АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443001, г.Самара, ул. Самарская,203Б, тел. (846) 207-55-15

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

13 апреля 2021 года

Дело №

А55-33176/2020

Резолютивная часть решения объявлена 06 апреля 2021 года. Полный текст решения изготовлен 13 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Самарской области

в составе

ФИО1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фурносовой Г.А.

рассмотрев 30 марта-06 апреля 2021 года  в судебном заседании    дело по  заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Автоград-Водоканал"

к  Волжскому межрегиональному территориальному управлению по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Волжское МТУ по надзору за ЯРБ Ростехнадзора)

с участием третьего лица - Управление ФСБ по Самарской области

о признании недействительным предписания

при участии в заседании

от заявителя – ФИО2, доверенность №47-Д от 10.11.2020, ФИО3, доверенность №59-Д от 10.12.2020

от заинтересованного лица – ФИО4, доверенность №55 от 11.01.2021, ФИО5, доверенность №13 от 11.01.2021

от третьего лица - не явился

Установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Автоград-Водоканал" (далее - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением  о признании недействительным предписания Волжского межрегионального территориального управления по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору №19-01/2 от 21.10.2020.

         Волжское межрегиональное территориальное управление по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - заинтересованное лицо, управление) возражает против заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

        Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, третье лицо  извещено в порядке ст. 123 АПК РФ.

        В судебном заседании объявлялся перерыв до 15 часов 10 минут 06 апреля 2021 года в порядке ст. 163 АПК РФ.

        Исследовав материалы дела, арбитражный суд находит заявленные требования  подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

         Как следует из материалов дела, в отношении общества на основании распоряжения заместителя руководителя Волжского МТУ по надзору за ядерной    и    радиационной    безопасностью    Федеральной    службы    по экологическому, технологическому и атомному надзору ФИО6 от 01.10.2020 № РП-430-3 74-о Межрегиональным отделом инспекций в Саратовской и Самарской областях Волжского межрегионального территориального управления по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору  проведена внеплановая выездная проверка.

        По результатам проверки составлен акт проверки № 19-03/22 от 21.10.2020, в котором отражены нарушения обязательных требований: выявлено нарушение требований пункта 6 Федеральных норм и правил в области использования атомной энергии «Правила физической защиты радиоактивных веществ, радиационных источников и пунктов хранения» (НП-034-15), утвержденные приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 21.07.2015 № 280 (далее - Правила, НП-034-15), а именно, не согласована модель нарушителей с территориальным органом безопасности.

        На устранение выявленного нарушения управлением обществу выдано оспариваемое  предписание №19-01/2 от 21.10.2020, согласно которому, обществу  предписывается устранить в срок до 01.12.2020 нарушение п. 6 Федеральных норм и правил в области использования атомной энергии «Правила физической защиты радиоактивных веществ, радиационных источников и пунктов хранения» (НП-034-15) - согласовать модель нарушителя с территориальным органом безопасности.

        Заявитель считает, что данное предписание не соответствует положениям действующего законодательства нарушает права и законные интересы, т.к.  действие Федерального закона от 21.11.1995 № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии» (далее - Закон № 170-ФЗ) не распространяется на объекты, содержащие или использующие ядерные материалы и радиоактивные вещества в количествах и с активностью (и (или) испускающие ионизирующее излучение с интенсивностью или энергией) менее установленных федеральными нормами и правилами в области использования атомной энергии значений, для которых требуются разрешения федеральных органов исполнительной власти в области государственного регулирования безопасности (далее - органы государственного регулирования безопасности) при использовании атомной энергии при осуществлении деятельности с указанными объектами.

       Согласно положениям  Закона № 170-ФЗ, под объектами понимаются в том числе:

радиационные источники - не относящиеся к ядерным установкам комплексы, установки, аппараты, оборудование и изделия, в которых содержатся радиоактивные вещества или генерируется ионизирующее излучение; радиоактивные вещества - не относящиеся к ядерным материалам вещества, испускающие ионизирующее излучение.

       Заявитель указывает на то, что в своей деятельности использует хроматограф «Хроматэк-Кристалл 5000», который является радиоизотопным прибором (далее - РИП), содержащим в своем составе электронозахватный детектор с источником ионизирующего излучения на основе радионуклида Никель-63 (по потенциальной радиационной опасности относится к 5 категории).

