

16 августа 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2018 года  Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2018 года  

 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Мокроусовой Л.М.,  судей Сурненкова А.А.,  

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,  

при участии:  

от акционерного общества «Объединенные региональные электрические сети  Тамбова»: представители не явились, доказательства надлежащего  извещения имеются в материалах дела,  

от акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания»:  представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются  в материалах дела,  

от общества с ограниченной ответственностью «Союз» представители не  явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  акционерного общества «Объединенные региональные электрические сети  Тамбова» на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.05.2018  по делу № А64-752/2018 (судья Егорова Т.В.), по иску акционерного  общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной  

ответственностью «Союз» (ОГРН 1126829002332, ИНН 6829081813) о  взыскании 356 352,80 руб.,  

третье лицо: акционерное общество «Объединенные региональные  электрические сети Тамбова» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).  

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания»  (далее – АО «ТОСК», истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской  области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Союз» (далее  – ООО «Союз», ответчик) о взыскании задолженности по договору  энергоснабжения от 01.08.2013 № 3800 в размере безучетного потребления в  сумме 356 352,80 руб.  

В порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено акционерное общество «Объединенные региональные  электрические сети Тамбова» (далее –АО «ОРЭС Тамбова», третье лицо).  

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 11.05.2018 по делу   № А64-752/2018 в удовлетворении исковых требований отказано.  

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «ОРЭС Тамбова»  обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой, в которой указало на незаконность и  необоснованность решения Арбитражного суда Тамбовской области от  11.05.2018 по делу № А64-752/2018, в связи с чем, просило его отменить,  исковые требования АО «ТОСК» удовлетворить в полном объеме.  

В судебное заседание суда апелляционной инстанции 15.08.2018  представители сторон не явились.  

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств  надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте  судебного разбирательства апелляционная жалоба рассматривалась в их  отсутствие в порядке статей 156, 266 АПК РФ.  

Судом приобщен отзыв ООО «Союз» на апелляционную жалобу, в  котором ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, просил  обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ, при рассмотрении дела в порядке  апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и  дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает  дело.  

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва  на нее, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства,  арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда  Тамбовской области от 11.05.2018 по делу № А64-752/2018 следует оставить  

без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим  основаниям.  

Как установлено судом и следует из материалов дела, 01.08.2013 между  АО «ТОСК» (гарантирующий поставщик) и ООО «Союз» (потребитель)  заключен договор энергоснабжения № 3800 (далее – договор), согласно  условиям которого, гарантирующий поставщик обязался осуществлять  продажу электрической энергии и через привлеченных третьих лиц  оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание  которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической  энергии, а Потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую  электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с  требованиями норм действующего законодательства Российской Федерации  (п. 1.1 договора).  

В силу пункта 2.2 договора, гарантирующий поставщик и сетевая  организация имеют право доступа к приборам учета для цели проверки  условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных замеров  фактического потребления электрической энергии (мощности);  обслуживания средств измерений и электрических установок,  принадлежащих сетевой организации, находящихся на территории  потребителя.  

В соответствии с пунктом 3.1 договора, потребитель обязался вести  ежемесячный учет электрической энергии (мощности), представлять данные  учета гарантирующему поставщику, при наличии средств измерений,  фиксирующих количество поставленной потребителю электрической  энергии, находящихся на территории сетевой организации, показания  средств измерения предоставляются в сетевую организацию; надлежащим  образом производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг, оказание  которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической  энергией с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных  настоящим договором.  

В соответствии с п. 3.1.24 договора, потребитель обеспечивает  беспрепятственный доступ работникам гарантирующего поставщика, сетевой  организации, а также привлеченному персоналу к действующим установкам  и приборам коммерческого учета электроэнергии для цели проверки условий  их эксплуатации, сохранности и снятия контрольных показаний.  

В соответствии с п. 9.1. договор действует с 01.08.2013 и по 31.12.2013 и  считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни  одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о  заключении договора на иных условиях.  

В приложении № 1 к договору указан перечень точек поставок и  приборов коммерческого учета электроэнергии, среди которых указан  источник энергоснабжения объекта потребителя: на кабельных наконечниках  РУ-0,4 кВ в ТП-381, магазин, Тамбов, ул. Рылеева, д. 73А.  

Между ОАО «ТОСК» (заказчик) и ПАО «МРСК Центра» (исполнитель)  заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №  6800/00169/09 от 10.04.2009, согласно условиям п. 2.1. которого исполнитель  обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии  посредством осуществления комплекса организационно и технологически  связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через  технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю  на праве собственности или ином установленном федеральным законом  основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО,  с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по  передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги  исполнителя в порядке, установленном договором.  

