АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-49607/2019

22 июня 2020 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 16 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 22 июня 2020 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Ю.С. Колясниковой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.О. Бронниковой, рассмотрел дело №А60-49607/2019 

по иску Федерального государственного бюджетного учреждения культуры «Екатеринбургский государственный академический театр оперы и балета» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее – Учреждение, истец)

к обществу с ограниченной ответственностью "ЮНИВЕСТ-СТРОЙ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее – общество "ЮНИВЕСТ-СТРОЙ", ответчик)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания ЕвроСтрой» (ОГРН 

<

***>).

о взыскании неосновательного обогащения в размере 4 209 024, 24 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явились, извещены,

от ответчика: ФИО1, представитель по доверенности от 09.01.20 № 10/20, ФИО2, представитель по доверенности от 09.01.20 № 09/20,

от третьего лица: не явились, извещены.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено. 

Учреждение обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу "ЮНИВЕСТ-СТРОЙ" о взыскании неосновательного обогащения в размере 4 209 024,24 руб. 

Определением от 23.08.2019 арбитражный суд в порядке, установленном ст. 127, 133, 135, 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял исковое заявление к производству и назначил дело к рассмотрению в предварительном судебном заседании. 

Судом в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено общество «Строительная компания ЕвроСтрой» (ОГРН 

<

***>). 

Определением от 24.09.2019 предварительное судебное заседание завершено, дело назначено к судебному разбирательству. 

10.10.2019 от ответчика поступил отзыв, согласно которому в иске просит отказать. 

В настоящем судебном заседании истец заявил о назначении экспертизы. В материалы дела представлены письма экспертных организаций о возможности проведения экспертизы, ее сроке, стоимости (с приложением документов, подтверждающих квалификацию эксперта), а именно: ООО "УНИВЕРСАЛЬНАЯ ПРОЕКТНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" (истцом), ООО "УРАЛЬСКИЙ РЕГИОНАЛЬНЫЙ ЦЕНТР ЭКОНОМИКИ И ЦЕНООБРАЗОВАНИЯ В СТРОИТЕЛЬСТВЕ" (ответчиком, по одному вопросу о сметной стоимости выполненных работ). 

Заявленное ходатайство о назначении по настоящему делу судебной экспертизы судом рассмотрено по правилам статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения судом ходатайство о назначении по делу экспертизы удовлетворено, исходя из следующего. 

По смыслу ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле. Принимая во внимание, что разрешение вопросов, касающихся объема и качества выполненных работ имеет существенное значение для решения настоящего спора, а также, учитывая, что данные вопросы требуют проверки посредством соответствующего экспертного исследования в рамках судебной экспертизы, на основании ч. 1 ст. 82 АПК РФ по делу подлежит назначению судебная экспертиза. 

В связи с этим возражения ответчика против назначения экспертизы судом рассмотрены и отклонены. С учетом совокупности указанных критериев, проведение экспертизы арбитражный суд поручает экспертам ООО "УНИВЕРСАЛЬНАЯ ПРОЕКТНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" ФИО3 (образование высшее строительно-техническое по специальности «Промышленное и гражданское строительство», стаж работы в экспертной деятельности – 9 лет), ФИО4 (образование средне-специальное по специальности «Промышленное и гражданское строительство», стаж работы в экспертной деятельности в сфере ценообразования и сметного нормирования – с 2010г., стаж работы по специальности сметное дело в сфере строительства – 36 лет), ФИО5 (образование высшее строительнотехническое по специальности «Промышленное и гражданское строительство», стаж работы в экспертной деятельности – 6 лет, стаж работы по специальности – 15 лет). При определении экспертов, которым надлежит поручить проведение по делу экспертизы судом принято во внимание, что данные эксперты обладают специальными знаниями в области строительства и сметного дела. 

В соответствии с положениями п. 2 ст. 82 АПК РФ круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. 

Суд полагает необходимым поставить на разрешение эксперта (с учётом предложений сторон) следующие вопросы: 1) Соответствует ли объем работ, заактированный исполнителем в составленных в актах о приемке выполненных работ формы КС-2: № 20 от 12.10.2018 (по смете 02-01-02 полы) № 2 от 21.08.2018 (по смете 02-01-02 полы) № 16 от 20.09.2018 (по смете 02-01-02 полы) № 3 от 21.08.2018 (по смете 02-01-04 стены) № 7 от 20.09.2018 (по смете 02-01-04 стены) № 17 от 20.09.2018 (по смете 02-01-04 потолки) № 21 от 12.10.2018 (по смете 02-01-04 потолки) № 9 от 20.09.2018 (по смете 02-01-08 соуэ) № 10 от 20.09.2018 ((по смете 02-01-09 пс), фактически выполненным ООО «Юнивест-строй» работам по государственному контракту № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018? Если не соответствует, то какой объем фактически выполненных работ и какова их стоимость (в ценах контракта)? 2) Соответствуют ли выполненные ООО «Юнивест-строй» работы, в том числе используемые материалы и оборудование условиям договора, требованиям проектной документации, технического задания, строительным нормам и правилам? В случае замены материалов и оборудования, являются ли технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) фактически примененных материалов и оборудования улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте? 3) С учетом ответа на второй вопрос определить, какова стоимость работ (включая стоимость фактически примененных материалов), выполненных ООО «Юнивест-строй» в соответствии с условиями контракта? Согласно представленному в материалы дела письму ООО "УНИВЕРСАЛЬНАЯ ПРОЕКТНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" от 18.10.2019 №146 стоимость проведения экспертизы по поставленным вопросам (1, 2, 5 вопросы) составляет 140 000 руб., срок проведения экспертизы – 45 рабочих дней с момента поступления материалов эксперту. 

Исходя из представленных экспертной организацией сведений, арбитражный суд счел возможным установить срок проведения экспертизы – до 24.01.2020. 

Как следует из материалов дела, истцом перечислены на депозитный счет суда 165 000 руб. в счет оплаты экспертизы, о чем свидетельствует платежное поручение № 493555 от 24.10.2019. 

В соответствии с п.1 ст.109 АПК РФ денежные средства, причитающиеся экспертам, выплачиваются после выполнения ими своих обязанностей. На основании п. 1 ст. 144 АПК РФ арбитражный суд приостанавливает производство по настоящему делу до окончания производства экспертизы и получения заключения эксперта.

 Определением суда от 11.11.19 по делу назначена судебная экспертиза, производство по делу приостановлено. 

Определением суда от 03.02.20 срок проведения судебной экспертизы продлен до 17.02.20. 

В соответствии со ст. 146 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации появились основания для возобновления производства по делу, а именно: 14.02.2020 в суд поступило экспертное заключение со счетом на оплату от 14.02.2020 №7. 