       Ссылаясь на  экспертное заключение от 09.10,2020 №19774, заявитель указывает, что хроматограф «Хроматэк-Кристалл 5000» относится к РИП 2 группы (РИП, содержащие закрытые радионуклидные источники альфа-, бета-излучения или нейтронов с активностью более МЗА, но не более 0,01 минимально лицензируемой активности (МЛА), надфоновая МАЭД с учетом неопределенности в любой доступной точке на расстоянии 0,1 м. от внешней поверхности хроматографа составляет 0.07 мкЗв/ч, что соответствует п. 2.8. 3.5 СанПиН 2.6.1.3287-15 (протокол № 31442 от 08.10.2020), качество используемого обществом хроматографа  соответствует СанПиН 2.6.1.2523-09 «Нормы радиационной безопасности (НРБ-99/2009)», СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ-99/2010)», СанПиН 2.6.1.3287-15 «Санитарно-эпидемиологические требования к обращению с радиоизотопными приборами и их устройству».

       В соответствии с п. 1.7.2. ОСПОРБ-99/2010, изделия, содержащие радионуклидные источники, мощность амбиентного эквивалента дозы в любой доступной точке на расстоянии 0,1 м от внешней поверхности которых, при любых возможных режимах эксплуатации изделия не превышает 1,0 мкЗв/ч, освобождаются от контроля после оформления санитарно-эпидемиологического заключения. Указанные правила являются обязательными к применению, в том числе органами, осуществляющими контроль в области обеспечения радиационной безопасности (п. 1.5. ОСПОРБ-99/2010).

      Деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности в соответствии с нормами и правилами в области использования атомной энергии, не подлежит лицензированию, организации, осуществляющие деятельность по эксплуатации таких радиационных источников, не признаются эксплуатирующими организациями и подлежат регистрации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ст. 36.1 Закона №170-ФЗ).

       Заявитель указывает на то, что в соответствии с требованиями действующегозаконодательства зарегистрирован  в  качестве      организации, эксплуатирующей радиационные источники, содержащие в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности со ссылкой на решение Ростехнадзора от 23.10.2020 № ВУ РО-0611.

      Обязанность по осуществлению физической защиты ядерной установки, радиационного   источника,   пункта   хранения,   ядерных   материалов   и радиоактивных веществ (объектов использующих атомную энергию) возложена на эксплуатирующую организацию (ст. 35 Закона № 170-ФЗ).

       Для осуществления физической защиты радиоактивных веществ, радиационных источников, пунктов хранения создается система физической защиты радиационных объектов (п. 5 НП-034-15).

       Система физической защиты должна создаваться для противодействия нарушителям, указанным в модели нарушителей, утвержденной руководителем организации и согласованной с территориальным органом безопасности. Модель нарушителей определяется в соответствии с перечнем основных угроз ядерно и радиационно опасным объектам и типовых моделей нарушителей.

       Под моделью нарушителей в Правилах понимается совокупность сведений о численности, оснащенности, подготовленности, осведомленности и тактике действий нарушителей, их мотивации и преследуемых ими целях, которые используются при выработке требований к системе физической защиты (п. 6 НП-034-15).

       Результатом разработки модели нарушителей является документ, содержащий описание характеристик возможных нарушителей и реализуемых ими угроз в отношении радиационных веществ, радиационных источников и пунктов хранения.

       Пунктом 20 НП-034-15, пунктом 51 РБ-115-16 предусмотрено, что для радиационного объекта, в котором находятся только закрытые радионуклидные источники категории 4 или 5 по потенциальной радиационной опасности, устанавливается уровень физической защиты Г без установления категории последствий диверсии на радиационном объекте и без установления возможности или невозможности хищения закрытых радионуклидных источников (хищение нецелесообразно и маловероятно).

       Ссылаясь на вышеприведенные положения законодательства и материалы судебной практики (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2020 № 13АП-22126/2020, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.02.2019 по делу № А43-10555/2018, Определение Верховного суда РФ от 02.10.2018 №301-КГ 18-14728, Определение Верховного суда РФ от 26.04.2019 №301-ЭС19-5856), общество считает, что поскольку осуществляет деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только закрытые радионуклидные источники пятой категории радиационной опасности, что не превышает значения амбиентного эквивалента 1,0 мкЗв/ч, оно не обязано проводить мероприятия по физической защите объекта использования атомной энергии.

