/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5089/2017

19 декабря 2017 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Камалиевой Г.А.

Судей: Захаренко Е.Н., Тарасова И.А.

при участии:

от АО «Охинская ТЭЦ»: Зверева Н.В., представитель по доверенности                   от 26.12.2016 № 70-юр

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Охинская ТЭЦ»

на решение от 28.06.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2017

по делу №  А59-4532/2016 Арбитражного суда Сахалинской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции – судья Аникина Н.А.;                      в суде апелляционной инстанции – судьи Номоконова Е.Н., Горбачева С.Н., Ротко Л.Ю.

по иску акционерного общества «Охинская ТЭЦ» 

к обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» 

о взыскании задолженности в размере 590 757 руб. 37 коп.

 

 

 

Открытое акционерное общество «Охинская ТЭЦ» (далее - ОАО «Охинская ТЭЦ»; ОГРН 1026500885674, адрес (место нахождения): 694496, Сахалинская область, р-н Охинский, г. Оха, ул. 3 км) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (далее - ООО «Охинские электрические сети»; ОГРН 1116506000820, адрес (место нахождения): 694490, Сахалинская область, р-н Охинский, г. Оха, ул. Блюхера, д. 6)                           о взыскании 590 757 руб. 37 коп. задолженности по оплате стоимости электрической энергии, поставленной истцом – гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации за декабрь 2014 года.

Решением суда от 28.06.2017, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2017,                   в удовлетворении исковых требований отказано.

Законность вынесенных по делу решения и постановления проверяется в порядке статьи 274 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе АО «Охинская ТЭЦ», полагающего, что арбитражными судами при принятии обжалуемых судебных актов были неправильно применены нормы материального права, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом первой инстанции не установлены все обстоятельства, имеющие значение для дела.                                В обоснование доводов кассационной жалобы ее податель ссылается на то, что судами сделан ошибочный вывод об отсутствии учета потребления электроэнергии многоквартирными жилыми домами и достоверных данных, позволяющих установить объемы энергии в составе полезного отпуска. Указывает на то, что объем электрической энергии во внутридомовых сетях в спорный период подтверждается договорами на поставку электрической энергии на места общего пользования, подписанные между АО «Охинская ТЭЦ» и управляющими компаниями, ТСЖ от 09.01.2008, от 01.01.2009 без замечаний; счетами – фактурами, выставленными АО «Охинская ТЭЦ» в адрес управляющих компаний и ТСЖ за декабрь 2014 года за электроэнергию мест общего пользования; актами приема-передачи электроэнергии, подписанные АО «Охинская ТЭЦ» и управляющими компаниями, ТСЖ за декабрь 2014 года без замечаний и возражений. Полагает, что объем электроэнергии, поставленный в сети сетевой организации за декабрь 2014 года также подтверждается актом                               «О составлении баланса электроэнергии по Охинская ТЭЦ» от 30.12.2014, протоколом от 18.04.2014 № 4 «Об утверждении алгоритма распределения потерь электрической энергии в электрических сетях», в котором ответчик сам определил и признал схему расчета объема фактических потерь в своих сетях. Обращает внимание на то, что истец с мая 2014 по декабрь 2014 включительно продолжал выставлять потери электрической энергии во внутридомовых сетях управляющим компаниям, ТСЖ по общедомовым приборам учета, а при их отсутствии расчетным путем, согласно заключенных договоров с управляющими компаниями и ТСЖ. В связи с этим податель кассационной жалобы просит обжалуемые по делу решение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Охинские электрические сети» ссылается на то, что с мая месяца 2014 года АО «Охинская ТЭЦ» прекратило начисление потерь электрической энергии во внутридомовых сетях МКД, обслуживаемых управляющими кампаниями, что подтверждается письмами АО «Охинская ТЭЦ» от 27.05.2014 №16/791/3511, от 31.12.2014 № 16/2417,                             в связи с чем просит отказать в ее удовлетворении.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель АО «Охинская ТЭЦ» привела свои правовые позиции, дав соответствующие доводам кассационной жалобы пояснения.

ООО «Охинские электрические сети», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения соответствующей информации на сайте арбитражного суда в сети Интернет, своих представителей для участия в судебном заседании суда кассационной инстанции не направило.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, мотивом обращения АО «Охинская ТЭЦ» (гарантирующего поставщика) в арбитражный суд с  вышеупомянутым иском послужило ненадлежащее исполнение ООО «Охинские электрические сети» (покупателем) обязанности по оплате предоставленной гарантирующим поставщиком электроэнергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации потерь энергоресурса в принадлежащих ему сетях в рамках заключенного между сторонами договора от 01.01.2014 № 28/Р.