04.02.20 экспертное заключение представлено на бумажном носителе. Определением суда от 18.02.20 судом назначено судебное заседание для разрешения вопроса о возобновлении производства по исковому заявлению.

Определением суда от 25.02.20 произведена замена судьи Ю.М. Сидорской на судью Ю.С. Колясникову. 

Определением суда от 11.03.20 производство по делу возобновлено, судебное заседание отложено на 20.04.20.

Определением суда от 20.04.20 судебное заседание отложено на 25.05.20 ввиду введенных ограничительных мер в регионе.

В судебном заседании от ответчика поступило ходатайство о вызове эксперта в судебное заседание с приложением копии локальной сметы, копии акта выполненных работ от 12.10.18, письма от 16.11.18, ответа на письмо от 20.11.18.

Судом ходатайство рассмотрено. При этом суд пришел к следующим выводам. Поскольку ходатайство содержит, по сути, только возражения по представленному экспертному заключению и не содержит вопросов к эксперту, суд отказывает в удовлетворении ходатайства ответчика о вызове эксперта.

Между тем, в ходе судебного заседания устно под аудиопротокол ответчик озвучил вопрос, который считает необходимым поставить перед экспертом, а именно: Почему стоимость гранитных плит не соответствует стоимости указанной в локальном сметном расчете?

Принимая во внимание разъяснения, содержащиеся в постановлениях Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 24 января 2020 г. № 2 «О дополнительных мероприятиях по недопущению завоза и распространения новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV», от 18 марта 2020 г. № 7 «Об обеспечении режима изоляции в целях предотвращения распространения COVID-2019», а также, учитывая ограничительные мероприятия, введенные на объектах Свердловской области постановлением  Главного государственного санитарного врача по Свердловской области от 10.04.2020 № 05/02-2 «О введении ограничительных мероприятий на объектах Свердловской области», в целях обеспечения безопасности участников судебных заседаний в условиях продления на территории Свердловской области режима повышенной готовности, суд полагает возможным без вызова эксперта в судебное заседание обязать эксперта ответить на вопрос ответчика в письменном виде с последующим представлением ответа посредством сервиса «Мой арбитр» в материалы дела. 

В связи с изложенном судебное разбирательство отложено определением от 25.05.20 на 16.06.20.

02.06.20 от ответчика поступило ходатайство о передаче экспертам дополнительных документов. 

В удовлетворении ходатайства отказано, о чем вынесено отдельное определение от 03.06.20.

09.06.20 от экспертов поступил письменный ответ на вопрос ответчика. Ответ приобщен к материалам дела.

В судебном заседании судом ответ эксперта озвучен под аудиопротокол присутствующим лицам.

Ходатайств, препятствующих рассмотрению дела, не поступило.

Ответчик возражал относительно удовлетворения требований по доводам, изложенным ранее.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд  

установил:

Между обществом «Юнивест-Строй» (подрядчик) и Учреждением (заказчик) заключен государственный контракт № ОАЭФ 03-18 от 16.06.2018 (далее – контракт), по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства провести ремонтные реставрационные работы в здании Екатеринбургского театра оперы и балета, а заказчик - принять выполненные работы и оплатить их.

Согласно п. 1.2 контракта заказчик определяет содержание, цели, объем, условия, а также требования к результатам выполняемых работ на основании следующих приложений, являющихся неотъемлемой частью  контракта:

1) Техническое задание (приложение № I);

2) Сметная документация (приложение № 2);

3) График выполнения работ (приложение № 3);

4)  График оплаты выполненных работ (Приложение № 4).

В соответствии с п. 2.1 контракта цена работ составляет 66 261 358руб. 35 коп. 

Цена контракта устанавливается на основании результатов аукциона в электронной форме на весь период действия контракта, является твердой и не подлежит изменению, за исключение случаев, предусмотренных контрактом и действующим законодательством. Стоимость работ по контракту уменьшается соразмерно проценту снижения начальной (максимальной) цены контракта, установившейся по результатам аукциона в электронной форме. В указанную цену включены: стоимость работ согласно сметной документации; стоимость расходных материалов, комплектующих, оборудования согласно сметной документации.

Согласно п. 3.1 контракта работы подлежат выполнению в следующиесроки: 1этап: начало выполнения работ -09.07.2018, окончание-30.11.2018 (145 календарных дней); 2  этап: - начало выполнения работ -15. 01.2019, окончание -30.11.2019 (320 календарных дней).

В силу п. 4.1.1, 4.1.3 подрядчик, подписывая контракт, подтверждает, что все документы, в том числе представленные заказчиком, полностью изучены им, и он получил полную информацию об их содержании. Подрядчик знает о расходах, которые возлагаются на него в период выполнения работ, полностью ознакомился со всеми условиями, которые влияют на стоимость работ и действуют на дату подписания контракта, учел в своих расчетах свои расходы и прибыль, и в будущем не будет требовать никаких платежей, за исключением предусмотренных контрактом и дополнительными соглашениями. Подрядчик обязан обеспечить качество выполнения работ в соответствии с условиями  контракта и приложений к контракту, и в соответствии с действующей нормативной документацией, СНиПами, ГОСТами, регламентами РФ.

В соответствии с п. 5.2 контракта заказчик обязан проводить экспертизу результатов выполненных работ с привлечением технического надзора заказчика в качестве экспертной организаций.  Технический надзор заказчика за результатами выполненных работ по контракту для проведения экспертизы результатов выполненных работ и направлен на систематическую проверку соответствия объёмов, стоимости и качества выполняемых работ ведомостям объёмов работ и сметам, строительным нормативам и правилам, стандартам, нормативной документации. Технический надзор заказчика осуществляется в течение всего периода действия контракта до окончания срока выполнения работ. Представители технического надзора Заказчика совместно с работниками подрядчика и заказчика осуществляют контроль соответствия выполняемых работ, применяемых комплектующих изделий, расходных материалов и оборудования, требованиям Технического задания, строительных норм и правил, стандартов, технических условий и других нормативных документов. Представители технического надзора заказчика совместно с работниками подрядчика и заказчикаосуществляютпроверкуналичия документов, удостоверяющих качество используемых подрядчиком комплектующих изделий, расходных материалов и оборудования (технических паспортов, сертификатов, результатов лабораторных испытаний и др.). Представители  технического надзора заказчика  совместно с  работниками  подрядчика осуществляют учет объемов и стоимости принятых и оплаченных работ по контракту, а также объемов работ, некачественно выполненных подрядчиком и объёмов работ выполненных  подрядчиком с  применением   некачественных комплектующих изделий, расходных материалов и оборудования.

Между бюджетным учреждением (заказчик) и  обществом "Строительная компания "Еврострой" (исполнитель) заключен контракт от 16.07.2018 № 1061-18 на осуществление авторского надзора  и составление научно-реставрационного отчета, и контракт 1062-18 на осуществление технического надзора за проведением ремонтно реставрационных работ. 

