РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-154933/23-33-1269

г. Москва

07 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 11 октября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 07 ноября 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ласкиной С.О.

при ведении протокола помощником ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Комитета по экономике и стратегическому планированию администрации г. Иркутска

к ответчику: ФАС России

третье лицо: ООО «Мир развлечений», АО «Сбербанк  АСТ»

об оспаривании решения и предписания от 12.05.2023 года №04/10/18.1-189/2023,

при участии представителей

согласно протокола 

 

УСТАНОВИЛ:

Комитет по экономике и стратегическому планированию администрации г. Иркутска (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее – ответчик) о признании незаконными решения и предписания от 12.05.2023 года №04/10/18.1-189/2023.

Представитель Заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель Ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований, представил отзыв на заявление, указал на законность и обоснованность оспариваемых решения и предписания.

Представитель третьего лица (ООО «Мир развлечений») требования не признал по доводам отзыва на заявление.

Представитель третьего лица (АО «Сбербанк  АСТ»), будучи извещенным о принятии судом к рассмотрению заявленных требований в соответствии со ст. ст. 121, 122 АПК РФ надлежащим образом, ходатайств препятствующих рассмотрению дела не заявили, в связи, с чем спор рассмотрен, в том числе в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей заявителя, ответчика и третьего лица, оценив представленные доказательства, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

В соответствии с ч.1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом проверено и установлено, что срок обжалования, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов www.torgi.gov.ru (далее - официальный сайт) Организатором торгов 15.03.2023 размещено извещение № 22000142160000000014 по лотам №№ 2-4, 6, 8, 9 (далее - Извещение) о проведении аукциона на право заключения договоров на размещение нестационарных торговых объектов (далее - НТО), расположенных на территории города Иркутска (далее - Аукцион), согласно которому Аукцион проводится на сайте электронной площадки АО «Сбербанк АСТ» (далее также - Оператор), расположенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу www.sberbank-ast.ru (далее - сайт Оператора), дата и время начала подачи заявок на участие в Аукционе - 16.03.2023 в 10:00 (МСК+5), дата и время окончания подачи заявок на участие в Аукционе - 04.04.2023 в 18:00 (МСК+5), дата и время проведения Аукциона - 14.04.2023 в 10:00 (МСК+5).

В антимонопольный орган в порядке, предусмотренном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), поступила жалоба ООО «Мир развлечений» (далее - Общество) на действия (бездействие) Заявителя и Оператора при организации проведении Аукциона, из которой следовало, что последними нарушены положения законодательства Российской Федерации.

По результатам рассмотрения указанной жалобы Общества антимонопольным органом принято оспариваемое решение о признании её обоснованной в части действий Организатора торгов, исходя из следующего.

Так, ФАС России было установлено, что Аукцион проводится в соответствии с положениями Порядка организации и проведения торгов на право заключения договоров на размещение нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Иркутска или государственная собственность на которые не разграничена, утвержденного постановлением администрации города Иркутска от 14.03.2023 № 031-06-159/23 (далее - Порядок), регламента универсальной торговой платформы АО «Сбербанк-АСТ», утвержденного приказом генерального директора АО «Сбербанк-АСТ» от 10.11.2021, регламента АО «Сбербанк-АСТ» торговой секции «Приватизация, аренда и продажа прав», утвержденного приказом генерального директора АО «Сбербанк-АСТ» от 06.02.2023 (далее - Регламент).

Из поступившей в ФАС России жалобы Общества следовало, что Оператором при проведении Аукциона были неправомерно применены положения Правил проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, утвержденных приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 (далее - Правила), что выразилось в незаконном установлении шага Аукциона в размере 0,5 % вместо предусмотренных Аукционной документацией 5 % от начального размера платы за право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта. Установление АО «Сбербанк-АСТ» шага Аукциона ниже предусмотренного Аукционной документацией в 10 раз привело к увлечению срока проведения Аукциона, что нарушило права и законные интересы Общества как участника Аукциона.

Как указал Организатор торгов при рассмотрении жалобы Общества, им во исполнение пункта 20 Порядка шаг Аукциона установлен в размере 5 % от начального размера платы за право заключения договора на размещение НТО, что следует из Аукционной документации и Извещения, опубликованного на официальном сайте и сайте Оператора. Снижения шага Аукциона Заявителем в Аукционной документации предусмотрено не было.

Оператор при рассмотрении жалобы Общества указал, что Извещение опубликовано Организатором торгов на официальном сайте в разделе «Аренда, безвозмездное пользование, доверительное управление имуществом, иные договоры, предусматривающие переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, продажа имущества ФГУП» (приказ ФАС России от 10.02.2010 № 67) и было автоматически интегрировано на сайт Оператора в соответствующий раздел.