В соответствии с разделом 2 договора № 28/Р гарантирующий поставщик обязуется обеспечить продажу электроэнергии в объеме фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по сетям сетевой организации (пункт 2.1.1); представлять сетевой организации в письменном виде объем полезного отпуска электрической энергии, переданный в сеть сетевой организации из сети производителя электрической энергии и из сети сетевой организации потребителям, имеющим технологическое присоединение к сетям сетевой организации, заключившим договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, с учетом выявленных потребителей, осуществивших самовольное подключение к электрической сети (выявленных в расчетном периоде, при наличии оформленного акта о бездоговорном потреблении) (пункт 2.1.2); предоставлять в письменном виде сетевой организации сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ, установленных в точках приема электрической энергии сетевой организацией и на границе балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителями электрической энергии гарантирующего поставщика, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора (пункт 2.1.3); принимать участие в урегулировании вопроса по передаче электрической энергии и распределении потерь электрической энергии между сетевыми организациями (пункт 2.1.12).

В свою очередь, сетевая организация обязалась своевременно предоставлять гарантирующему поставщику плановые объемы энергии, необходимые для компенсации фактических потерь в сетях сетевой организации (пункт 2.2.1); оплатить гарантирующему поставщику стоимость поставляемой сетевой организации энергии, необходимой для компенсации фактических потерь в электрических сетях сетевой организации (пункт 2.2.2); совместно с гарантирующим поставщиком урегулировать отношения по передаче энергии со смежными сетевыми организациями, чьи объекты электросетевого хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям сетевой организации (пункт 2.2.3).

Согласно пункту 3.17 оплата договорной стоимости энергии для компенсации фактических потерь в его электрических сетях осуществляется сетевой организацией путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика на основании счета-фактуры до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 5.3 договора стороны предусмотрели возможность зачета встречных взаимных обязательств по заявлению одной из сторон.

Установлено, что 30.12.2014 комиссией, в том числе при участии истца и ответчика, составлен акт о оставлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ, в котором отражены показатели отпуска электроэнергии от гарантирующего поставщика в сеть для нужд потребителей.

Истцом составлен отчет об отпуске электроэнергии за декабрь 2014 года, сводная таблица показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014 года, в которых указан объем полезного отпуска электроэнергии.

Согласно расчету истца (Распределению потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения за декабрь 2014) на ответчика отнесены потери в объеме 2 238,691 тыс. кВтч.

Ответчику направлен акт выполненных работ от 31.12.2014 № 6435                  на сумму 6 524 888,79 рублей, который ответчиком не подписан, и выставлена счет-фактура от 31.12.2014 № 6811, по которому произведена частичная оплата платежным поручением от 13.05.2015 № 225  в сумме                    381 376 рублей 23 копейки, а также произведен зачет, оформленный актом           от 15.05.2015 № 1, на сумму 5 552 755 рублей 20 копеек (в счет стоимости услуг ответчика по передаче электрической энергии по договорам №№ 23/Д, 10/Д).

С целью досудебного урегулирования спора истцом направлены в адрес ответчика претензии от 04.02.2016 № 16/214, от 19.07.2016 № 16/1596, оставленные ответчиком без удовлетворения.

Полагая, что в остальной части (590 757 рублей 37 копеек) поставленная в целях компенсации потерь по договору № 28/Р за декабрь 2014 года электрическая энергия ответчиком не оплачена, истец обратился с настоящим иском в суд.

Разрешая настоящий спор, суды обеих инстанций обоснованно исходили из того, что правоотношения, сложившиеся между сторонами, регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»    (далее - Закон об электроэнергетике), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Положения № 442).

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь. Стоимость потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка - покупателей электрической энергии. Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Согласно пункту 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил                     № 861).

В пункте 128 Положений № 442 установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Таким образом, способ компенсации фактических потерь электрической энергии определен исходя из обязательности заключения между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком договора купли-продажи электрической энергии в целях возмещения количества энергии переданной конечным потребителям.

Судами обоснованно указано, что в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены.

Разногласия у сторон возникли в отношении объема электроэнергии, приобретаемого в целях компенсации потерь.

Поскольку объем потерь электрической энергии является производным от объема полезного отпуска электрической энергии, то есть объема электрической энергии, фактически доставленного конечным потребителям, в рамках данного спора для установления величины объема потерь электрической энергии в сетях ответчика подлежит доказыванию величина объема полезного отпуска электрической энергии.

Как установлено в пунктах 185, 186, 187 Положений № 442 на основании определенных в соответствии с разделом 10 объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

В соответствии с пунктом 190 Положений № 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа), в случае непредставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

Из материалов дела усматривается, что в спорный период распределение электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях сетевых организаций осуществлялось истцом в соответствии с пунктами 189, 190 Основных положений.

