ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                   Дело №  А62-3779/2016

Резолютивная часть постановления объявлена  30.11.2017

Постановление изготовлено в полном объеме   07.12.2017

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бычковой Т.В., судей Заикиной Н.В. и Селивончика А.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, в отсутствии  лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала публичного акционерного общества «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 09.08.2017 по делу № А62-3779/2016 (судья Печорина В.А.), принятое по исковому заявлению публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (г. Москва, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице филиала публичного акционерного общества «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» (г. Смоленск) к акционерному обществу «АтомЭнергоСбыт» (г. Москва, ОГРН 

<

***>,                        ИНН 

<

***>)  в лице филиала «СмоленскАтомЭнергоСбыт» (г. Смоленск), третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7; ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию за январь 2016 года, установил следующее.

Публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» (далее по тексту – истец, ПАО «МРСК», Сетевая организация) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Акционерному обществу «АтомЭнергоСбыт» в лице филиала «СмоленскАтомЭнергоСбыт» (далее по тексту – Гарантирующий поставщик, ответчик) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь 2016 года в размере 4740937,80 рубля.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 07.06.2016 в отдельное производство выделены исковые требования, вытекающие из актов безучетного потребления электрической энергии в отношении граждан-потребителей: - ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7 (делу присвоен номер А62-3753/2016); - ФИО8 (делу присвоен номер А62- 3779/2016); - ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 (делу присвоен номер А62-3754/2016); - ФИО15 (делу присвоен номер А62- 3774/2016); - ФИО16 (делу присвоен номер А62- 3775/2016); - ФИО17 (делу присвоен номер А62- 3776/2016); - ФИО18 (делу присвоен номер А62- 3777/2016); ФИО19 (делу присвоен номер А62- 3778/2016).

После возобновления производства по делу, принимая во внимание, что заявленные требования по указанным делам основаны на схожих обстоятельствах с участием в рассматриваемых правоотношениях одних и тех же сторон, суд в соответствии с положениями части 2.1 статьи 130 АПК РФ признал целесообразным и соответствующим критерию эффективного судопроизводства совместное рассмотрение указанных дел в рамках одного судебного производства, в связи с чем определениями от 02.08.2017 объединил указанные дела в одно производство (объединенному делу присвоен номер № А62-3779/2016).

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 09.08.2017 производство по делу в части требований Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» о взыскании задолженности в размере 6752,20 рубля прекращено в связи с отказом от иска в указанной части. В удовлетворении требований Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» в остальной части отказано.

ПАО «МРСК» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Смоленской области от 09.08.2017 по делу № А62-3779/2016, в которой просит отменить указанное решение и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. 

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции  сделан неправильный вывод о том, что в соответствии с частью 11 пункта 152, частью 4 пункта 162, частью 4 пункта 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные положения) в отношении бытовых потребителей необходимо руководствоваться  Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 354 от 06.11.2015 ( далее – Правила №354).

По мнению заявителя жалобы, нормы указанные судом, не относятся к порядку определения объемов потребления электрической энергии, поскольку пункты 161, 162 основных положений касаются порядка, времени и формы снятия показаний приборов учета, передачи показаний приборов  учета между гарантирующим поставщиком и энергосбытовой организацией.

Заявитель жалобы полагает, что исходя из положений пунктов 71, 184 Основных положений при определении объемов безучетного потребления должны применяться нормы Основных положений.

По мнению заявителя жалобы, представленные им в суд акты безучетного потребления составлены в соответствии с требованиями пунктов 192-193 Основных положений.

Заявитель жалобы также не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что в акте об безучетном потреблении должна быть указана мощность несанкционированно подключенного оборудования или мощность имеющегося ресурсопотребляющего оборудования.

От АО «АтомЭнергоСбыт» в суд поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому ответчик возражает по доводам апелляционной жалобы и просит отказать в ее удовлетворении.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей для участия в судебном заседании не направили. Дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом и ответчиком заключен договор № 67528-1УП оказания услуг по передаче электрической энергии от 18.06.2014, по условиям которого исполнитель (истец) обязуется оказывать заказчику (ответчику) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании исполнителю и (или) организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, и (или) территориальным сетевым организациям (ТСО), а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 2 Приложения № 1 к договору заказчик оплачивает фактически оказанные в интересах обслуживаемых им потребителей услуги по передаче электрической энергии в расчетном периоде, определенном в соответствии с разделом 3 настоящего приложения, в срок до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

По результатам оказания услуг по передаче электрической энергии в январе 2016 года Сетевой организацией составлен акт № 67/01/2016 от 31.01.2016, который подписан Гарантирующим поставщиком с разногласиями (письмо от 15.02.2016 № СМ/264), возникшими в связи с непринятием в расчеты оформленных филиалом ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» актов безучётного потребления электроэнергии.

