АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-14395/2021

19 октября 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена 12.10.2021

Полный текст решения изготовлен 19.10.2021

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания до перерыва – помощником судьи Миклуха К.Н., после перерыва – секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550534500030)

к администрации Ленинского административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании действий недействительными

в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 26.04.2021 (сроком на 5 лет), личность удостоверена паспортом,

от заинтересованного лица – ФИО4 по доверенности от 08.10.2020, предъявлено служебное удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, Предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением (вх. от 23.12.2020 № 199656) о признании решения администрации Ленинского административного округа города Омска (далее – заинтересованное лицо, Администрация) об исключении строки № 589 из схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее - НТО) и направлении в департамент городской экономической политики города Омска для внесения изменений в схему размещения НТО, изложенное в письме от 11.06.2021 № Исх-АЛАО/4266/16-44, незаконным. В качестве способа восстановления нарушенного права ФИО2 просила (с учётом уточнения) обязать заинтересованное лицо в течение 15 рабочих дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу принять решение по её заявлению о внесении изменений в схему размещения НТО путём включения в схему НТО торговых объектов - павильонов сблокированных в один ряд по адресу: 

<

...>; осуществить мероприятия по внесению изменений в схему размещения НТО в отношении места размещения НТО по ул. 6-я Станционная, д. 31, площадь 10,5 кв.м, согласно прилагаемой схеме размещения НТО.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.08.2021 возбуждено производство по делу.

Как следует из существа заявления, ФИО2 обратилась в Администрацию с заявлением о включении корректировок в схему размещения НТО на территории города Омска НТО, расположенного по адресу: ул. 6-я Станционная, д. 31 (строка № 589 в схеме).

11.06.2021 на заявление был получен ответ № Исх-АЛАО/4266/16-44, согласно которому Администрацией было принято решение об исключении строки № 589 из схемы размещения НТО и направлении в департамент городской экономической политики Администрации города Омска для внесения изменений в схему размещения НТО. 

В качестве причины отказа указывается на несоответствие места под размещение НТО территориальному планированию, со ссылками на подпункт 3 пункта 36 постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «Об размещении НТО на территории города Омска» (далее - Постановление № 1812-п).

Заявитель полагает, что исключение Администрацией павильона ФИО2 из схемы размещения НТО не обосновано и не подкреплено документальными доказательствами. 

В то время как согласно существующей застройке, ландшафту местности, покупательского потока, возможности размещения буферной зоны для покупателей в месте размещения НТО – все требования и нормативы соблюдены и обеспечены; а исключение места, используемого заявителем под размещение НТО, не соответствует требованиям действующего законодательства.

Указанное и явилось основанием для обращения ФИО2 в арбитражный суд с соответствующими требованиями.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, суд полагает, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемых решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При этом заявитель по смыслу части 1 статьи 65 АПК РФ должен доказать факт нарушения своих прав и законных интересов обжалуемым актом, решением, действием (бездействием). Соответствие последнего требованиям закона доказывает административный орган.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Предметом настоящего спора является решение Администрации по исключению строки № 589 из схемы размещения НТО, выраженное в уведомлении от 11.06.2021 № Исх-АЛАО/4266/16-44.

Проанализировав нормативно-правовое регулирование отношений в рассматриваемой сфере в совокупности с установленными по делу фактическими обстоятельствами, суд пришёл к следующему.

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», Правилами включения НТО, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения НТО, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

В целях упорядочения размещения НТО на территории города Омска Постановлением № 1812-п утверждён Порядок размещения НТО на территории города Омска.

Пунктом 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» определено, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В соответствии с частью 1 статьи 10 этого же закона размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учётом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определённым в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п утверждена схема размещения НТО – указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО утверждён приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 № 28 «О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО».

В силу Порядка размещения НТО на территории города Омска, утверждённого приведённым постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения НТО на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в неё изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения.

Названные нормы направлены на обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг, стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса, на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности при изменении органами публичной власти схемы размещения НТО, сокращения сферы торговых услуг (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 29.01.2015 № 225-О).