Указанные обстоятельства установлены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области от  05.07.2019 по дел № А60-21810/20019.

 В силу ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

При этом преюдиция - это установление судом конкретных фактов, которые закрепляются в мотивировочной части судебного акта и не подлежат повторному судебному установлению при последующем разбирательстве иного спора между теми же лицами; преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

Такое положение существует до тех пор, пока судебный акт, в котором установлены эти факты, не будет отменен в порядке, определенном законом. Если в рамках предмета доказывания по двум различным делам ряд обстоятельств, которые следует установить, совпадает и арбитражный суд однажды уже сделал выводы относительно их наличия, суд не может по общему правилу прийти к другим выводам при рассмотрении дела с участием тех же лиц.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что факт заключения контракта установлен судами в рамках дела А60-21810/20019, обстоятельства установленные данным судебным актов имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела и не подлежат доказыванию вновь.

Между тем как указано в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.11.2014 № 2528-О в системе действующего правового регулирования предусмотренное частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основание освобождения от доказывания во взаимосвязи с положениями части 1 статьи 64 и части 4 статьи 170 того же Кодекса означает, что только фактические обстоятельства (факты), установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21 марта 2013 года № 407-О, от 16 июля 2013 года №, от 24 октября 2013 года № 1642-О и др.).

Данная норма освобождает от доказывания фактических обстоятельств дела, но не исключает их различной правовой оценки, которая зависит от характера конкретного спора (определение Верховного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 № 307-АД18-976).  

Согласно части 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, устанавливаются судом на основании доказательств по делу, содержащих сведения о фактах.

Обращаясь с исковым заявлением по настоящему делу Учреждение ссылается на то, что при выполнении работ по контракту ответчиком были использованы материалы, не предусмотренные условиями контракта, изменения в контракт не вносились, стоимость использованных материалов значительно ниже, чем стоимость материалов, которые следовало применить.

На основании чего  истец полагает, что получив оплату за работы, выполненные с использованием иных материалов по стоимости работ и материалов заложенных при заключении контракта, на стороне ответчика возникло неосновательное обогащение в размере 4209024,24 руб.

Ответчик, возражая на исковые требования, не оспаривает, что материал им были заменены, однако, указывает, что по техническим характеристикам они не отличаются от согласованных по условиям контракта материалам, ссылается, что заказчик знал о заменен материалов и принял работы без возражений.

Кроме того, ответчик ссылается на имеющуюся судебную практику по делу № А60-43502/2019.

Судом ссылки на судебный акт по делу № А60-43502/2019 рассмотрены и отклонены, поскольку исходя из установленных судом обстоятельств при рассмотрении названного дела судебных акт принят по иным обстоятельствам, а именно о взыскании стоимости дополнительных работ.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Согласно ст. 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных  нужд  подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со ст. 768 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по муниципальным и государственным контрактам на выполнение подрядных работ в части, не урегулированной Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд - Федеральный закон от 05.04.2013  № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), который регулирует в соответствии со ст. 1 процедуру определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 Федерального закона, а также особенности исполнения контрактов.

Согласно п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По смыслу п. 1 ст. 711 и п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ. 

Как следует из материалов дела, спорные работы были переданы заказчику по актам о приемке выполненных работ формы КС-2 № 2, 3, 7, 9, 10, 16, 17, 20, 21.

При рассмотрении настоящего дела судом установлено, что акт подписаны сторонами без возражений и замечаний, оплаты за работы, заактированные в данных актах произведены. Данные обстоятельства сторонами не оспаривались и подтверждены суду в ходе рассмотрения дела.

Истец не оспаривая сам факт приемки и оплаты работ по данным актам, а также факт использования результата работ на протяжении всего времени с момента приемки, отсутствия демонтажа результат работ, ссылается на то, что работы были оплачены по завышенной цене в связи с заменой материалов подрядчиком.

Согласно ст.8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе и вследствие неосновательного обогащения. 

В соответствии с п. 1, 2 ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли. 

Из содержания указанной нормы права следует, что для возникновения обязательства вследствие неосновательного обогащения необходимо наличие одновременно двух обстоятельств: обогащение одного лица за счет другого и приобретение или сбережение имущества без предусмотренных законом, правовым актом или сделкой оснований. При этом, наличие указанных обстоятельств в совокупности должно доказать лицо, обратившееся с соответствующими исковыми требованиями. 

Таким образом, для возникновения обязательств из неосновательного обогащения необходимы приобретение или сбережение имущества за счет другого лица, отсутствие правового основания такого сбережения или приобретения, отсутствие обстоятельств, предусмотренных ст. 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. 

При этом наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает последнего права представить суду возражения по объему и стоимости работ (пункт 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"). 

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Безусловно, заказчик вправе оспаривать фактический объем, качество и стоимость выполненных работ (п.12,13 Информационного письма Президиума высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51), при этом данные обстоятельства подлежат установлению по общим правилам доказывания, предусмотренными Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а представленный в обоснования заявленных требований по настоящему иску расчет заказчика является одним из письменных доказательств по делу, подлежит исследованию и оценке наряду с иными доказательствами. 

Поскольку установление факта использования иных материалов, их стоимости требует наличия специальных познаний, по делу назначена судебная экспертиза.

Экспертиза по делу проведена, заключение эксперта представлено в материалы дела.

Согласно положениям ч. 4, 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами.

Требования к содержанию заключения эксперта содержатся в ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Нарушений положений указанной статьи судом не установлено.

Судом учтено, что из постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" следует, что проверка достоверности заключения эксперта слагается из нескольких аспектов: компетентен ли эксперт в решении вопросов, поставленных перед экспертным исследованием, не подлежит ли эксперт отводу по основаниям, указанным в Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соблюдена ли процедура назначения и проведения экспертизы, соответствует ли заключение эксперта требованиям, предъявляемым законом. Основания несогласия с экспертным заключением должны сложиться при анализе данного заключения и его сопоставления с остальной доказательственной информацией.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные заключения экспертов, суд установил, что процедура назначения и проведения экспертизы соблюдена, заключения экспертов соответствуют предъявляемым законом требованиям (статья 86 АПК РФ), в связи с чем пришел к выводу о том, что оснований для признания данных экспертных заключений ненадлежащим доказательством не имеется.

При этом суд исходит из того, что эксперты предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо неверного заключения. Нарушения экспертом основополагающих методических и нормативных требований при его производстве не установлены.

Оснований не доверять выводам эксперта, предупрежденного об уголовной  ответственности, принимая во внимание  изложенные экспертами дополнительные пояснения по всем возникшим у суда и у сторон вопросам,  не имеется. 