Судом первой инстанции были рассмотрены следующие акты безучетного потребления:

1.ФИО2 (объект - дачный дом, Смоленский р- он, д. Дуброво) в объёме 570 кВтч на сумму 325,03 руб. 

Акт № 6700СМ-000394 от 07.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение произведено проводом АВВГ 1*6 мм2, алюминий). Расчет произведен с 03.12.2015, т.к. 02.12.2015 была контрольная проверка данного потребителя, и нарушений на момент обхода не было обнаружено. Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №30/1/28/2092 от 29.12.2015г.;

2. ФИО3 (объект - жилой дом, Смоленский р- он, д. Захарино) в объёме 10 955 кВтч на сумму 6 246,79 руб.

Акт № 6700СМ-001181 от 03.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение произведено проводом АВВГ 1*2 мм, алюминий). Расчет произведен за полгода в соответствии с п.62 ПП РФ № 354. Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №30/1/28/2043 от 22.12.2015;

3.ФИО4 (объект - жилой дом, г. Дорогобуж) в объёме 4 470 кВтч на сумму 6 844,06 руб.

Акт № 6700СМ-001011 от 15.12.2015г. составлен в связи с обнаружением подключения в обход прибора учета электроэнергии скрытой проводки (1 мм, медь). Подключена розетка, в которую включен водонагревательный бачок. Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/8/935 от 18.12.2015;

4. ФИО5 (объект - жилой дом, Дорогобужский р-он, д. Шаломино) за период январь 2016г. в объёме 3 643 кВтч на сумму 2 077,32 руб.

Акт № 6700СМ-001012 от 17.12.2015г. составлен в результате отсутствия оплаты за потребляемую электроэнергию, отсутствия лицевого счета. Несанкционированное подключение выполнено медным кабелем 1,2 мм2. Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/8/992 от 28.12.2015;

5. ФИО6 (объект - жилой дом, Дорогобужский р-он, д. Княщина) в объёме 4 790 кВтч на сумму 2 731,37 руб.

Акт № 6700СМ-001014 от 19.01.2016г. составлен в связи с обнаружением подключения в обход прибора учета электроэнергии скрытой проводки (2,5 мм2, алюминий). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №67-2/199 от 26.01.2016;

6. ФИО7 (объект - жилой дом, г. Дорогобуж) в объёме 4 410 кВтч на сумму 6 752,20 руб.

Акт № 6700СМ-001015 от 13.01.2016г. составлен в связи с обнаружением подключения в обход прибора учета электроэнергии скрытой проводки (0,5 мм, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №67-2/107 от 19.01.2016;

7. ФИО15 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13 188 кВтч на сумму 20 192,27 руб.

Акт № 6700СМ-001280 от 01.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/1364 от 04.12.2015г.;

8. ФИО9 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 1 140 кВтч на сумму 1 745,47 руб.

Акт № 6700СМ-001281 от 02.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 2,5 мм, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/1365 от 07.12.2015г.;

9. ФИО16 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13 261 кВтч на сумму 20 304,03 руб.

Акт № 6700СМ-001288 от 20.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/89 от 25.01.2016г.;

10. ФИО17 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13 261 кВтч на сумму 20 304,03 руб.

Акт № 6700СМ-001290 от 03.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающих устройств потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/1393 от 09.12.2015г.;

11. ФИО10 (объект - жилой дом, Ярцевский р-он, д.Сапрыкино-2) в объёме 8 116 кВтч на сумму 4 627,94 руб.

Акт № 6700СМ-001292 от 12.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 2,0 мм2, алюминий). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/5 от 15.01.2016г.;

12. ФИО11 (объект - жилой дом, Ярцевский р- он, д.Буяново) в объёме 11 804 кВтч на сумму 6 730,91 руб.