18.11.2014 между ОАО «МРСК Центра» (заказчик) и ОАО «ТКС  «Электрические сети» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по  передаче электрической энергии, согласно условиям п. 2.1. которого  исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической  энергии посредством осуществления комплекса организационно и  технологически связанных действий, обеспечивающих передачу  электроэнергии через технические устройства электрических сетей,  принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином  установленном федеральным законом основании, а также через технические  устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен  заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а  заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном  договором.  

В соответствии с п. 4.2 договора, на исполнителя возложена обязанность  в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему договору,  выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы  безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.  

14.08.2017 при проведении проверки состояния приборов учета  электрической энергии ЦЭ 6803В, заводской номер 107228307, проведенной  представителями сетевой организации выявлено безучетное потребление  электрической энергии в точке поставки о чем составлен акт о неучтенном  потреблении электрической энергии от 14.08.2017 № 170/17, в качестве  нарушения в котором сетевой организацией отражено, что потребитель  препятствует проведению инструментальной проверки, неоднократно  осуществлял недопуск к прибору учета электрической энергии (акт от  24.07.2017 № 2510/17, от 14.08.2017 № 2555/17).  

На основании составленного акта № 170/17 от 14.08.2017 о неучтенном  потреблении электрической энергии, сетевой организацией произведен  расчет объема безучетного потребленной электрической энергии в размере  55 047 кВт.ч.  

Согласно расчету истца, стоимость безучетного потребления  электрической энергии в указанном объеме составляет 356 352,80 руб.  

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, истец обратился в  Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.  

Разрешая настоящий спор по существу и отказывая в удовлетворении  исковых требований, арбитражный суд первой инстанции правомерно  исходил из следующего.  

В соответствии со статьей 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо  (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)  определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу,  уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а  кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.  

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и  требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий  и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными  обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения  обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.  

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю)  через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать  принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим  ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его  ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 ГК РФ,  энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через  присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором  энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного  сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии  определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом  потреблении.  

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически  принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета  энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или  соглашением сторон.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан  обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность  эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования,  соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно  сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах,  неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях,  возникающих при пользовании энергией.  

В обоснование заявленных требований истец ссылался на  установленный факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии,  нашедший свое отражение в акте № 170/17 от 14.08.2017.  

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической  энергии установлены Основными положения функционирования розничных  рынков электрической энергии, утвержденными постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее –  Основные положения № 442), действующими на момент выявления факта  неучтенного потребления электроэнергии.  

Согласно пункту 136 Положений № 442, определение объема  потребления (производства) электрической энергии (мощности) на  розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а  также фактических потерь электрической энергии в объектах  электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных,  полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов  учета электрической энергии, в том числе включенных в состав  измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в  определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных  способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.  

В силу п. 137 Основных положений № 442, приборы учета, показания  которых в соответствии с настоящим документом используются при  определении объемов потребления (производства) электрической энергии  (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче  электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в  объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на  розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства  Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть  допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом  порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки  визуального контроля.  

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений № 442, собственник  прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого  прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном  законодательством Российской Федерации об обеспечении единства  измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета  установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и  периодических поверок таких измерительных трансформаторов.  

В силу пункта 167 Основных положений № 442, субъекты  электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией  потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые,  энергоснабжающие организации) и сетевые организации, вправе проводить  проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного  потребления электрической энергии.  

Согласно п. 2 Основных положений N 442, безучетного потребления -  потребление электрической энергии с нарушением установленного  договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической  энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со  стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в  работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению  целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя),  в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального  контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении  установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности)  прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем  (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению  данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).  

В силу п. 84 Основных положений N 442, стоимость электрической  энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления  электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления)  рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по  договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении  электрической энергии, составленного в соответствии с разделом 10  Основных положений.  

В соответствии с п. 192 Основных положений N 442, по факту  выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической  энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении  электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления  передается в адрес:  

- гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей  организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное  потребление;  

- лица, осуществившего бездоговорное потребление. 

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть  выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а  также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

Как следует из положений п. 193 Основных положений N 442, в акте о  неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться  следующие данные:  

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или  бездоговорного потребления электрической энергии;  

- о приборах учета на момент составления акта; 

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления  безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического  

состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено  бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления  бездоговорного потребления;  

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное  потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;  

- замечания к составленному акту (при их наличии). 

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии  должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное  потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик  (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо,  осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.  

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное  потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о  неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ  присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием  причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической  энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.  