Указанный раздел сайта Оператора предусматривает снижение шага Аукциона до 0,5 % в соответствии с Правилами и Регламентом, вследствие чего в ходе Аукциона происходило последовательное снижение шага Аукциона до 0,5 %.

Пунктом 8 Порядка установлено, что организатором торгов на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта, расположенного на земельном участке, находящимся в муниципальной собственности города Иркутска, или государственная собственность на который не разграничена, выступает Комитет по экономике и стратегическому планированию администрации города Иркутска.

Согласно пункту 9 Порядка организатор торгов, в том числе разрабатывает аукционную документацию, организует подготовку и публикацию извещения о проведении торгов, размещает аукционную документацию на официальном сайте, на официальном портале администрации города Иркутска www.admirk.ru.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 20 Порядка аукционная документация должна содержать величину повышения начальной цены предмета торгов (шаг аукциона), определяемой организатором торгов в размере 5 % от начальной цены предмета торгов (лотов).

Антимонопольным органом установлено, что пунктом 4 Регламента государственной информационной системы «Официальный сайт Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.torgi.gov.ru», утвержденного приказом Казначейства России от 02.12.2021 № 38н, предусмотрено, что с использованием официального сайта - обеспечивается информационное взаимодействие официального сайта с электронными площадками, перечень операторов которых утвержден Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а именно предоставление с официального сайта на электронные площадки нормативно-справочной информации, информационных сообщений (извещений) и документации о проведении торгов, размещении информации, иной информации.

АО «Сбербанк-АСТ» включено в перечень операторов электронных площадок и специализированных электронных площадок, предусмотренных Федеральными законами от 05.04.2013 № 44-ФЗ, от 18.07.2011 № 223-ФЗ, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 12.07.2018 № 1447-р.

Таким образом, при публикации извещения о проведении торгов на официальном сайте происходит его автоматическая интеграция на сайт Оператора.

Согласно пункту 139 Правил шаг аукциона устанавливается в размере пяти процентов начальной (минимальной) цены договора (цены лота), указанной в извещении о проведении аукциона. В случае, если после троекратного объявления последнего предложения о цене договора ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении предложить более высокую цену договора, аукционист обязан снизить шаг аукциона на 0,5 % начальной (минимальной) цены договора (цены лота), но не ниже 0,5 % начальной (минимальной) цены договора (цены лота).

Разделом 11 Регламента определены особенности проведения торгов на право заключения договора аренды, договора безвозмездного пользования и иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, в том числе имущества ГУПов/МУПов.

В соответствии с пунктом 11.2 Регламента организатор процедуры создает извещение о проведении аукциона или конкурса посредством функционала официального сайта.

Согласно пункту 11.5.1 Регламента торговая сессия проводится путем последовательного повышения участниками начальной цены договора на величину, равную шагу аукциона.

Шаг аукциона устанавливается организатором процедуры в размере 5 % начальной цены договора (лота) и снижается в течение аукциона до 0,5 % начальной цены договора (лота).

В соответствии с пунктом 11.5.2 Регламента если в течение 10 (десяти) минут после предоставления лучшего текущего предложения о цене не поступило следующее лучшее предложение о цене, шаг аукциона снижается на 0,5 % начальной цены договора (лота). Последующие снижения шага аукциона происходят на 0,5 % начальной цены договора (лота) при отсутствии предложений о цене по истечении 10 (десяти) минут. В случае достижения шага аукциона значения, равного 0,5 % от начальной цены договора (лота) и отсутствия в течение 10 (десяти) минут предложений о цене, аукцион с помощью программно-аппаратных средств сайта Оператора завершается.

ФАС России установлено, что согласно Аукционной документации и извещению о проведении Аукциона шаг Аукциона установлен Организатором торгов в размере 5 %.

Вместе с тем, как указано выше, Извещение опубликовано Заявителем в разделе «Аренда, безвозмездное пользование, доверительное управление имуществом, иные договоры, предусматривающие переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, продажа имущества ФГУП» (приказ ФАС России от 10.02.2010 № 67), предусматривающем последовательное снижение шага Аукциона на            0,5 %.

Таким образом, при снижении в ходе проведения Аукциона шага Аукциона до 0,5 % Оператор действовал в соответствии с требованиями Правил и Регламента.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что в соответствии с Порядком публикация извещения относится к компетенции организатора торгов, ФАС России в оспариваемом решении пришла к выводу, что при публикации Извещения в разделе, предусматривающем последовательное снижение шага Аукциона на 0,5 %, Заявителем нарушены требования Порядка и Аукционной документации. Доказательств, свидетельствующих о направлении Оператору письма об интеграции сведений Извещения, опубликованного на официальном сайте, на сайт Оператора таким образом, чтобы шаг Аукциона составлял 5 %, Организатором торгов в антимонопольный орган не представлено.