       Управление  считает оспариваемое предписание законным и обоснованным. В обоснование возражений управление указывает на то, что обществом решением от 23.10.2020 №ВУ РО-0611 зарегистрировано в качестве организации, осуществляющей деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категории радиационной опасности, т.е. общество самостоятельно, проявив волеизъявление, направило уведомление о регистрации в качестве эксплуатирующей организации, руководствуясь при этом Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.11.2012 № 1184 «О регистрации организаций, осуществляющих деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности». 

       Ссылаясь на пункт 6 Правил регистрации организаций, осуществляющих деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности, (утв. ПП от 19.11.2012 № 1184), положения  ст. 50, 3, 6, 24, 25  ФЗ-170 «Об использовании атомной энергии», на Положение о разработке и утверждении федеральных норм и правил в области использования атомной энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.12.1997 № 1511, Постановление Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 401 «О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору», управлением указывает  на Приложение № 3 к НП-034-15, которым  определены обязательные документы, подлежащие разработке и наличию в организации, где п. 8 обязывает иметь документ, устанавливающий модель нарушителей в организации, в том числе и с уровнем физической защиты - «Г», а пунктом 6 непосредственно самих «Правил...» (НП-034-15) определена обязанность наличия согласованной модели нарушителей с территориальным органом безопасности.

      Управление указывает на то, что  руководящие документы (СанПиН, НРБ-99/2009, ОСПОРБ-99/2010), на которые ссылается заявитель,  не являются нормативно-правовыми документами в области использования атомной энергии, т. к. в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 322 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека» полномочия по обеспечению безопасности в области использования атомной энергии  отсутствуют.

      Управление считает доказанным то, что при невыполнении п. 6 НП-034-15 общество допустило нарушение требований Федеральных норм и правил в области использования атомной энергии.

      Управление указывает на то, что  сведения о категории закрытого радионуклидного источника подтверждаются данными паспорта на него, выданного производителем данного источника. Источник 5 категории радиационной опасности, автоматически, в силу его определения подпадает под действие Федерального закона № 170-ФЗ. Управление обращает внимание на то, что закрытый радионуклидный источник (ЗРИ) 5-й категории радиационной опасности имеет активность, превышающую минимально значимую активность, установленную в приложении № 1 к федеральным нормам и правилам в области использования атомной энергии НП-067-16 «Основные правила учета и контроля радиоактивных веществ и радиоактивных отходов в организации», утвержденные приказом Ростехнадзора от 28.11.2016 № 503. Определяющим признаком выступает активность источника, и нижняя граница пятой категории опасности определяется значениями минимально значимой активности в соответствии с таблицей № 1 Приложения № 1 к федеральным нормам и правилам НП-067-16. 

      По объяснениям управления, в хроматографе «Хроматэк-Кристалл 5000» содержатся закрытые радионуклидные источники бета-излучения на основе радионуклида никель-63 с активностью 1,0*10 9 Бк, что в 10 раз превышает минимально значимую активность радионуклидов (1,0*10 Бк) указанную как в федеральных нормах и правилах НП-067-16, так и в Приложении 4 СанПиН 2.6.1.2523-09 («Нормы радиационной безопасности-99/2009» НРБ-99/2009). Управление считает, что  действие ст. 3 Федерального закона № 170-ФЗ распространяется на ЗРИ Ni-63, встроенные в газовые хроматографы, используемые в деятельности общества, как на основании нормативных документов, разработанных Ростехнадзором, так и на основании санитарных правил.

        Управление ссылается на выполнение обществом предписания № 19-01/2, генеральным директором общества  предоставлена на обозрение модель нарушителя, согласованная с  территориальным органом безопасности 25.11.2020.

       Кроме того, управление ссылается на вынесенное в отношении общества  постановление  о назначении административного наказания  по ч.1 ст. 9.6 КоАП РФ, которое судьей Автозаводского районного суда г. Тольятти по делу № 12-1020/2020 оставлено без изменения и судебную практику - решение Арбитражного суда Республики Татарстан по делу №А65-15881/2018. 