В силу п. 173 Основных положений № 442, проверки расчетных  приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой  организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных  приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с  гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей  организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.  

Согласно плану-графику проверка в отношении ответчика должна быть  проведена 10.03.2017.  

В материалы дела представлен акт проверки технического состояния  приборов учета от 02.03.2017 № 0711/17, согласно которому, прибор учета  ЦЭ 6803В, заводской номер 107228307 пригоден к коммерческим расчетам  электрической энергии.  

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, к  энергопринимающим устройствам потребителя требуется допуск.  

В качестве способа безучетного потребления в акте от 14.08.2017   № 170/17 указано, что потребитель препятствует проведению  инструментальной проверки, неоднократно осуществлял недопуск к прибору  учета электрической энергии (акт от 24.07.2017 № 2510/17, от 14.08.2017   № 2555/17).  

В силу п. 177 Основных положений № 442, в случае если для проведения  проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к  энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству  электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих  дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя  (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о  дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее  

недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя  (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с  предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот  потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на  розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных  дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и  (или) время.  

В случае недопуска потребителем (производителем электрической  энергии (мощности) на розничном рынке) сетевой организации к расчетным  приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно  направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности)  на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения  проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее  недопуска к таким приборам учета.  

Уведомление с указанием даты и времени проведения проверки  расчетных приборов учета 14.08.2017 подтверждается письмом АО «ТКС  «Электрические сети» от 09.08.2017 № 03-05-1582 с отметкой о принятии  входящей корреспонденции 09.08.2017.  

24.07.2017 в отношении ООО «Союз» без участия представителя  потребителя составлен акт проверки технического состояния приборов учета   № 2510/17, согласно которому «не разрешили проверить прибор учета».  

В качестве доказательства извещения потребителя о проверке 24.07.2017  в материалы дела представлено письмо АО «ТКС «Электрические сети» от  06.07.2017 № 03-05-1290 о необходимости обеспечения доступа 24.07.2017,  однако представленный журнал исходящей корреспонденции за 2017 г., не  был судом первой инстанции в качестве доказательства соблюдения порядка  уведомления потребителя, в отсутствии сведений о его направлении  потребителю, в связи с чем правовых оснований согласиться с утверждением  сетевой организации о двухкратном недопуске к проверке у суда первой  инстанции не имелось.  

В соответствии с нормами Основных положений № 442,  соответствующие действия потребителя влекут иные последствия, так,  согласно п. 178 Основных положений № 442 в случае 2-кратного недопуска к  расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих  устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или  проведения проверки приборов учета объем потребления электрической  энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии  начиная с даты, когда произошел факт 2-кратного недопуска, вплоть до даты  допуска к расчетному прибору учета определяется в порядке, установленном  пунктом 166 настоящего документа для определения таких объемов начиная  с третьего расчетного периода для случая непредставления показаний  прибора учета в установленные сроки.  

В настоящем случае период начисления определен сетевой организацией  вопреки указанному правилу с даты предыдущей проверки 02.03.2017 (акт от  02.03.2017 № 0711/17) до 14.08.2017.  

Доводы третьего лица о том, что при проверке приборов учета  потребителя 14.08.2017 у сотрудников сетевой организации возникли  подозрения в отношении сохранности пломб госповерителя на приборе  учета, отклоняется судебной коллегией по следующим основаниям.  

В силу п. 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов  учета включают визуальный осмотр схемы подключения  энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической  энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку  соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку  состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и  знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета  

Как следует из акта проверки технического состояния приборов учета от  14.08.2017 № 2555/17 доступ в энергопринимающим устройствам  потребителем обеспечен, визуальный осмотр схемы подключения  энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета  произведен, также как и снятие показаний приборов учета.  

Доказательств того, что ответчик вмешивался в работу приборов учета,  либо совершил иные действия, которые привели к искажению данных об  объеме потребления электрической энергии, материалы дела не содержат.  

Иные доводы апелляционной жалобы, с учетом вышеизложенного,  нельзя признать состоятельными, они не могут служить основаниями для  отмены обжалуемого судебного акта, так как не свидетельствуют о  неправильном применении арбитражным судом области норм материального  или процессуального права.  

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой  инстанции правильно применил нормы материального и процессуального  права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в  силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены  принятого судебного акта, допущено не было.  

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и  отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 11.05.2018 по  делу № А64-752/2018 не имеется.  

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение  апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. относятся на ее заявителя.  

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.05.2018 по делу   № А64-752/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу  

акционерного общества «Объединенные региональные электрические сети  Тамбова» - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального  округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции  согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Председательствующий судья Л.М. Мокроусова 

Судьи А.А. Сурненков 

ФИО1