В соответствии с пунктом 31 Постановления № 1812-п Администрация административного округа города Омска, в том числе:

1) участвует в разработке проекта схемы размещения НТО на территории соответствующего административного округа города Омска с учётом требований, предусмотренных главой III Постановления № 1812-п. Готовит материалы по обоснованию мест размещения НТО, в том числе графическое отображение мест размещения НТО, выполненное с учётом топографической основы масштаба 1:500, проектов планировки и проектов межевания территории, кадастровых сведений, с отображением существующей градостроительной ситуации (капитальных объектов, транспортных и пешеходных связей, НТО, элементов благоустройства) без отображения инженерных коммуникаций;

2) направляет проект схемы размещения НТО вместе с материалами по обоснованию мест размещения НТО, для согласования:

- в департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (с дополнительными обосновывающими материалами - информация о типе архитектурного облика НТО, включаемого в схему размещения НТО) в части соответствия проекта схемы НТО требованиям Постановления № 1812-п, перспективам застройки территорий объектами капитального строительства, в соответствии с архитектурно-градостроительными нормативами и (или) требованиями документов территориального планирования, градостроительного зонирования, проектов планировки и межевания территории, за исключением временных конструкций;

- в департамент транспорта Администрации города Омска в части соответствия требованиям, касающимся обеспечения безопасности дорожного движения и определения максимального количества торгово-остановочных комплексов, возможных для размещения на одном отдельно взятом остановочном пункте общественного пассажирского транспорта;

- в бюджетное учреждение города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» в случае включения в схему размещения НТО, расположенных в границах земельных участков, предоставленных в постоянное (бессрочное) пользование бюджетному учреждению города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства»;

- в департамент общественной безопасности Администрации города Омска в части оценки влияния размещаемого на территории Учреждения НТО на выполнение бюджетным учреждением города Омска «Центр компетенций по вопросам городской среды» мероприятий по обеспечению пожарной безопасности и антитеррористической защищённости.

3) оформляет паспорта НТО;

4) направляет в департамент городской экономической политики Администрации города Омска предложения о внесении изменений в схему размещения НТО, согласованные с департаментом архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, департаментом транспорта Администрации города Омска и бюджетным учреждением города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» в соответствии с Постановлением № 1812-п.

Согласно доводам отзыва, 29.10.2020 комиссией Администрации по рассмотрению обращений о внесении изменений в схему размещения НТО города Омска был рассмотрен вопрос о приведении места размещения НТО в соответствие с требованиями к размещению НТО, установленными Постановлением № 1812-п, было принято решение о сохранении строки № 589 схемы размещения НТО и направлении на согласование в департамент архитектуры и градостроительства и департамент транспорта Администрации города Омска.

06.11.2020 Администрацией в адрес департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска был направлен пакет документов для согласования мест размещения НТО, срок действия которых истекает в 2020 году.

Департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска направил в адрес Администрации отказ в согласовании места размещения НТО № 589 по адресу: ул. 6-я Станционная, д. 31 от 23.04.2021 № Вн-ДАГ/12/3143, с указанием на недопущение включения в схему размещения НТО места размещения НТО на тротуарах, сославшись на подпункт 2 пункта 18 Постановления № 1812-п, а также в связи с нарушением внешнего архитектурно-художественного облика сложившейся застройки.

По итогам согласования Администрацией округа 11.06.2021 направлен ответ в адрес ФИО2 об отказе в согласовании включения торгового места в схему размещения НТО.

Вместе с тем, в опровержение того, что испрашиваемое место под размещение НТО располагается на тротуаре, ФИО2 представлено заключение кадастрового инженера, выполненное обществом с ограниченной ответственностью «Родные просторы».

По результатам обследования кадастровым инженером ФИО5 установлено (стр. 4 заключения), что территория, на которой расположен НТО, является землями не разграниченной государственной собственности. Данный участок не относится к площади культурно-досугового объекта «Железнодорожник», не является тротуаром. Расположение НТО на данной территории не препятствует безопасному и комфортному передвижению пешеходных потоков, таким образом, не препятствует формированию комфортной городской среды. Также, торговый объект не попадает в границы полосы отвода автомобильной дороги.

Данное заключение содержит исчерпывающую информацию о проведённом исследовании и квалификации кадастрового инженера.

Вместе с тем, суд отмечает, что с точки зрения процессуального законодательства названный документ не является заключением эксперта (статья 86 АПК РФ) либо консультацией специалиста (статья 87.1 АПК РФ), не имеет для суда заранее установленной силы и был подвергнут оценке наряду с другими доказательствами исходя из требований частей 1, 2 и 4 статьи 71 АПК РФ.

Последнее содержит указание на объект исследования, из содержания заключения следует, что исследование проводилось кадастровым инженером ФИО5 путём осуществления совокупности действий, предусмотренных для такого рода исследований: визуально-инструментальный метод (фиксация, фотофиксация) и методом информационно-сравнительного анализа данных, полученных в результате осмотра с требованиями нормативных документов.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что исследование проводилось специалистом как при непосредственном осмотре самого объекта исследования, так и на основании изучения полученных данных.

У суда отсутствуют основания полагать, что в заключении кадастрового инженера, имеющего соответствующие знания в необходимой области деятельности, допущены какие-либо формальные или существенные неточности.