Заключение экспертов достаточно мотивировано, выводы  экспертов ясны, противоречия  в выводах отсутствуют. 

Доказательств, опровергающих выводы экспертного заключения, основанные на исследовании объекта экспертизы, представленных документов, в материалы дела не представлено (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

Судом принято во внимание, что стороны в судебном заседании 11.03.20 пояснили суду, что с выводами экспертов согласны, возражений не имеется.

На вопрос ответчика экспертами даны письменные пояснения.

При проведении исследований экспертами установлено, что все объемы работ по спорным позициям, заактированные в актах о приемке выполненных работ соответствуют и отвечают условиям, заложенным в Локальных сметных расчетах, и условиям контракта.

По результатам сравнительного анализа фактически выполненных работ и заактированных в актах формы КС-2, обществом «Юнивест-строй» было установлено, что фактические выполненные работы, заактированные в актах формы КС-2: № 20 от 12.10.2018 (по смете 02-01-02) полы; № 2 от 21.08.2018 (по смете 02-01-02) полы; № 16 от 20.09.2018 (по смете 02-01-02) полы; № 3 от 21.08.2018 (по смете 02-01-04) стены; № 7 от 20.09.2018 (по смете 02-01-04) стены; № 17 от 20.09.2018 (по смете 02-01-03) потолок; № 21 от 12.10.2018 (по смете 02-01-03) потолок; № 9 от 20.09.2018 (по смете 02-01-08) соуз; № 10 от 20.09.2018 (по смете 02-01-03) пс соответствуют условиям контракта заложенными в локально сметных расчетах.

При проведении ремонтных работ в журнал научного руководства и авторского надзора № 38-05-31/29 от 27.07.2018; (при проведении работ по сохранению объектов культурного наследия) начало работ 27.07.2018 наименование объекта культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>. Представителем проектной организации – общество «Строительная компания Еврострой» осуществляющей научное руководство и авторский надзор в лице ведущего архитектора ФИО6 внесены изменения в используемые материалы и оборудование заложенных в научно-проектную документацию и в техническое задание приложение №1 Контракта.

27.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесены фактические изменения по замене материалов керамической плитки для облицовки стен и откосов в санузлах: Плитки. Керамо Марации «Юнона» цвет белый, размер 250*400*8мм (Технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материала заложены требованием проектной документации включённой в техническое задание в Государственный контракт № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1, п/п 16);

Заменить на керамическую облицовочную плитку:

- Миланезе Дизайн ПО Lasselsberger Ceramics цвет белый; глянцевая размер 600*200мм;

- Плитка. Керамо Марации «Юнона» цвет черный, размер 250*400*8мм. (Технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материала заложены техническим заданием и требованием проектной документации включённой в Государственный контракт № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1, п/п 17);

Заменить на керамическую облицовочную плитку:

- Плитка Миланезе Дизайн ПО Lasselsberger Ceramics цвет черный; глянцевая размер 600*200мм;

Фактически примененная декоративная керамическая глазурованная плитка Миланезе Дизайн ПО Lasselsberger Ceramics соответствует техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам), которые подтверждены: Сертификатом соответствия, № РОСС RU.НА34.Н01853, № 0102558. Срок действия 04.04.2018 по 03.04.2021, пытка и плитка с декоративными элементами керамические глазурованная для внутренней облицовки стен. Соответствует требованиям нормативных документов ГОСТ 6141-91 (СТ СЭВ 2047-88) «Плитки керамические глазурованные для внутренней облицовки стен. Технические условия».

Стоимость декоративной глазурованной керамической плитки не соответствует условиям заложенным в локальном сметном расчете № 02-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей».

- Гранитные плиты производитель Fox Brown Финляндия 400*400*20мм. Цвет коричневый с черными вкраплениями (технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материалов заложены техническим заданием и требованиями проектной документации включённых в Государственный контракт № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1 Техническое задание, № п/п 38);

Заменить:

- на «Дымовские» гранитные плиты, размер 400*400*20мм добывается на Елизовском месторождений.

Фактически примененные материалы «Дымовские» гранитные плиты соответствуют техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам), которые подтверждены сертификатом качества №1. на блоки из грано-сиенитов, окраска – розовато-темно-коричневая с сиреневым оттенком, месторождение «Елизовское».

Прошедшим испытания по ГОСТу 9479-98 «Блоки из горных пород для производства облицовочных, архитектурно-строительных, мемориальных и других изделий», «Технические условия» подтверждены предоставленным Санитарно-Эпидемиологическом заключением №78.01.13.571.П.005233.10.06 от 31.10.2006г, №0835791. Настоящие санитарное-эпидемиологическое заключение удостоверяется, что продукция: Блок и изделия из природного камня месторождения грано-сиенитов «Елезовское» (Ленинградская область, Выборгский район, пос. Дымово) изготовлен в соответствии с документами изготовления ГОСТ 9479*-98.

Стоимость, гранитных плит «Дымовские» не соответствует условиям заложенным в локально сметном расчете № 02-01-02 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт полов в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей».

- Гранитные плиты производитель Pannafragola бразилия 400*400*20мм. Цвет светло с темно серыми и коричневыми вкраплениями (технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материалов и оборудования заложенные техническим заданием и требованиями проектной документации включённых в Государственный контракт № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1 Техническое задание, № п/п 39).

Заменить:

- на Куртинские гранитные плиты 400*400*20мм окраска – коричневая, добывается в Алматинской области п. Курты, Республики Казахстан.

Фактически примененные материалы «Куртинские» гранитные плиты соответствуют техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам), которые подтверждены производителем ТОО «Курты», РК, Алматинская область, Жамбылский р-н ст. Казыбек, предоставленным «Протоколом испытания № 2793, Алматинского филиала АО «Национального центра экспертизы и сертификации», проводилось Испытательной лабораторией пищевой продукций; Аттестат аккредитации № KZ.И.024060 от 10.07.2014г до 01.07.2019г. Прошедшим испытания проводились на блока из грано-сиенитов, на заявленную продукцию месторождения ГОСТ 30108-94 пр.А «Блоки из горных пород для производства облицовочных, архитектурно-строительных, мемориальных и других изделий.

Технические условия» и предоставленное информационное письмо ВНИИС «Всероссийское научно-исследовательский институт сертификаций» Исх. 101/КС/390 от 03.05.2017г. Генеральному директору ООО «Геогран» ФИО7, 107076, 

<

...>.

Стоимость, гранитных плит «Куртинские» не соответствует условиям заложенным в локально сметном расчете № 02-01-02 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт полов в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей».

28.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесено фактическое изменения по замене материалов в отделку покрытия пола помещении 432:

- Модуль, паркет, Светлая модель №55 Дуб натуральный, Россия 415*418 23,5мм. (технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материалов и оборудования заложены техническим заданием и требованиями проектной документации включённых в Государственный контракт № ОАЭФ 03-18 ОТ 16.07.2018, приложение 1. Техническое задание, п./п. 46).