Акт № 6700СМ-001293 от 13.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода IIBX 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/4 от 15.01.2016г.;

13. ФИО18 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13 261 кВтч на сумму 20 304,03 руб.

Акт № 6700СМ-001294 от 20.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/89 от 25.01.2016г.;

14. ФИО19 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13 261 кВтч на сумму 20 304,03 руб.

Акт № 6700СМ-001295 от 20.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм , медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/89 от 25.01.2016г.;

15. ФИО12 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 3 612 кВтч на сумму 5 530,37 руб.

Акт № 6700СМ-001298 от 22.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 2,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ЦО/4/119 от 27.01.2016г.;

16. ФИО8 (объект - жилой дом, г. Ярцево) в объёме 11 950 кВтч на сумму 18 296,75 руб. 

Акт № 6700СМ- 001299 от 29.01.2016г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №67-2/286 от 02.02.2016г.;

17. ФИО13 (объект - жилой дом, г. Рославль) в объёме 1 292 кВтч на сумму I 978,19 руб.

Акт № 6700СМ-001222 от 03.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения к проводке помимо электросчетчика (подключение провода ПВХ 2,5 мм, алюминий). Акт подписан потребителем, возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму ЖОО/1/661 от 04.12.2015г.;

18. ФИО14 (объект - жилой дом, Гагаринский р- он, д. Старое) в объёме 2 994 кВтч на сумму 1 707,25 руб.

Акт № 6700СМ-000805 от 21.12.2015г. составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 2,5 мм2, медь). Оформленные документы потребителем не подписаны, однако к акту прилагаются материалы фотофиксации, а также протокол об административном правонарушении, составленный сотрудниками полиции и подписанный потребителем, что подтверждает его согласие с выявленным фактом безучетного потребления. Акт возвращён филиалом «СмоленскАтомЭнергоСбыт» АО «АтомЭнергоСбыт» без исполнения, согласно письму №ВО/4/33-563 от 24.12.2015г.

Суд первой инстанции, отказывая истцу в удовлетворении исковых требования, обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35- ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг, обязательной предпосылкой которого является участие покупателя в оптовом рынке или наличие у покупателя заключенного с поставщиком договора купли-продажи электроэнергии, который исполняется надлежащим образом.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 Гражданского кодекса РФ).

В силу пункта 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучетном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

При этом под безучетным потреблением в соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу названной нормы под безучетным потреблением следует понимать любое вмешательство в прибор учета (систему учета), повлекшее искажение данные об объеме потребления электроэнергии, как в форме действия, так и в форме бездействия со стороны потребителя.

Согласно пункту 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 18.06.2014 г. № 67528-1УП  установлен порядок составления и оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии (п.6 Приложения № 6 к договору).

 Пунктом 6.10 указанного приложения регламентировано определение объема безучетного потребления электрической энергии по точкам поставки потребителей-граждан, потребителей юридических и приравненных к ним лиц, использующих электрическую энергию на коммунально-бытовые нужды, являющимися собственниками и пользователями жилых домов и помещений в многоквартирных домах в соответствии с пунктом 62 Правил предоставления коммунальных услуг следующими расчетными способами:

а) при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (далее - несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам, объем безучетного потребления электрической энергии рассчитывается как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования и его круглосуточной работы, за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте, составленном Исполнителем (ТСО), до даты устранения такого несанкционированного подключения. Если дату осуществления несанкционированного подключения установить невозможно, то объем безучетного потребления электрической энергии рассчитывается за период начиная с даты проведения Исполнителем (ТСО) предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение;

Иного порядка расчета объемов электрической энергии, в том числе с использованием предусмотренных приложением № 3 к «Основным положения функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. № 442 (далее Правила № 442) допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода и номинального фазного напряжения, Правила предоставления коммунальных услуг не содержат.

В нарушение указанных норм права, не принимая во внимание установленный договором порядок, истец по вышеуказанным актам, в отношении граждан-потребителей коммунальной услуги произвел расчет объема безучетного потребления по формуле, которую стороны в соответствие с подпунктом б) пункта 6.8 Приложения № 6 договора оказания услуг предусмотрели для расчета безучетного потребления в отношении юридических и приравненных к ним лиц, потребителей - граждан, использующих электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности.