В связи с изложенным заключение кадастрового инженера ФИО5 признаётся судом относимым, допустимым и достоверным доказательством по настоящему делу, подлежащему исследованию наряду с другими доказательствами.

Выводы специалиста подтверждаются и сведениями, размещёнными в свободном доступе в сети Интернет - данными публичной кадастровой карты, сервисами Яндекс Карты и Гугл Карты, 2Гис. 

Тротуар – это:

- элемент дороги, предназначенный для движения пешеходов и примыкающий к проезжей части или к велосипедной дорожке либо отделённый от них газоном (пункт 1.2 Правил дорожного движения, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 23.10.1993 № 1090);

- имеющее усовершенствованное покрытие инженерное сооружение, предназначенное для движения пешеходов в населённых пунктах, размещаемое в полосе отвода и на земляном полотне или придорожной полосе автомобильной дороги, а также часть дороги на мостовых и других искусственных сооружениях (пункт 3.50 Межгосударственного стандарта ГОСТ 32846-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Элементы обустройства. Классификация», введённого в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 26.03.2015 № 185-ст);

- территория улиц и дорог населённых пунктов, сформированная вдоль проезжей части, входящая в состав поперечного профиля улиц, отделённая бортовым камнем и приподнятая над проезжей частью или обозначенная разметкой (или отделенная другим способом), предназначенная для движения пешеходов, размещения опор освещения, элементов благоустройства, озеленения (пункт 3.35а Свода правил СП 42.13330.2016 «Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01-89*», утверждённого Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 30.12.2016 № 1034/пр).

В рассматриваемом случае испрашиваемое место размещения НТО расположено на расстоянии от полосы отвода автомобильной дороги, не препятствует передвижению людей.

При изложенном, обстоятельств противоречия размещения спорного НТО утверждённым муниципальным правовым актам судом не установлено.

В качестве способа восстановления нарушенного права заявитель просит обязать Администрацию округа в течение 15 рабочих дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу принять решение по её заявлению о внесении изменений в схему размещения НТО путём включения в схему НТО торговых объектов - павильонов сблокированных в один ряд по адресу: 

<

...>; осуществить мероприятия по внесению изменений в схему размещения НТО в отношении места размещения НТО по ул. 6-я Станционная, д. 31, площадь 10,5 кв.м, согласно прилагаемой схеме размещения НТО.

Вместе с тем согласно устным пояснениям представителя Администрации (аудиопротокол от 05.10.2021) и тексту оспариваемого письма, мероприятия по сохранению сроки № 589 в схеме размещения НТО были инициированы Администрацией самостоятельно, а не по заявлению ФИО2, то есть удовлетворения требований последней в данной части не имеется.

В то же время суд полагает возможным обязать Администрацию в течение 15 рабочих дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу осуществить мероприятия по внесению изменений в схему размещения НТО в отношении места размещения НТО по ул. 6-я Станционная, д. 31, площадь 10,5 кв.м, согласно прилагаемой схеме размещения НТО.

Суд считает данный способ восстановления нарушенного права достаточным и соразмерным нарушению, соответствующим материальному требованию и фактическим обстоятельствам дела.

С учётом изложенного, требования Предпринимателя подлежат удовлетворению в части.

Государственная пошлина распределена судом в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ.

В связи с удовлетворением заявления бремя несения судебных расходов по правилам статьи 110 АПК РФ возлагается на заинтересованное лицо в полном объёме, ввиду того, что пропорциональный подход к распределению судебных расходов к неимущественным требованиям неприменим (пункты 20, 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела»).

Также суд полагает необходимым, не затрагивая существа принятого судебного акта, исправить опечатку, допущенную при изготовлении резолютивной части решения 12.10.2021, выразившуюся в неверном указании адресного ориентира НТО. А именно, вместо «ул. Станционная» следует читать «ул. 6-я Станционная».

Согласно части 3 статьи 179 АПК РФ арбитражный суд, принявший решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава - исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации или по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550534500030) удовлетворить частично.

Признать решение администрации Ленинского административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об исключении строки № 589 из схемы размещения нестационарных торговых объектов и направлении в департамент городской экономической политики города Омска для внесения изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов, изложенное в письме от 11.06.2021 № Исх-АЛАО/4266/16-44 незаконным.

Обязать администрацию Ленинского административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в течение 15 рабочих дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу осуществить мероприятия по внесению изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов в отношении места размещения нестационарного торгового объекта по ул. 6-я Станционная, д. 31, площадью 10,5 кв.м, согласно схеме размещения нестационарного торгового объекта.

В удовлетворении остальной части требования отказать.

Взыскать с администрации Ленинского административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550534500030) в счёт возмещения расходов по оплате государственной пошлины 300 руб.

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                И.Ю. Ширяй