Арбитражный суд Псковской области

ул. Свердлова, 36, г. Псков, 180000

http://pskov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А52-971/2018

город Псков

17 сентября 2018 года

Резолютивная часть решения оглашена 10 сентября 2018 года

Арбитражный суд Псковской области в составе судьи Радионовой И.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Радиус» (место нахождения: 198095, 

<

...>, 4 лит.И, офис 607, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Псковской таможне (место нахождения: 180000, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ФидКонсалт» (место нахождения: 394038, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконными и отмене решений от 14.02.2018 о классификации  товара №№РКТ-10209130-18/000006, РКТ-10209130-18/000007, РКТ-10209130-18/000008, решений от 15.02.2018 «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары» по ДТ№10209130/100118/0000022, по ДТ №10209130/220118/0000175,  и обязании ответчика устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 29.03.2018, ФИО3  – представитель по доверенности от 29.03.2018;

от ответчика: ФИО4 – главный государственный таможенный инспектор отдела товарной номенклатуры и происхождения товаров, доверенность от 12.01.2018 №07-43/0051; ФИО5 -  главный государственный таможенный инспектор правового отдела, доверенность от 21.12.2017 №07-43/0304; ФИО6 - главный государственный таможенный инспектор правового отдела, доверенность от 21.12.2017 №07-43/0308;

от третьего лица: ФИО7, ФИО8 – представители по доверенности от 09.06.2018,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Радиус» (далее - общество, ООО «Радиус», заявитель), с учетом увеличения объема требований, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит суд признать незаконными и отменить решения, принятые Псковской таможней 14.02.2018 о классификации  товара №№РКТ-10209130-18/000006, РКТ-10209130-18/000007, РКТ-10209130-18/000008,  и 15.02.2018 «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары» по ДТ№10209130/100118/0000022, по ДТ №10209130/220118/0000175,  а также  обязать ответчика устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «ФидКонсалт», о чем вынесено соответствующее определение.

В судебном заседании представители Общества поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, в дополнительных письменных позициях по спору, уточнении к заявлению.

Ответчик требование не признал, ссылаясь на законность и обоснованность принятых решений. Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы,  изложенные в отзыве на заявление и в дополнениях к отзыву.

Представители третьего лица  поддержали требование заявителя по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнительных письменных позициях.

Изучив материалы дела,  заслушав лиц, участвующих в деле, суд установил, что на основании внешнеторгового договора от 02.02.2017 № 02/02-17, заключенного обществом с ограниченной ответственностью «ФидКонсалт» (Покупатель) (далее по тексту - ООО «ФидКонсалт») с фирмой VGE BUSINESS РЕ, Литва (Продавец)  в период с 10.01.2018 по 22.01.2018 был ввезен товар - кормовые добавки (премиксы), предназначенные для добавления в основной кормовой рацион свиней и сельскохозяйственной птицы. 10.01.2018 и 22.01.2018  на Себежский таможенный пост Псковской таможни обществом с ограниченной ответственностью «Радиус», действующим в качестве таможенного представителя ООО «ФидКонсалт» по Договору таможенного представителя с декларантом от 26.01.2017 № 0778/СПБ/032, поданы декларации на ввозимые товары (далее по тексту ДТ) №10209130/100118/0000022 и № 10209130/220118/20000175.

Согласно  графе 31 вышеназванных ДТ, о товарах заявлены следующие сведения:

- ДТ №10209130/220118/0000175 (товар №2), ДТ №10209130/100118/0000022 (товар №2): «Продукты для кормления сельскохозяйственных животных: кормовая добавка (премикс) «AVIPLUS Р» в виде микрогранул, предназначеная для добавления в основной кормовой рацион сельскохозяйственной птицы для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности. Состав: цитрусовая кислота - 26,6 г, сорбиновая кислота - 17,5 г, тимол - 2 г, ванилин - 1,2 г, наполнитель - гидрогенезированные растительные жиры. Без содержания молочных продуктов, крахмала и ГМО». Изготовитель VETAGRO S.P.A., товарный знак AVIPLUS Р, марка отсутствует, модель отсутствует, артикул отсутствует;