Заменить:

- на модуль паркетный инженерный Oak Natur, художественный. Дуб натуральный.

Модуль паркетный Oak Natur, техническими и функциональными характеристиками (потребительскими свойствами) материалов соответствует условиям Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018г, что подтверждено информационным письмом от 06.08.2013г, №С5 -21/356 от Закрытого акционерного общества «Региональный Орган по Сертификации и Тестированию»; 117418,

<

...>: что щиты паркетные Код ОКП 536182, не подлежат обязательной сертификации и декларированию в Системе сертификации ГОСТ.

Стоимость модульного паркета Oak Natur не соответствует условиям заложенным в  локальном сметном расчете № 02-01-02 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт полов в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей».

29.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесены изменения в конструкцию и покрытия полов:

- Смесь сухую гидроизоляционную обмазочную "АкваНАСТ-А", заложенную в Локальном сметном расчете 02-01-02 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт полов в подвале и помещениях 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов 04.3.02.09-0801.

Заменить:

- на смесь сухую гидроизоляционную обмазочную «Mape: mapegum WPS», заложенную условиями Государственного контракта, приложение 1, Техническое задание, № п./п. 42.

Сухая гидроизоляционная обмазочная смесь «Mape: mapegum WPS», использовалась в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018.

Технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материала заложены в приложении 1. Техническое задание, п./п. 42 и подтверждены информационным письмом ЗАО "Региональный Орган по Сертификации и Тестированию" от 30.10.2012 №230/7-05/263а Закрытое Акционерное Общество «Региональный орган по сертификации и тестированию». 117418, 

<

...>, материал Код ОКП 573006 не подлежат обязательной сертификации и декларированию в Системе сертификации ГОСТ.

29.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесены изменения по замене материалов в отделку потолков:

- Раствор силикатный упрочняющий Remmers "Silicatfestiger"-РАСХОД 4,2кг на 1м2заложенный в Локальном сметном расчете 02-01-03 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), потолков и балок помещений подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов 1.7.10.13-0064.

Заменить:

-на раствор универсальный силикатный упрочняющий раствор Remmers «Betofix RM» для быстрого ремонта бетона, заложенный условием Государственного контракта, приложение 1, Техническое задание, п./п. 11.

Раствор универсальный силикатный упрочняющий «Remmers Betofix RM», использовался в соответствии условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала заложены в приложение 1. Техническое задание, п./п. 11 и подтверждены, предоставленным Сертификатом соответствия Системы Добровольной Сертификации в Области Пожарной Безопасности Регистрационный РОСС RU.И 1238.04ЖРТО; № АПБ.DE.ОС002/2.Н00321. Срок действия с 18.12.2015г по 17.12.2018г, 000598, Заявитель ООО «РЕММЕРС»,

<

...>; на сухую смеси строительное, торговой марки «Rammers»;

- Краску Remmers "Siliconharzfarbe LA"(Funcosil Siliconharzfarbe LA белая расход) 0,3л. на 1м2, заложенную в Локальном сметном расчете 02-01-03 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), потолков и балок помещений подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 61 01.7.10.07-0042.

Заменить:

- на краску Remmers «Schimmel-Sanierfarbe», заложенную условиями Государственным контрактом, приложение 1. Техническое задание, п./п. 10.

Краска Remmers «Schimmel-Sanierfarbe», использовалась в соответствии с условиям Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала, заложены в приложение 1. Техническое задание, п./п. 10 и подтверждены предоставленным Свидетельством о государственной регистрации RU.67 СО 01015 Е 001390 05 11, от 23 мая 2011г., № 0079059 таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации: Грунтовка, гидрофобизирующия пропитка, краска на водной основе для подготовки и защиты минеральных поверхностей, торговой марки Remmers изготовлена в соответствии документами нормами производителя соответствии продукций единым санитарно-эпидемиологическим и гигиеническим требованиям товарам, подлежащим санитарно- эпидемиологическому надзору;

- Смывку Алькутекс шмутцлозер универсальная, водоэмульсионная, РЕММЕРС расход 0,2кг на 1м2 заложенную в Локальном сметном расчете 02-01-03 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), потолков и балок помещений подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов 14.5.09.08-0002.

Заменить:

-на смывку Remmers «BFA», заложенную условиями Государственного контракта, приложение 1 Техническое задание п./п. 37.

Смывка Remmers «BFA» использовалась в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала, заложены в приложение 1. Техническое задание, № п./п. 37 и подтверждены предоставленным информационном письмом № 01-11/229 от 04.07.2013. Орган по Сертификации продукции Общество Ограниченной Ответственностью «Серконс» от ООО «Реммерс», аттестат аккредитации: № РОСС RU.0001.11АВ28, Россия, 

<

...>, Дербеневская ул., д.20 стр. 16. Материал Код ОКП 238560, не подлежит обязательному подтверждению соответствия;

- Шпатлевку минеральную Remmer "Feinspachtel" заложенную в Локальном сметном расчете 02-01-03 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), потолков и балок помещений подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 01.7.10.14-0042.

Заменить:

-на универсальную шпатлевку для заполнения и выравнивания Remmer «Multispachtel», заложенную условиями Государственного контракта приложение 1, п/п 35.

Универсальная шпатлевка для заполнения и выравнивания Remmer «Multispachtel», использовалась в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала заложены в приложение 1. Техническое задание, п./п. 35 и 73 подтверждены предоставленным Сертификатом соответствия Системы Добровольной Сертификации В Области пожарной безопасности ренистрационный № росс RU.И 1238.04ЖРТО; №АПБ.DE .ОС002/2.Н00321 Действия с 18.12.2015 по 17.12.2018, 000598, Заявитель ООО «РЕММЕРС». Москва ул. Маршала Соколова, дом 5, 123060, на сухую строительную смесь, торговой марки «Rammers».

29.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесено изменения по замене материалов в отделку стен:

- Краску Remmers "Siliconharzfarbe LA"(Funcosil Siliconharzfarbe LA) белая расход 0,3л. на 1м2, заложенную в Локальном сметном расчете 20-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1 ,2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 01.7.10.14-0042.

Заменить:

-на краску Remmers «Schimmel-Sanierfarbe», заложенную условиями Государственного контракта, приложение 1. Техническое задание п./п. 10.