       Доводы управления отклоняются судом исходя из следующего.  

       Общество является организацией, эксплуатирующей радиационные источники, содержащие в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности (решение Ростехнадзора от 23.10.2020 № ВУ РО-0611).

     Организация, осуществляющая деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности (ст. 36.1 Закона № 170-ФЗ) обязана

- обеспечить в том числе, осуществление   физической   защиты   ядерной   установки,   радиационного источника, пункта хранения, ядерных материалов и радиоактивных веществ, (ст. 35 Закона № 170-ФЗ);

- зарегистрироваться в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ст. 36.1 Закона № 170-ФЗ).

      Общество зарегистрировано в качестве организации, осуществляющей деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности.

      Исходя из смысла и содержания ст. 36.1 Закона № 170-ФЗ, к организациям, осуществляющим деятельность по эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только радионуклидные источники четвертой и пятой категорий радиационной опасности, применяются требования, предъявляемые данным законом к эксплуатирующим организациям.

      Согласно материалам судебной практики (Определение Верховного суда РФ от 02.10.2018 №301-КГ18-14728, Определение Верховного суда РФ от 26.04.2019 № 301-ЭС19-5856), в случае эксплуатации радиационных источников, содержащих в своем составе только закрытые радионуклидные источники пятой категории опасности, что не превышает значения амбиентного эквивалента 1,0 мкЗв/ч, общество не обязано получать разрешения на право проведения работ в области использования атомной энергии, в том числе по руководству безопасной эксплуатации объекта использования атомной энергии, по ведению технологического процесса, по физической защите объекта использования атомной энергии.

        Вывод суда следует из п. 1.7.2. СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ-99/2010)», в которых указано, что освобождаются от контроля после оформления СЭЗ  изделия, содержащие радионуклидные источники, мощность амбиентного эквивалента дозы в любой доступной точке на расстоянии 0,1 м от внешней поверхности которых при любых возможных режимах эксплуатации изделия не превышает 1,0 мкЗв/ч; при этом должна быть исключена возможность доступа пользователя к радионуклидному источнику без нарушения конструкции изделия или пломбы изготовителя и обеспечена надежная герметизация радиоактивного содержимого при всех возможных условиях эксплуатации изделия (п. 1.8.1. ОСПОРБ-99/2010 лицензия на право осуществления деятельности в области использования техногенных ИИИ не требуется, если используются техногенные ИИИ или содержащие их изделия, освобожденные от контроля в соответствии с пунктом 1.7 Правил).

       Таким образом, ссылка управления на судебную практику отклоняется судом. 

      Согласно  абз. 14 ст. 3 Закона № 170-ФЗ, данный закон не распространяется  на объекты,  содержащие или  использующие ядерные материалы и радиоактивные вещества в количествах и с активностью (и (или) испускающие ионизирующее излучение с интенсивностью или энергией) менее установленных федеральными нормами и правилами в области использования атомной энергии значений, для которых требуются разрешения органов государственного регулирования безопасности при использовании атомной энергии.

       Согласно экспертному заключению, хроматограф «Хроматэк-Кристалл 5000» содержит в своем составе только закрытые радионуклидные источники пятой категории опасности, надфоновая мощность амбиентного эквивалента дозы (МАЭД) с учетом неопределенности в любой доступной точке на расстоянии 0,1 м. от внешней поверхности хроматографа составляет 0,07 мкЗв/ч. Активность Никель - 63 в хроматографе составляет 9.99*10 8 Бк (не более 0,01 МЛА). Минимально-лицензируемая активность (МЛА) Никель - 63 составляет 60* 10 122Бк.

       Исходя из изложенного суд приходит к выводу о несоответствии оспариваемого предписания закону и о нарушении прав заявителя оспариваемым предписанием.

       Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 руб. согласно статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заинтересованное лицо и подлежат взысканию с него в пользу заявителя.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

Признать предписание Волжского межрегионального территориального управления по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору  № 19-01/2 от 21.10.2020 недействительным.

      Взыскать с Волжского межрегионального территориального управления по надзору за ядерной и радиационной безопасностью Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору  в пользу заявителя расходы по уплате госпошлины в сумме 3000 руб.

       Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара в течение месяца с даты принятия с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

ФИО1