- по ДТ №10209130/100118/0000022 (товар №3): «Продукты для кормления сельскохозяйственных животных: кормовая добавка (премикс) «AVIPLUS S» в виде микрогранул, предназначенная для добавления в основной кормовой рацион свиней для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности. Состав: цитрусовая кислота - 25,2 г, сорбиновая кислота - 17,5 г, тимол- 2,0 г, ванилин 1,1 г, наполнитель-гидрогенезированные растительные жиры и диоксид кремния. Без содержания молочных продуктов, крахмала и ГМО». Изготовитель VETAGRO S.P.A., товарный знак AVIPLUS S, марка отсутствует, модель отсутствует, артикул отсутствует;

Указанные товары  классифицированы декларантом в подсубпозиции 2309 90 960 9 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее по тексту - ТН ВЭД ЕАЭС): «Продукты, используемые для кормления животных: - прочие: -- прочие: --- прочие: ---- прочие:          -----прочие». Ставка ввозной таможенной пошлины 5%, НДС 10%.

В графе 36 ДТ заявлены тарифные преференции. В обоснование применения ставки налога на добавленную стоимость (НДС) в размере 10% указана ссылка на подпункт 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации и постановление Правительства Российской Федерации №908 от 31.12.2004.

Для подтверждения заявленных в ДТ сведений о характеристиках товаров, при декларировании представлены: документы изготовителя товаров VETAGRO S.P.A, (Италия): Инструкции по применению кормовых добавок «AVIPLUS Р», «AVIPLUS S»; декларации о соответствии, Разрешения на ввоз, сертификаты анализа  количественного и качественного состава.

В рамках проведения таможенного контроля ответчиком приняты решения о проведении дополнительной проверки для классификации товаров по коду ТН ВЭД, отобраны образцы  кормовых добавок «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S», приняты решения о назначении таможенных экспертиз, составлен расчет размера обеспечения исполнения обязанности по уплате таможенных платежей  с применением к спорному товару ставки НДС в размере 18%. По таможенным распискам №10209130/110118/ЭР-0040330, №10209130/240118/ЭР-0044470 (т.1, л.д. 26,49) ООО «Радиус» внесено обеспечение в предложенном  таможней размере, выпуск товара разрешен.

По результатам проведенных экспертиз (заключения №12402010/0000429 от 05.02.2018, №12402010/0001645 от 05.02.2018) товар: «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S»,  был идентифицирован как кормовые добавки, состоящие из органической части - жировой составляющей - смесь монокарбоновых жирных кислот (полностью гидрогенизированный пальмовый стеарин) на уровне 47,0 мас.% и 47,2 мас.%, соответственно, и неорганической составляющей, преимущественно диоксид кремния и микропримеси: оксиды фосфора, серы,  калия, кальция, железа на уровне 2.9 мас.% (3,0 мас.%) и 2.7 мас.%, лимонной кислоты на уровне 25.1 мас.% (25.2 мас.%)   и 25,3 мас.%, сорбиновой кислоты, тимола, ванилина и влаги на уровне 5.6 мас.% (5.4 мас.%) и 5,4 мас.%, не содержат в своем составе крахмал и продукты его частичного гидролиза, редуцирующих сахаров, молочного жира, белковой составляющей, холина хлорида. Являются антибактериальным стимулятором роста для сельскохозяйственной птицы и свиней, соответственно. Защитная оболочка из гидрогенизированного растительного жира,  сорбиновая и лимонная кислоты - консерванты, тимол и ванилин - ароматизаторы, значительно усиливают антибактериальный эффект органических кислот, содержат в своем составе вещества, имеющие питательную ценность. Не являются продуктами, полученными исключительно переработкой продуктов растительного или животного происхождения до такой степени, что они утратили свойство исходного материала. Выделить основное свойство  не представляется возможным (т.1, л.д. 30, 51).

На основании указанных характеристик, установленных таможенным экспертом, и Правил 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД, в отношении кормовых добавок «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S», ответчиком 14.02.2018  были приняты решения по классификации товаров в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС: «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - прочие: -- прочие: --- прочие»:

-№ РКТ-10209130-18/000006 в отношении товара №2 «Кормовая добавка AVIPLUS Р», декларируемого в ДТ № 10209130/220118/0000175,

-№ РКТ-10209130-18/000007 в отношении товара №2 «Кормовая добавка AVIPLUS Р», декларируемого в ДТ № 10209130/100118/0000022,

-№ РКТ-10209130-18/000008 в отношении товара №3 «Кормовая добавка AVIPLUS S», декларируемого в ДТ № 10209130/100118/0000022.

Ставка ввозной таможенной пошлины 3%, НДС 18%.