Краска Remmers «Schimmel-Sanierfarbe», использовалась в соответствии с

условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) материала заложены в приложение 1. Техническое задание, п./п. 10 и подтверждены предоставленным Свидетельством о государственной регистрации RU.67 СО 01015 Е 001390 05 11, от 23 мая 2011г., № 0079059 таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации, Грунтовка, гидрофобизирующия пропитка, краска на водной основе для подготовки и защиты минеральных поверхностей, торговой марки Remmers изготовлена в соответствии документами нормами производителя соответствии продукций единым санитарно-эпидемиологическим и гигиеническим требованиям товарам, подлежащим санитарно- эпидемиологическому надзору.

30.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесено изменение по замене материалов в отделку полов:

- Грунтовка эпоксидная двухкомпонентная на водной основе MASTERNJP P 686W компонент А заложенная в Локальный сметный расчет 02-01-02 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт полов в подвале и помещениях 1, 2, 3, 4 этажей», шифр расценки и код ресурсов: 14.4.01.09-0417.

Заменить:

- на водную грунтовку Loba WS Easy Prime. заложенную условиями Государственного контракта, приложение 1 Техническое задание п./п. 47.

Водная грунтовка Loba WS Easy Prime, использовалась в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала, заложены в приложение 1. Техническое задание п./п. 47.

30.07.18 представителем проектной организации - общество «Строительная компания Еврострой» внесены изменения по замене материалов в отделку стен;

- Грунтовку-антисептик (против грибков и плесени) "БЮИРС" Гидрофоный  специализированный", заложенную в Локальный сметный расчет 20-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 14.2.06.03-0201.

Заменить:

- на грунтовку-антисептик (против грибков и плесени), Remmers Adolit M flüssig гидрофобной специализированной, заложенную условиями Государственного контракта, приложение 1. Техническое задание п./п. 29.

Грунтовка-антисептик (против грибков и плесени), Remmers Adolit M flüssig гидрофобная, использовалась в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала заложены в приложение 1. Техническое задание, п/п 29 и подтверждены предоставленным информационным письмом № 01-11/229 от 04.07.2013г. Орган по Сертификации продукции Общество Ограниченной Ответственностью «Серконс» от ООО «Реммерс», аттестат аккредитации: № РОСС RU.0001.11АВ28, Россия, 

<

...>, Дербеневская ул., д. 20 стр. 16. Материал Код ОКП 238650 не подлежит обязательному подтверждению соответствия.

- Раствор сульфатоустойчивый Remmtrs "Vorspritzmortel" заложенный в Локальном сметном расчете 20-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные  работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 01.7.10.14-0012.

Заменить:

-на грунт противосоляной обработки поверхности стен Remmers "Sulfatex Flussig" заложенный условиями Государственного контракта, приложение 1. Техническое задание п./п. 30.

Грунт противосоляной обработки поверхности стен Remmers "Sulfatex Flussig", использовался в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018. Технические и функциональные характеристики (потребительские свойствам) материала, заложение в приложении 1. Техническое задание п./п. 30 и подтверждены предоставленным информационным письмом № 01-11/229 от 04.07.2013г.

Органа по Сертификации продукции Общество Ограниченной Ответственностью «Серконс» от ООО «Реммерс», аттестат аккредитации: № РОСС RU.0001.11АВ28, Россия, Москва, 115114, Дербеневская ул., д. 20 стр. 16. Материал Код ОКП 238650 не подлежит обязательному подтверждению соответствия.

- Штукатурку санирующую однослойную волокносодержащую Remmers "Sanierputz spezial, заложенную в Локальном сметном расчете 20-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей»; шифр расценки и код ресурсов: 01.7.10.14-0052.

Заменить:

- на штукатурку санирующую Remmers Sanierputz altweiss, но не отвечающую условиям Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, а именно не соответствует условиям заложенным в локальном сметном расчете 02-01-04 «Страхование объекта культурного наследия: производственные работы, реставрация (сопутствующие работы), ремонт стен в помещениях подвала и 1, 2, 3, 4 этажей».

Штукатурка санирующая Remmers Sanierputz altweiss, соответствует техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам) материала заложенным в соответствии с условиями Государственного контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018 и подтверждены предоставленным свидетельством о государственной регистрации RU 67 CO.01.015Е 001390.05.11 от 23.05.2011г. Таможенного Союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федераций, № 0079059 продукция, штукатурка, сухие смеси торговой марки Remmers.

31.07.18 представителем проектной организации, ООО «Строительная компания Еврострой» внесены замены по замене инженерного оборудования в систему оповещения и управления эвакуацией и систему пожарной сигнализации:

- Извещатель пожарный ручной ИПР-513-3А, заложенный в Локальном сметном расчете 02-01-09 «Приспособление объекта культурного наследия для современного использования: производственные работы, проводимые в целях создания условий для современного инженерно-технического обеспечения - система пожарной сигнализации»;шифр расценки и код ресурсов: 61.2.02.03-0026.

Заменить:

- на извещатель пожарный ручной Балид С2000Р-ИПР заложенный условиямиГосударственного контракта, приложение 1. Техническое задание п./п. 89;

Извещатель пожарный ручной Балид С2000Р-ИПР соответствует условиям, заложенным в Научной-проектной документацией «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>», Раздел 3. Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация», Основной комплект рабочей документации. Пожарная сигнализация, Том 4, книга 26, шифр К01/16-ПС, стадия «Р» лист 2. Описание используемого прибора, лист 1.12 «Схема структурная» техническое обозначение *ВТМ*. Технические и функциональные свойства оборудования подтверждены, предоставленным техническим паспортом на извещатель пожарный ручной радиоканальный «С200Р-ИПР» АЦДР .425211.011 ЭТ).

- Блок расширитель адресный ("адресная метка"), марка, заложенный в Локальном сметном расчете 02-01-09 «Приспособление объекта культурного наследия для современного использования: производственные работы, проводимые в целях создания условий для современного инженерно-технического обеспечения - система пожарной сигнализации»; шифр расценки и код ресурсов: шифр расценки и код ресурсов: 61.2.07.06-0003.

Заменить:

- на Блок расширитель адресный ("адресная метка"), марка "С2000-АР2.заложенный условиями Государственного контракта, приложение 1 Техническое задание, п./п. 177;

Блок расширитель адресный ("адресная метка"), марка "С2000-АР2 соответствует условиям, заложенным в Государственном контракте, приложение 1. Техническое задание п./п. 177 и Научной-проектной документацией «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>», Раздел 3. Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация», Основной комплект рабочей документации». Пожарная сигнализация, Том 4, книга 26, шифр К01/16-ПС, стадия «Р», лист 2, «Схема структурная» техническое обозначение «АР1» .

- Извещатель пожарный дымовой ДИП-44А, заложенный в Локальном сметном расчете 02-01-09 «Приспособление объекта культурного наследия для современного использования:

производственные работы, проводимые в целях создания условий для современного инженерно-технического обеспечения - система пожарной сигнализации»; шифр расценки и код ресурсов: 61.2.02.03-0026.