В рамках полномочий, предоставленных антимонопольному органу статьями 18.1, 23 Закона о защите конкуренции, на основании Решения ФАС России Организатору торгов и Оператору выдано предписание от 12.05.2023, согласно которому в срок до 31.05.2023:

- Заявителю предписано отменить протоколы о результатах Аукциона от 17.04.2023 №№ 15, 28, 31, 27, 24, 17; обеспечить проведение процедуры Аукциона в соответствии с Порядком, Аукционной документацией; назначить новые дату и время проведения Аукциона; предоставить лицам, допущенным к участию в Аукционе, возможность внесения задатков для участия в Аукционе (в случае возвращения); продолжить проведение Аукциона с последних поданных ценовых предложений; разместить соответствующую информацию на официальном сайте, сайте Оператора и иных средствах массовой информации, в которых было опубликовано Извещение.

- АО «Сбербанк-АСТ»: уведомить лиц, признанных участниками Аукциона, о новых дате и времени проведения Аукциона, а также сроках внесения задатка (в случае возвращения); провести Аукцион на сайте Оператора в соответствии с требованиями Порядка, Регламента.

Заявитель ссылается на несоответствие Предписания ФАС России критериям исполнимости по мотивам заключения по итогам Аукциона соответствующих договоров, при этом обстоятельства их заключения антимонопольным органом в ходе рассмотрения жалобы Общества не выяснялись и не запрашивались.

В соответствии с частью 11 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции в случае принятия жалобы к рассмотрению антимонопольный орган размещает в течение трех рабочих дней со дня ее поступления информацию о поступлении жалобы и ее содержании на официальном сайте торгов или на сайте антимонопольного органа, направляет заявителю, организатору торгов, оператору электронной площадки, в конкурсную или аукционную комиссию, уполномоченный орган и (или) организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей, уведомление о поступлении жалобы и о приостановлении торгов до рассмотрения жалобы по существу.

Уведомление ФАС России от 02.05.2023 № 04/34216/23 (далее - Уведомление) о принятии жалобы Общества к рассмотрению направлено по электронной почте Обществу, Оператору и Организатору торгов 02.05.2023 и в эту же дату размещено на сайте антимонопольного органа (https://fas.gov.ru/). 

Заявитель в заявлении подтверждает факт получения Уведомления 03.05.2023.

При этом утверждение заявителя о том, что ФАС России не запрашивались сведения относительно заключения по результатам Аукциона соответствующих договоров противоречит содержанию Уведомления - на основании части 15 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции на Заявителя антимонопольным органом возложена обязанность по представлению, в том числе договора, заключенного с победителем торгов.

Как усматривается из Решения ФАС России (страница 6), обстоятельства заключения/незаключения соответствующих договоров по результатам Аукциона выяснялись антимонопольным органом и при непосредственном рассмотрении жалобы Общества - представитель Заявителя ФИО2 пояснил об отсутствии у Организатора торгов сведений о заключении таких договоров.

Организатор торгов, являющийся профессиональным участником рассматриваемых правоотношений, должен быть осведомлен о действующем правопорядке и о наличии соответствующего права у участников оспорить действия заказчика. Соответственно, такой организатор, если он является добросовестным, обязан воздерживаться от совершения действий, которые в дальнейшем нивелируют инструменты административной защиты, которыми может воспользоваться участник.

Положения ст. 18.1 Закона о защите конкуренции направлены на предоставление повышенных процессуальных гарантий участникам, чьи права ущемлены организаторами торгов, на оперативное получение защиты в административном порядке.

Невозможность буквального исполнения требований предписания (отмена протоколов, повторное проведение торгов), вызвана самими неправомерными действиями заявителя, не предоставившего ответчику своевременно сведений о заключении таких договоров.

Таким образом, поскольку Организатор торгов в нарушение требований части 15 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции не представил документы, обязательные к представлению, факт представления заключенных по результатам Аукциона договоров при рассмотрения настоящего спора в суде первой инстанции не свидетельствует о неисполнимости Предписания ФАС России на момент его выдачи Организатору торгов и Оператору.

По смыслу процессуальных норм и положений ч. 4 ст. 200, ч. 2 ст. 201 АПК РФ законность оспариваемого ненормативного акта, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц проверяется судом на момент их принятия независимо от дальнейших действий государственного органа.

Не являвшиеся предметом оценки со стороны государственного органа документы не могут быть предметом оценки и в ходе рассмотрения дела об оспаривании ненормативного правового акта, поскольку подобного рода документы не отвечают принципам относимости и допустимости.

Оспариваемые решение и предписание соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, в то время как оспариваемое предписание направлено на восстановление законности в регулируемой сфере правоотношений  нарушенных прав подателя жалобы в административном порядке (ст. 11 ГК РФ, ст. 23 Закона о защите конкуренции).

С учетом изложенного суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 4, 29, 65, 71, 75, 110, 167- 170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям действующего законодательства, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

С.О. Ласкина