РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-47877/24-147-357

г. Москва

23 мая 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 20 мая 2024года

Полный текст решения изготовлен 23 мая 2024 года

Арбитражный суд в составе: судьи Дейна Н.В. единолично

При ведении протокола секретарем Багдасарян М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ГКУС "МЕДИЦИНСКИЙ СКЛАД № 1043" (299029, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.12.2014, ИНН: 

<

***>)

к ФАС РОССИИ (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третьи лица – 1) АО "ТЭК-ТОРГ" (119034, 

<

...>, КОМН.31 ЭТ.3, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 25.12.2012, ИНН: 

<

***>), 2) ООО "АТОНФАРМ" (141196, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЩЁЛКОВО ГОРОД, БОГОСЛОВО ДЕРЕВНЯ, ПРОМЫШЛЕННЫЙ 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 07.07.2020, ИНН: 

<

***>), 3) ДЕПАРТАМЕНТ УПРАВЛЕНИЯ ДЕЛАМИ ГУБЕРНАТОРА И ПРАВИТЕЛЬСТВА СЕВАСТОПОЛЯ (299011, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.11.2020, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконным решения  ФАС РОССИИ  от 27.11.2023 г. по делу № 28/06/105-2767/2023

 

при участии:

от заявителя  –  неявка, изв.

от ответчика –  ФИО1 (удостов., диплом, по дов. от 18.01.2024 г.)

от третьих лиц – 1) неявка, изв. 2) неявка, изв.3) неявка, изв. 

 

УСТАНОВИЛ:

ГКУС "МЕДИЦИНСКИЙ СКЛАД № 1043" (далее – Заявитель, Заказчик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФАС России (далее – ответчик, антимонопольный орган) об оспаривании решения  от 27.11.2023  по делу № 28/06/105-2767/2023.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Заявитель и третьи лица в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения указанных лиц о дате, времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд полагает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, 15.11.2023 государственным заказчиком - Государственным казенным учреждением Севастополя «Медицинский склад № 1043», уполномоченным органом при осуществлении закупок - Департаментом управления делами Губернатора и Правительства Севастополя (далее -Уполномоченный орган) на официальном сайте https://zakupki.gov.ru в информационно-телекомутационной сети «Интернет» (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении закупки (запрос котировок в электронной форме) № 0174500001123005837 на поставку лекарственного препарата для медицинского применения для льготной категории граждан (Иммуноглобулин человека нормальный).

Закупка проводилась на электронной торговой площадке «ТЭК-ТОРГ» в соответствии с положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Извещение размещено в ЕИС - 15.11.2023; способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – запрос котировок в электронной форме; начальная (максимальная) цена контракта - 2 807 560 руб.; дата окончания срока подачи заявок на участие в Запросе котировок -22.11.2023; согласно пункту 3 части 1 статьи 52 Закона о контрактной системе Запрос котировок признан несостоявшимся, поскольку по окончании срока подачи заявок на участие в закупке не подано ни одной заявки на участие в закупке.

В разделе II Извещения о проведении закупки в описании объекта закупки были указаны характеристики подлежащего поставке лекарственного препарата: «Иммуноглобулин человека нормальный» (международное непатентованное наименование (МНН)), раствор для инфузий, дозировка: 100 мг/мл. Также было указано, что в соответствии с подп. «б» ч. 2 Особенностей описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания лекарственных препаратов для медицинского применения, , являющихся, объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд», возможна поставка в эквивалентной лекарственной дозировке. Поставка в эквивалентной дозировке возможна в количестве, позволяющем достичь одинакового терапевтического эффекта.

В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба ООО «Атонфарм» на действия АО «ТЭК-Торг» при проведении ГКУС «Медицинский склад № 1043», Департаментом управления делами Губернатора и Правительства Севастополя, комиссией по осуществлению закупок Уполномоченного органа, Оператором электронной площадки запроса котировок в электронной форме на право заключения контракта на поставку лекарственного (-ых) препарата (-ов) для медицинского применения для льготной категории граждан (ИММУНОГЛОБУЛИН ЧЕЛОВЕКА НОРМАЛЬНЫЙ) (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0174500001123005837) (далее - Извещение, Запрос котировок).

27.11.2023. решением ФАС России по делу № 28/06/105-2767/2023 жалоба Общества была признана необоснованной, в действиях оператора торговой площадки не было установлено нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок. Вместе с тем, ФАС России в действиях заказчика ГКУС «Медицинский склад № 1043» установлено нарушение требований п.1 ч. 2 ст. 42 Закона о контрактной системе.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением, оснований для удовлетворения которого у суда не имеется.

В соответствии с частью 13 статьи 24.1 Закона о контрактной системе оператор электронной площадки, оператор специализированной электронной площадки обязаны обеспечить непрерывность проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур, надежность функционирования программно-аппаратных средств, используемых для их проведения, равный доступ участников закупок к участию в электронных процедурах, закрытых электронных процедурах, неизменность подписанных усиленной электронной подписью документов.

Пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких j наименований химические, группировочные наименования, если объектом закупки являются лекарственные средства. Заказчик при осуществлении закупки I лекарственных средств, входящих в перечень лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями, а также при осуществлении закупки лекарственных препаратов в соответствии с подпунктом «г» пункта 2 части 10 статьи 24 Закона о контрактной системе вправе указывать торговые наименования этих лекарственных средств. Указанный перечень и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 33 Закона о контрактной системе особенности описания отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Особенности описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания лекарственных ; препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление I № 1380).