Заменить:

- на извещатель пожарный дымовой С2000-Р ДИП.

Извещатель пожарный дымовой С2000-Р ДИП техническими и функциональными характеристиками (потребительским свойствам) соответствует условиям, заложенным в Государственном контракте № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1. Техническое задание п./п. 178 и соответствует Научной-проектной документаций «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>», Раздел 3. Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация». Основной комплект рабочей документации.

Пожарная сигнализация, Том 4, книга 26, шифр К01/16-ПС, стадия «Р» лист 2, «Схема структурная» техническое обозначение *ВТН*. Технические функциональные характеристики и подтверждены техническим паспортом на извещатель пожарный точечный дымовой оптико-электронный, адресно-аналоговый радиоканальный «С2000Р-ДИП», АЦДР .425232.008 ЭТ;

- Оборудование " Приток-А-4(8) не предусмотренное проектом и сметой.

Заменить:

- на прибор контролер охранно-пожарный РРОП-И.

Прибор контролер охранно-пожарный РРОП-И технические и функциональные характеристики (потребительские свойства), соответствуют условиям, заложенным в Государственном контракте № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1. Техническое задание п./п. 64 и соответствует Научной-проектной документацией «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>» Раздел 3. Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация». Основной комплект рабочей документации. Система оповещения людей о пожаре и управление эвакуацией, Том 4, книга 27, шифр К01/16-СОУЭ, стадия «Р» Лист 2, «Схема структурная» техническое обозначение- *MR1…MR4* Описание используемых приборов Лист 1.6. 

Оборудование; «РРОП2», заложенное в Локальном сметном расчете 02-01-08 «Приспособление объекта культурного наследия для современного использования: производственные работы, проводимые в целях создания условий для современного инженерно-технического обеспечения - система оповещения и управления эвакуацией» шифр расценки и код ресурсов – цена поставщика.

Заменить:

- на радиорасширитель РРОП2 .

Прибор радиорасширитель РРОП2 «Стрелец" техническими и функциональными характеристиками (потребительским свойствам), соответствует условиям, заложенным в Государственном контракте № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018, приложение 1. Техническое задание п/п 56 и Научной-проектной документацией «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>», Раздел 3, Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация». Основной комплект рабочей документации. Система оповещения людей о пожаре и управление эвакуацией, Том 4, книга 27, шифр К01/16-СОУЭ, стадия «Р» Лист 2, «Схема структурная», техническое обозначение- *MR5…MR16*. Описание используемых приборов Лист 1.9.

- Оборудование Извещатель магнитоконтактный поверхностный, марка 4939SN-WH заложенный в Локальном сметном расчете 02-01-08 «Приспособление объекта культурного наследия для современного использования: производственные работы, проводимые в целях создания условий для современного инженерно-технического обеспечения – система оповещения и управления эвакуацией» шифр расценки и код ресурсов: 61.02.01.06-0001.

Заменить:

- на извещатель магнитоконтактный поверхностный, марка РИГ ИО 10210-4. 

Извещатель магнитоконтактный поверхностный, марка РИГ ИО 10210-4 техническими и функциональными характеристиками (потребительскими свойствами), соответствует условиям, заложенным в Государственном контракте № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018 приложение 1. Техническое задание, п/п 56 и Научной-проектной документацией «Объект культурного наследия «Здание Оперного театра, в котором 8 ноября (26 октября) 1917 на открытом заседании Екатеринбургский Совет рабочих и солдатских депутатов провозгласил установление советской власти в городе и на Урале» по адресу: 

<

...>», Раздел 3. Проект ремонта и реставрации и приспособления. Стадия «Рабочая проектная документация». Основной комплект рабочей документации. Система оповещения людей о пожаре и управление эвакуацией, Том 4, книга 27. шифр К01/16-СОУЭ, стадия «Р» Лист 2, «Схема структурная» техническое обозначение- *1AS*. Описание используемых приборов Лист 1.12.

По результатам проведенного исследования эксперты пришли к выводу о том, что фактическая стоимость выполненных работ с фактически примененными материалами по закрытым актам приемки выполненных работ по форме КС-2 обществом «Юнивест-строй»: № 17 от 20.09.2018 (по смете 02-01-03) потолки; № 21 от 12.10.2018 (по смете 02-01-03) потолки на сумму 1738620,62руб., № 9 от 20.09.2018 (по смете 02-01-08) соуз на сумму 551460,82руб., № 10 от 20.09.2018 (по смете 02-01-03) пс на сумму 223589,42руб. соответствует условиям контракта № ОАЭФ 03-18 от 16.07.2018 и примененным ценам, заложенным в локальных сметных расчетах.

Между тем экспертами установлено, что фактическая стоимость выполненных работ с фактически примененными материалами по закрытым актам приемки выполненных работ по форме КС-2 общества «Юнивест-строй» № 20 от 12.10.2018 (по смете 02-01-02) полы; № 2 от 21.08.2018 (по смете 02-01-02) полы; № 16 от 20.09.2018 (по смете 02-01-02) полы на сумму 4 464 680,8руб.; № 3 от 21.08.2018 (по смете 02-01-04) стены; № 7 от 20.09.2018 (по смете 02-01-04) стены на сумму 2538346,52руб. не соответствует стоимости работ с замененными материалами, предусмотренными контрактом:

- цена «Дымовских» плит определена Отчетом №109-Л об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества (в количестве 85 наименований). Дата проведения оценки 12.02.2019г п.п. 27. Плита полированная гранитная 400*400*20, месторождение Дымовское, цена 4560руб/м2 (четыре тысячи пятьсот шестьдесят руб.), что не соответствует предоставленным актам приёмки выполненных работ составленных по форме КС-2 акт №20 от 12.10.2018г, Раздел 1; Подвал и 1 этаж. Подраздел 1.3: Тип пола 1 -441,9м2 (смета п. 24), (шифр расценки и коды ресурсов 11-01-031-09; устройство покрытий из мраморных плит при количестве плит на 1м2 до 10шт);

- цена «Куртинских» плит определена Отчетом №109-Л об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества (в количестве 85 наименований). Дата проведения оценки 12.02.2019г п.п. 28, плита полированная гранитная 400*400*20, месторождение Куртинское, цена 3530руб/м2(четыре тысячи пятьсот шестьдесят руб.), что не соответствует предоставленным актам приёмки выполненных работ составленных по форме КС2 акт №20 от 12.10.2018г, Раздел 1; Подвал и 1 этаж. Подраздел 1.3: Тип пола 1 -441,9м2 (смета п. 24), (шифр расценки и коды ресурсов 11-01-031-09; устройство покрытий из мраморных плит при количестве плит на 1м2 до 10шт);