Ответчик, возражая против заявленных требований, связывает исполнение договора № 28/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации с исполнением сторонами договора № 23/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией потребителям гарантирующего поставщика, который заключен между истцом и ответчиком 01.01.2014 (в редакции протокола урегулирования протокола согласования разногласий от 27.01.2014).

Проанализировав условия договоров № 28/Р и № 23/Д, суды пришли к выводу о том, что установление объема электроэнергии, потребленного конечными потребителями (полезного отпуска электроэнергии) в рамках договора № 28/Р зависит от установления объема электроэнергии, доведенного до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 23/Д.

По общему правилу, установленному частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства в подтверждение объема электроэнергии, доведенной до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 23/Д – акт сдачи-приемки оказанных услуг за декабрь 2014 от 31.12.2014, подписанный со стороны истца, с отсутствием документального обоснования и подтверждения объема и стоимости услуг, протокол совещания между сторонами от 27.03.2015, согласно которому принято решение произвести оплату за оказанные услуги и стоимость компенсации потерь электрической энергии в неоспариваемой части, а впоследствии создание комиссии по урегулированию разногласий по объему переданной электрической энергии и объему компенсации потерь во внутридомовых инженерных сетях, суды пришли к единому мнению о  наличии разногласий между сторонами в отношении объема оказанных услуг - общего объема электроэнергии, переданной сетевой организацией по договору № 23/Д, определенного сетевой организацией с учетом фактических потерь в собственных сетях.

Кроме того, судами дана оценка письму истца от 27.05.2014                                 № 16/791/3511, согласно которому гарантирующий поставщик прекратил начисление потерь электрической энергии во внутридомовых сетях с мая 2014 года.

Судами учтено, что в материалах дела отсутствуют акты разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон по каждому жилому дому, нормативы по электроснабжению по многоквартирным жилым домам и на общедомовые нужды  и другие данные, позволяющие рассчитать точный объем электрической энергии, потребленный во внутридомовых сетях; в представленных расчетах потерь электрической энергии во внутридомовых сетях отсутствует обоснование исходных данных; из письма истца от 16.09.2014 № 16/1418/5920 следует, что в 90% многоквартирных жилых домов отсутствуют общедомовые (коллективные) приборы учета электрической энергии; отсутствует утвержденный норматив потребления коммунальных услуг по электроснабжению потребителями в спорный период.

В этой связи суды обеих инстанций пришли к выводу о том, что при расчете объема поставленной электроэнергии в многоквартирные жилые дома, где отсутствуют общедомовые приборы учета, истцом не учитывались нормативы потребления коммунальной услуги (за их отсутствием), что сторонами не оспаривается, а также иными первичными данными объем потребления электроэнергии соответствующими домами достоверно не подтвержден.

Судами правомерно не принято во внимание, что истец в отсутствие установленного норматива объем поставленной в многоквартирные жилые дома электроэнергии определял расчетным «альтернативным» способом согласно условиям заключенных с управляющим организациями договоров и по договоренности с ответчиком, однако такой способ расчета, как правомерно указано судами, действующим законодательством не предусмотрен.

Учитывая изложенное, суды пришли к выводу, что истцом вопреки статье 65 АПК РФ не представлено доказательств, что при определении объема переданной электроэнергии в многоквартирные жилые дома учитывался объем энергии, потерянной в сетях многоквартирных домов,                   а также установлен тот факт, что в спорный период потери, возникающие во внутридомовых сетях, на управляющие организации истцом не относились. Истцом в обоснование расчета объема потерь представлены документы,                     в которых отсутствуют данные первичного учета потребления электроэнергии многоквартирными жилыми домами, имеются лишь данные, обобщенные самим истцом.

При таких обстоятельствах, поскольку достоверных данных, позволяющих установить объемы энергии, переданной абонентам гарантирующего поставщика (полезный отпуск по потребителям), в материалы дела не представлено, а объем электроэнергии, принятой по приборам учета, указанным в сводной таблице показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014, не подтвержден соответствующими актами снятия показаний, суды обеих инстанций обоснованно пришли к выводу о недоказанности истцом объема электроэнергии, приобретаемого в целях компенсации потерь,  в связи с чем отказали в удовлетворении иска.

Доводы заявителя жалобы касаются фактической стороны спора и доказательственной базы по делу, а потому они не могут быть приняты судом кассационной инстанции, который в силу положений главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не полномочен разрешать вопросы факта, исследовать и оценивать доказательства. Процессуальный закон относит это к прерогативе судов первой и апелляционной инстанций.

Учитывая, что дело рассмотрено судами полно и всесторонне, выводы судов основаны на имеющихся в материалах дела доказательствах и соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильного применения норм материального права и положений действующего процессуального законодательства не допущено, у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для отмены оспариваемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 28.06.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2017 по делу №  А59-4532/2016 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Г.А. Камалиева

Судьи                                                                                    Е.Н. Захаренко

И.А.Тарасов