В соответствии с пунктом 2 Постановления № 1380 при описании объекта закупки заказчики помимо сведений, предусмотренных пунктом 6 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, указывают:

а) лекарственную форму препарата, включая в том числе эквивалентные лекарственные формы, за исключением описания лекарственной формы и ее характеристик, содержащихся в инструкциях по применению лекарственных препаратов и указывающих на конкретного производителя (например, описание цвета, формы, вкуса и др.);

б) дозировку лекарственного препарата с возможностью поставки лекарственного препарата в кратной дозировке и двойном количестве (например, при закупке таблетки с дозировкой 300 мг указывается: 1 таблетка с дозировкой 300 мг или 2 таблетки с дозировкой 150 мг), а также с возможностью поставки лекарственного препарата в некратных эквивалентных дозировках, позволяющих достичь одинакового терапевтического эффекта (например, флаконы 2,5 мг, или 3 мг, или 3,5 мг), допускается указание концентрации лекарственного препарата без установления кратности;

в) остаточный срок годности лекарственного препарата, выраженный в единицах измерения времени (например, «не ранее 1 января 2020 г.» или «не менее 12 месяцев с даты заключения контракта» и др.).

Пунктом 14 Дополнительных требований к операторам электронных площадок, операторам специализированных электронных площадок, электронным площадкам, специализированным электронным площадкам (далее - Дополнительные требования), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.06.2018 № 656, установлено, что проведение электронных процедур, закрытых электронных процедур, в том числе подача участниками закупок заявок на участие в закупке обеспечивается в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе на электронной площадке оператором электронной площадки.

Согласно пункту 31 Дополнительных требований при формировании предложения участника закупки в отношении объекта закупки, предусмотренного пунктом 2 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе, с использованием электронной площадки, специализированной электронной площадки формируются наименование страны происхождения товара, товарный знак (при наличии у товара товарного знака), а также характеристики предлагаемого участником закупки товара в части характеристик, содержащихся в извещении об осуществлении закупки в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе, в приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 75 Закона о контрактной системе соответственно. Такие характеристики размещаются оператором электронной площадки, оператором специализированной электронной площадки в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте единой информационной системы) одновременно с размещением протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Как установлено судом, согласно сведениям ЕИС в Едином структурированном справочнике-каталоге лекарственных препаратов (далее - ЕСКЛП) размещены позиции: «МНН: Иммуноглобулин человека нормальный: 100 мг/мл» (21.20.21.110-000001-1-00043-0000000000000), «МНН: Иммуноглобулин человека нормальный, дозировка: 50 мг/мл» (21.20.21.110-000001-1-00067-0000000000000).

Довод Заявителя об отсутствии в ЕСКЛП сведений о взаимозаменяемости лекарственных препаратов судом признаётся несостоятельным.

Заказчиком, Уполномоченным органом в описании объекта закупки указана позиция «МНН: Иммуноглобулин человека нормальный, дозировка: 100 мг/мл», с возможностью предоставления аналога Товара дозировкой 50 мг/мл., 100 мг/мл.

При этом в размещенном Заказчиком файле «Структурированное описание» дозировки значение Товара указано исключительно 100 мг/мл.

Таким образом, Заказчиком при формировании описания объекта закупки не включены конкретные показатели аналога Товара с кратными дозировками, предусмотренные ЕСКЛП, что не позволяет сформировать заявку с указанием альтернативной формы дозировки Товара.

При этом, исходя из положений Постановления № 656, участник при формировании заявки указывает характеристики в соответствии со структурированным описанием объекта закупки.

С учетом изложенного, в действиях Оператора электронной площадки отсутствуют нарушения Закона о контрактной системе, вместе с тем действия Заказчика, Уполномоченного органа, установивших противоречивые сведения в отношении Товара с эквивалентными дозировками, нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Нарушение Заказчиком пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе в настоящем случае выражается в том, что, с одной стороны, в описании объекта закупки предусмотрена возможность поставки лекарственного препарата «МНН: Иммуноглобулин человека нормальный» в дозировках по 100 мг/мл и 50 мг/мл, а также его аналога, при этом, с другой стороны, в «Структурированном описании», которое представляет собой файл, на основании которого посредством интеграционного взаимодействия в ЕИС участники закупки формируют Структурированные заявки, указано исключительно 100 мг/мл дозировки лекарственного препарата «МНН: Иммуноглобулин человека нормальный».

Соответственно участник закупки, заполняя Структурированную заявку не имеет возможности изменить количество лекарственных форм в первичной упаковке и количество потребительских единиц в потребительской упаковке при указании кратной дозировки Товара, позволяющего достичь одинакового терапевтического эффекта.

Таким образом, оспариваемое решение было вынесено антимонопольным органом в пределах его компетенции, а также в соответствии с требованиями действующего законодательства.

При таких обстоятельствах и принимая во внимание предмет и основание заявленных по настоящему делу требований, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований в порядке ст. 198 АПК РФ.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судебные расходы по уплате госпошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся судом на заявителя.

Руководствуясь  ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ суд 

 

РЕШИЛ:

Требования ГКУС «МЕДИЦИНСКИЙ СКЛАД № 1043» к ФАС России об оспаривании решения  от 27.11.2023  по делу № 28/06/105-2767/2023 - оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия..

 

Судья:

Н.В. Дейна