- цена щитов паркетных определена по закупочной стоимости. Цена поставщика подтверждена предоставленной Товарной накладной № 173 от 16.08.2018г. Цена составляет 4580руб/м2. (четыре тысячи пятьсот восемьдесят руб.), что не соответствует цене заложенной в актах приёмки выполненных работ составленных по форме КС2 АКТ №2 от 21.08.2018г и АКТ№16 от 20.09.2018г и Раздел 4. 4 этаж, Подраздел 4.4: Тип пола паркет =67,07м2. помещение 432 -56,8м2 (смета п. 163), шифр расценки и коды ресурсов 11-01-035-01; устройство покрытий из щитов паркетных;

- цена облицовочной керамической плитки определена Отчетом №109-Л об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества (в количестве 85 наименований). Дата проведения оценки 12.02.2019г п.п.24. Плитка Миланезе Дизайн ПО Lasselsberger Ceramics цвет белый; глянцевая размер 600*200мм цена 840руб/м2, и п.п. 24: Плитка Миланезе Дизайн ПО Lasselsberger Ceramics цвет черный; глянцевая размер 600*200мм цена 840руб/м2, что не соответствует предоставленным актам приёмки выполненных работ, составленных по форме КС2 №7 от 20.09.2018 отделка стен и откосов сан. узлах (смета п. 101, 102, 116, 117, 128, 129, 141, 142, 157, 178), (Облицовка на клее из сухих смесей с карнизными, плинтусами и угловыми плитками в общественных зданиях по кирпичу и бетону шифр расценки и коды ресурсов 15-01-020-11);

- цена материала Штукатурка санирующая однослойная волокносодержащая Remmers "Sanierputz Aitweiss" определена Отчета №109-Л об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества(в количестве 85 наименований), Дата проведения оценки 12.02.2019г п.п. 35.

Штукатурка санирующая однослойная волокносодержащая Remmers "Sanierputz Aitweiss", цена 159руб 12 коп./кг. что не соответствует предоставленным актам приёмки выполненных работ, составленных по форме КС2 АКТ №3 от 21.08.2018: (Штукатурка санирующая однослойная волокносодержащая Remmers "Sanierputz Aitweiss" шифр расценки и код ресурсов: 01.7.10.14-0012) (смета п.172).

В результате исследования эксперты производят расчеты согласно которых стоимость фактически выполненных работ по актам КС-2 № 20, 2, 16 составляет в сумме 3028472,44 руб., по актам КС-2 № 3,7 – 2393893,07 руб.

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства в совокупности суд пришел к выводу о том, что действительно по ряду позиций отраженных в актах была произведена замена материалов. 

В соответствии с  ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 настоящего Федерального закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Доказательств того, что в контракт были внесены изменения по заменен материалов в дело не представлено. 

При этом в материалы дела не представлены доказательства того, что при состоявшейся замене материалов материал заменен на обладающий улучшенными свойствами  по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

Однако, отсутствуют и доказательства того, что замена материал произведена на материал, обладающий худшими характеристиками, чем указано в контракте. Не установлено данное обстоятельство и в ходе проведения экспертизы.

Суд обращает внимание на то обстоятельство, что заказчик не оспаривает потребительскую ценность результата работ, не указывает о намерении демонтировать результат работ, как не соответствующий требованиям контракта. 

Судом принято во внимание, что замена материалов согласовывалась сторонами. 

Между тем суд исходит из того, что при наличии расхождений приоритет в силу ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации должен быть у технического задания, которое определяет виды и объемы работ. 

При этом с учетом состоявшейся замены материалов суд полагает, что оплата за выполненные работы должна производиться с учетом рыночной стоимости фактически примененных материалов, иное влечет неосновательное обогащение на стороне подрядчика.

Судом рассмотрены и отклонены доводы подрядчика о том, что в связи с согласованием сторонами условия о твердой цене договора  подрядчик, осуществивший замену материала, сохраняет право на оплату по расценкам, согласованным в локальных сметных расчетах.

В силу п. 6 ст. 709 Гражданского кодекса Российской Федерации  подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

На основании п. 1 ст. 710 Гражданского кодекса Российской Федерации  в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

Экономия подрядчика подразумевает выгоду подрядчика, получаемую им в результате применения оптимальных и наиболее эффективных способов выполнения тех объемов работ и проектных решений, которые предусмотрены проектной документацией, а не вызваны сокращением проектных объемов работ или изменением проектных решений в сторону более дешевых и завышением расценок при составлении сметной документации.

Подрядчиком выполнены работы по договору с использованием менее дорогостоящего материала, чем было предусмотрено по технической документации,  что по существу не оспаривается сторонами. 

Исходя из смысла данной правовой нормы, замена подрядчиком материалов экономией не являются, так как экономия подрядчика связана с усилиями последнего по использованию более эффективных методов выполнения работы, либо произошла вследствие изменения на рынке цен на те материалы и оборудование, которые учитывались при определении цены (аналогичный правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 09.06.2020 № Ф09-56/2020). 

Доказательств того, что подрядчиком были приняты какие-либо меры по экономии фактических расходов, в результате которых была достигнута экономия, суду не представлено.

Согласно п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 настоящего Кодекса.

Поскольку уменьшение стоимости фактически выполненных работ связано с заменой материалов, следовательно, доводы истца о том, что оснований для оплаты в большем размере, чем фактически выполнено, являются обоснованными. 

Иной подход противоречит принципам возмездности гражданско-правовых договоров, нарушает баланс интересов сторон, а также публичные интересы по целевому использованию бюджетных денежных средств. 

Таким образом, проанализировав все доказательства в совокупности, суд пришел к выводу о том, что требования истца подлежат частичному удовлетворению в размере 1558055 руб. 15 коп. Оснований для удовлетворения требований в большем размере судом не усмотрено.

        В соответствии с ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии со ст. 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные издержки наряду с государственной пошлиной включаются в состав судебных расходов.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

 Статьей 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Судом учтено, что истцом на депозит суда внесены денежные средства для оплаты услуг экспертов в размере 165000 руб.

Общая стоимость экспертизы составила 140000 руб.

Поскольку требования истца удовлетворены частично, пропорционально удовлетворенным требованиям с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы н проведение судебной экспертизы в размере 51814 руб.

Кроме того, в связи с частичным удовлетворением требований с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины в размере 16301 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Исковые требования удовлетворить частично.

  2. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью  "ЮНИВЕСТ-СТРОЙ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу  Федерального государственного бюджетного учреждения культуры «Екатеринбургский государственный академический театр оперы и балета» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) денежные средства в размере 1558055 руб. 15 коп., в возмещение расходов по оплате государственной пошлины денежные средства в размере 16301 руб., в возмещение расходов по оплате судебной экспертизы денежные средства в размере 51814 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». 

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. 

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

СудьяЮ.С. Колясникова