Кроме того, в нарушение требований пункта 62 «Правил предоставления коммунальных услуг», утвержденных постановлением Правительства № 354 от 06.05.2011 г. (далее Правила № 354) в этих актах истец указал только сечение вводного проводника (кабеля), мощность имеющегося у потребителей ресурсопотребляющего оборудования, необходимого для определения объема безучетного потребления, не указана, при этом необходимость отражения в актах безучетного потребления таких мощностей определена, в том числе, согласованной сторонами формой этих актов (Приложение № 9 к Приложению № 7 Договора оказания услуг).

Таким образом, договором оказания услуг, а также действующим законодательством, истцу как исполнителю по договору, уполномоченному проводить проверки и составлять акты о безучетном потреблении электроэнергии, предписано, что объем безучетного потребления электрической энергии потребителями-гражданами должен определяться расчетным способом исходя из мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования. Иных способов определения объема безучетного потребления электроэнергии в отношении граждан потребителей ни действующее законодательство, ни договор не содержат.

Согласно пункту 20 Основных положений № 442 потребители коммунальной услуги по электроснабжению, которые в соответствии с Правилами № 354 не находятся на обслуживании у исполнителей коммунальных услуг в лице управляющих организаций, товариществ собственников жилья либо жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, принимаются на обслуживание гарантирующим поставщиком с даты, установленной для такого принятия уполномоченным органом субъекта Российской Федерации и вносят плату за потребленную с этой даты электрическую энергию в адрес гарантирующего поставщика.

На основании пункта 69 Основных положений № 442 потребители коммунальной услуги по электроснабжению - собственники и пользователи помещений в многоквартирных домах и жилых домов в порядке и в случаях, установленных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, заключают договоры энергоснабжения с гарантирующим поставщиком.

Частью 11 пункта 152, частью 4 пункта 162, частью 4 пункта 161 Основных положений № 442 определено, что в отношении бытовых потребителей необходимо руководствоваться положениями Правил № 354.

Согласно пункту 7 Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный путем совершения потребителем конклюдентных действий, считается заключенным на условиях, предусмотренных правилами.

В силу абз. 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется расчетным способом, предусмотренного пп. а п. 1 приложения N 3 к настоящему документу с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с означенным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Между тем, определение объема электроэнергии, поступившей в жилой дом или многоквартирный жилой дом, затрагивает интересы граждан, проживающих в указанном доме.

По смыслу пункта 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг (Правила № 354).

Таким образом, апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что расчет безучетного потребления электрической энергии в отношении потребителей коммунальной услуги по электроснабжению должен соответствовать пункту 62 Правил № 354, а не определен расчетным способом, предусмотренным в пункте 195 и подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений (по допустимой токовой нагрузке вводного кабеля).

Указанная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 03.02.2016 № 303-ЭС15-16910.

Согласно пункту 62 Правил № 354 при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.

При обнаружении исполнителем факта несанкционированного вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя, повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан прекратить использование показаний такого прибора учета при расчетах за коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу для потребителя исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования и его круглосуточной работы за период начиная с даты несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, указанной в акте проверки состояния прибора учета, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения такого вмешательства. Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

Таким образом, поскольку в пункте 62 Правил № 354 законодатель указал, что расчет производится по мощности несанкционированно подключенного оборудования, отдельно выделив случай и методику расчета для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы, в данном случае расчет электроэнергии по аналогии (по сечению кабеля) является недопустимым, нарушающим права потребителей.

При этом в актах безучетного потребления не указано, какое оборудование подключено через электрокабель (не указано, присоединено ли к кабелю конкретное оборудование, розетка или такого подключения не установлено).

При таких обстоятельствах акты безучетного потребления, не фиксирующие факт несанкционированного потребления, надлежащими доказательствами такого факта не являются.

Поскольку истцом при составлении актов безучетного потребления в нарушение положений пункта 62 Правил № 354 не указана мощность несанкционированно подключенного оборудования или мощность имеющегося ресурсопотребляющего оборудования, произвести доначисление платы за электроэнергию по мощности подключенного оборудования не представляется возможным, в связи с чем судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении требований истца в указанной части.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины  за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 269,  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской  области от 09 августа  2017 года по делу №А62-3779/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Судьи                                                                                                                                                                           

                Т.В. Бычкова

 

                Н.В. Заикина   

 

                А.Г. Селивончик