15.02.2018 Псковской таможней на основании вышеуказанных решений о классификации товара,  приняты решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях №10209130/100118/0000022, №10209130/220118/0000175 (т.1, л.д. 100, 108). В указанных решениях ООО   «ФидКонсалт» предложено внести изменения(дополнения) в графу 31 ДТ, ставка ввозной таможенной пошлины изменена с 5% на 3%. В графе 36 ДТ указано на отсутствие тарифных преференций, ставка НДС увеличена с 10% до 18%, соответственно, изменился размер таможенных платежей.

Общество не согласилось с вышеуказанными решениями Псковской таможни, просит признать их  недействительными мотивируя тем, что выводы таможенного органа о классификации товара в подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС бездоказательны, таможенным органом недостаточно полно проработан набор классификационных признаков, определенных без учета всех характеристик продукта в их единстве и разнообразии, не верно интерпретированы положения Примечаний и Пояснений, относящихся к классификационным группировкам; спорные кормовые добавки являются инновационным продуктом третьего поколения кормовых добавок, ввозимых на территорию Российской Федерации, заменяя тем самым иные, содержащие ростостимулирующие антибиотики, обладающие рядом побочных эффектов; эксперт не смог выделить основное свойство исследуемых проб, о чем уведомил Таможенный орган; пунктом 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%. При таможенном декларировании товары классифицированы ООО «Радиус» по коду 2309 90 9609 ТН ВЭД ЕАЭС, что влечет применение ставки таможенной пошлины 5% и 10% ставки налога на добавленную стоимость; основным документом, подтверждающим государственную регистрацию кормовых добавок, являются Регистрационные свидетельства №21-558-100214 от 10.02.2014  и №21 -557-100214 от 10.02.2014, в которых товар поименован не иначе как «кормовая добавка». На основании указанных Регистрационных свидетельств Территориальным управлением Россельхознадзора выдано Разрешение на ввоз №ФС/УВН-03/243456 от 20.12.2017, в котором целью ввоза указано: «для реализации в корм продуктивным животным». К Регистрационным свидетельствам также прилагаются Инструкции по применению, в которых товары так же определены как кормовые добавки и в которых прописаны такие параметры как: состав, способ потребления, биологические свойства, дозировка, механизм воздействия на организм животного и т.д. Следовательно, если самим производителем, а так же компетентным государственным органом продукт (товар) определен в качестве «кормовой добавки», то оснований подвергать сомнению их выводы и заключения нет; товар заявлен под кодом 2309 90 990 0 ТН ВЭД, как более конкретно описывающим товар и относящийся по наименованию, более соответствующему тексту данной товарной подсубпозиции. Кроме того, в судебном заседании представитель Общества ссылался на то, что согласно тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС в неё включается ряд продуктов при условии, что  они расфасованы в упаковки для розничной продажи. Кормовые добавки «AVIPLUS S» «AVIPLUS Р» выпускают расфасованными по 25 кг и они не предназначены для розничной продажи.

Третье лицо в отзыве на заявление и в дополнении к отзыву поддержало позицию заявителя. Дополнительно сослалось на то, что кормовая добавка АвиПлюс используется для кормления птиц и свиней, в том числе в целях удовлетворения потребностей животных в питательных веществах. При этом биологические свойства кормовой добавки АвиПлюс по оптимизации процессов пищеварения у сельскохозяйственной птицы и свиней не являются свойствами, аналогичными свойствам товаров, являющихся инсектицидами, родентицидами, фунгицидами, гербицидами, противовсходовыми средствами и регуляторами роста растений, средствами дезинфицирующими и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух, описанным в товарной позиции 3808 и Пояснениях к ней. Эти товары существенно различаются по функциональному назначению, принципу действия, способу получения и применения, объекту и результату воздействия. Кроме того, основная функция продукта заложена в его наименовании - это кормовая добавка для добавления в основной кормовой рацион свиней и птицы для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности, что наиболее точно описывается кодом 2309 90 960 9: «продукты, используемые для кормления животных», по которой заявителем и классифицирован товар. Кормовая добавка по своим характеристикам, свойствам, назначению и применению соответствует критериям товаров, описанным в группе 1 пункта (В) - вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошее усваивание кормов, а также сохраняющие здоровье животных, используемые при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок, описанных в пунктах (А) и (Б) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД;

- согласно подп. (а) правила 3 ОПИ ТН ВЭД в случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, предпочтение следует отдавать той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Товарная позиция 2309, определенная обществом, имеет более конкретное и полное описание по сравнению с товарной позицией 3808, избранной таможней, которая носит общий характер и включает широкий диапазон химических продуктов.

Ответчик просит в удовлетворении требований отказать, ссылаясь на то, что при вынесении классификационных решений таможня руководствовалась  Правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС, в связи с чем, оснований для применения Правила 3 ОПИ не имеется; ввозимый обществом товар не соответствует  условиям для классификации его в товарной позиции 2309 ТН ВЭД, поскольку в нее не включаются препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемые при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами (товарная позиция 3808); из характеристик, установленных таможенным экспертом, следует, что спорные кормовые добавки по своему составу и предназначению являются аналогичными товару, описанному в Решении Коллегии Евразийской экономической комиссии № 197 от 06.11.2014, как «кормовая добавка для животных, состоящая из смеси карбоновых кислот и их солей, растворенных в воде и пропандиоле или нанесенных на диоксид кремния, обладающая бактерицидными, бактериостатическими свойствами, предназначенная для добавления в корм или в воду животным».

Суд считает, что  требование не подлежит  удовлетворению  по следующим основаниям.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 46, подпункту 4 пункта 1 статьи 49 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее по тексту - ТК ЕАЭС) к таможенным платежам относится, в частности, налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Союза. Под льготами по уплате таможенных платежей понимаются, в том числе льготы по уплате налогов.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, признается объектом обложения НДС.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 151 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и помещении товаров под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления НДС уплачивается в полном объеме.

В силу пункта 5 статьи 164 настоящего Кодекса при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 данной статьи.

На основании пунктов 2, 3 статьи 164 названного Кодекса налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации определенных товаров. В случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 статьи 164 Налогового кодекса, налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10 процентов.

Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 (далее - Перечень).

В соответствии с примечанием 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Таким образом, в целях применения ставки НДС в размере 10%, значение имеет как наименование товара, так и его классификация по ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД ЕАЭС.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Евразийского экономического союза (пункт 2 статьи 20 ТК ЕАЭС),

В соответствии с пунктом 4 статьи 20 ТК ЕАЭС коды товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического (ТНВЭД ЕАЭС) и Единый таможенный тариф ЕАЭС, которым установлены Основные правила интерпретации (далее - ОПИ) ТНВЭД ЕАЭС

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

В силу правила 1 ОПИ ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2(а), 2(б), 3(а), 3(б), 3(в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД ТС.

Решением Комиссии Таможенного Союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения Единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности при классификации товаров (далее - Положение).

Разделом III названного Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД.

Согласно пунктам 5 и 6 Положения Основные правила интерпретации (ОПИ) ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, и применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно.

Пунктом 7 Положения определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Предметом настоящего спора является вопрос о классификации для таможенных целей кормовых добавок«AVIPLUS Р» для сельскохозяйственных птиц и «AVIPLUS S» для свиней (далее по тексту - кормовая добавка AVIPLUS) и, как следствие,  определение  ставки НДС, подлежащей применению.

Согласно Инструкциям по применению кормовых добавок AVIPLUS и сертификатам анализа (т.1, л.дл. 57-67, т.3, л.д. 16, 19), данные кормовые добавки являются добавками для оптимизации процессов пищеварения у сельскохозяйственных животных и птицы, включают в свой состав: лимонную кислоту (минимум 250 г/кг), сорбиновую кислоту (минимум 167 г/кг), тимол (минимум 17г/кг), идентичный натуральному ароматизатор ванилин (минимум 10 г/кг), наполнитель - гидрогенизированные растительные жиры и диоксид кремния (до 1 кг). Не содержат ГМО. По внешнему виду представляют собой микрокапсулы от светло-желтого до темно-желтого цвета без постороннего запаха плесени и затхлости. Выпускают расфасованным по 25 кг в многослойные бумажные мешки с полиэтиленовым вкладышем. Мешки маркируют на русском языке, с указанием наименования кормовой добавки, ее состава, названия и адреса организации-производителя, даты изготовления, номера партии, условий хранения, массы нетто, срока годности, назначения, с надписью "Для животных" и инструкции по применению. Кормовая добавка предназначена для использования в рационах свиней и сельскохозяйственной птицы. Органические кислоты (по Инструкции «AVIPLUS S»), а по Инструкции «AVIPLUS Р» - действующие вещества, входящие в состав добавки, подавляют рост и развитие патогенной микрофлоры в желудочно-кишечном тракте свиней и сельскохозяйственной   птицы, способствуют оптимизации процессов пищеварения, подавляя гнилостные процессы и активизируя работу ферментов. В  результате применения добавки увеличивается поедаемость корма, повышается интенсивность роста и сохранность свиней и птицы (т.1, л.д. 37, т.3, л.д. 19). Добавку вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания.  Нормы расхода кормовых добавок зависят от вида и возраста животных и составляют от 200 г до 3,0 кг на тонну.

Как следует из материалов дела, заявитель классифицировал данный товар в группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС "Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных", подсубпозиция 2309 90 960 9 «Продукты, используемые для кормления животных: - прочие: -- прочие: --- прочие: ---- прочие:            -----прочие».

Ответчик относит  товар в группу 38 ТН ВЭД ЕАЭС "Прочие химические продукты", подсубпозиция 3808 99 900 0 «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - прочие: -- прочие: --- прочие»:

В соответствии с примечанием 1 к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС, «в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки».

Из пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД следует, что в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные:

1)         для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм);

2)         для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки);

3)         для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок.

Согласно Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС в указанную товарную позицию не включаются «препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемые при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами (товарная позиция 3808)».

Таким образом, исходя из приведенных положений, условием классификации в товарной позиции 2309 ТН ВЭД  продуктов, используемых для кормления животных и применяемых в качестве полноценного корма, либо кормовых добавок, либо используемых для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, является совокупность следующих классифицирующих признаков:

- товар не должен быть поименован или включен в другой товарной позиции, в том числе не являться антимикробным, дезинфицирующим средством товарной позиции 3808;

- товар  должен быть продуктом переработки растительного или животного происхождения до утраты  основного свойства исходного материала;

- товар  должен   быть   смесью   питательных   веществ.

Согласно ТН ВЭД ЕАЭС к группе 38 отнесены прочие химические продукты.

В соответствии с текстом товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС к ней относятся инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух).

В силу примечания 1 (а) к группе 38 в данную группу не включаются отдельные элементы или соединения определенного химического состава за исключением инсектицидов, родентицидов, фунгицидов, гербицидов, противовсходовых средств и регуляторов роста растений, дезинфицирующих средств и аналогичных продуктов, расфасованных как описано в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС.

Квалифицирующими признаками для включения товара в товарную позицию 3808 ТН ВЭД ЕАЭС является наличие у него следующих характеристик и свойств:

- товар относится к инсектицидам, родентицидам, фунгицидам, гербицидам, противовсходовым средствам и регуляторам роста растений, средствам дезинфицирующим и аналогичным им;

- товар расфасован в формы или упаковки для розничной продажи либо представлен в виде готового препарата или в виде изделия.

При этом, в тексте товарной позиции 3808 ТН ВЭД использована формулировка "и аналогичные им", что свидетельствует о том, что перечень видов соответствующих товаров не является закрытым и не ограничен исключительно инсектицидами, родентицидами, фунгицидами, гербицидами, противовсходовыми средствами, регуляторами роста растений, а также дезинфицирующими средствами.

Аналогичная позиция высказана Судом Евразийского экономического союза от 07.04.2016 при рассмотрении заявления ООО "Севлад" о признании в части решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.11.2014 № 197 "О классификации кормовой добавки для животных по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза" не соответствующим международным договорам.

Исходя из текста решения от 06.11.2014 №197 обязательным критерием классифицируемой кормовой добавки является наличие у нее бактерицидных и бактериостатических свойств.

Данный вывод подтверждает и анализ Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС в части, касающейся товарной позиции 3808, которые предусматривают, что в товарную позицию включается ряд продуктов, предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д.

В отношении дезинфицирующих средств товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС в Пояснениях указано, что они представляют собой вещества, которые уничтожают или необратимо дезактивируют вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы обычно на неживых объектах. Дезинфицирующие средства используются, например, в больницах для мытья стен и т.д. или для стерилизации инструментов. Также применяются они в сельском хозяйстве для дезинфекции семян и при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами.

Согласно Заключениям таможенного эксперта от 05.02.2018 № 12402010/0000429, от 05.02.2018 № 12402010/0001645, спорный товар идентифицирован как кормовые добавки  «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S». Эти кормовые добавки не являются продуктами, полученными исключительно переработкой продуктов растительного или животного происхождения до такой степени, что они утратили свойство исходного материала. Кормовые добавки  «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S» являются антибактериальными стимуляторами роста для сельскохозяйственной птицы и свиней, соответственно, содержат защитную оболочку из гидрогенизированного растительного жира (пальмовый стеарин), органические кислоты (сорбиновую и лимонную), являющиеся консервантами, тимол и ванилин - ароматизаторы, значительно усиливающие антибактериальный эффект органических кислот. Т.е. антибактериальный эффект достигается за счет действия органических кислот, а тимол и ванилин усиливают его. Помимо указанных составляющих, продукты содержат минеральные продукты (диоксид кремния, оксиды фосфора, кремния, серы, калия, кальция, железа) на уровне 2,7-2,9%; не содержат крахмал и его производные, сахара, молочный жир, белковую составляющую, хлорид холина.

Как было указано выше, органические кислоты (по Инструкции «AVIPLUS S»), а по Инструкции «AVIPLUS Р» - действующие вещества, входящие в состав добавки, подавляют рост и развитие патогенной микрофлоры в желудочно-кишечном тракте свиней и сельскохозяйственной птицы, способствуют оптимизации процессов пищеварения, подавляя гнилостные процессы и активизируя работу ферментов (т.1, л.д. 37, т.3, л.д. 19). При этом, результатом применения кормовой добавки является увеличение поедаемости корма, повышение интенсивности роста и  сохранности свиней.

Исходя из характеристик, приведенных в Инструкциях по применению кормовых добавок и установленных таможенным экспертом, суд приходит к выводу, что кормовые добавки «AVIPLUS Р» и «AVIPLUS S» представляют собой смеси лимонной и сорбиновой кислот (органических карбоновых кислот), обладают антибактериальными  свойствами, являются антибактериальными стимулятором роста для сельскохозяйственной птицы и свиней.

Материалами дела не подтверждается, что спорные кормовые добавки состоят из смеси нескольких питательных веществ.

При таких обстоятельствах, учитывая наличие у кормовых добавок антибактериальных свойств, обуславливающих подавление роста и развитие патогенной микрофлоры в желудочно-кишечном тракте свиней и сельскохозяйственной птицы, которыми обладают входящие в состав рассматриваемого товара органические кислоты и добавки, указанные товары исключаются из товарной позиции 2309 и классифицируются в подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Кроме  того, 26.03.2018 по результатам рассмотрения заявления ООО «Радиус» Северо-Западным таможенным управлением Федеральной таможенной службы, приняты предварительные решения №№ RU/10200/18/0014 и RU/10200/18/0015 по классификации товаров «кормовая добавка для добавления в основной рацион свиней «AVIPLUS S» и «кормовая добавка для добавления в основной кормовой рацион сельскохозяйственной птицы «AVIPLUS Р» в подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (т.4, л.д. 25, 26).

Жалоба ООО «Радиус» на указанные решения, поданная  в ФТС России, оставлена без удовлетворения (т.3, л.д. 44-56, т. 4, л.д. 27-38).

Доводы Общества, относительно розничной упаковки товара, были приведены в вышеуказанной жалобе, подробно изложены  в ответе  на жалобу, им дана правовая оценка, оснований не согласиться с которой, суд не усматривает.

Для классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС признак упаковки «для розничной продажи» относится к товарам, которые чётко могут быть идентифицированы как предназначенные для продажи без переупаковки непосредственно потребителю, то есть такие товары не должны переупаковываться до их использования потребителем или должны иметь упаковку, непосредственно используемую потребителем. В данном случае, кормовая добавка поставляется в мешках по 25 кг для введения в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств.

Оснований для применения правила 3 (а) ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС суд не усматривает, поскольку Правила ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС применяются последовательно, и в данном случае, таможенный орган обоснованно применил Правила 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании вышеизложенного суда не принимает доводы заявителя и третьего лица и не находит оснований для удовлетворения требования заявителя. Самостоятельных оснований, относительно требования о признании незаконными и отмене решений от 15.02.2018 «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары» по ДТ№10209130/100118/0000022, по ДТ №10209130/220118/0000175, Обществом не приведено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 15000 руб. следует отнести на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении  требований отказать.

На решение в течение месяца после его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Псковской области.

 

Судья                                                                                               И.М. Радионова