ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

30.10.2023                                                                                Дело № А40-61061/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена 24.10.2023

Полный текст постановления изготовлен 30.10.2023

 

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Кузнецова В.В., Латыповой Р.Р.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу – общества с ограниченной ответственностью «Стройинформ» – ФИО1 (представителя по доверенности от 20.05.2022),

от заявителя по делу – общества с ограниченной ответственностью «Блокком» – ФИО2 (представителя по доверенности от 23.05.2022),

от заявителя по делу – общества с ограниченной ответственностью «Окна-Систем» – ФИО3 (представителя по доверенности от 01.09.2023),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве – ФИО4 (представителя по доверенности от 08.02.2023),

от общества с ограниченной ответственностью «Скани» – извещено, представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Скани» «Промышленный участок» – извещено, представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Скани» «Оверпром» – извещено, представитель не явился,

от Управления внутренних дел по Южному административному округу Главного управления министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве – извещено, представитель не явился,

рассмотрев 24.10.2023 в судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Окна-Систем», общества с ограниченной ответственностью «Блокком», общества с ограниченной ответственностью «Стройинформ», Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

на решение от 14.12.2022

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 17.05.2023

Девятого арбитражного апелляционного суда

по делу № А40-61061/2022

по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Стройинформ», общества с ограниченной ответственностью «Блокком», общества с ограниченной ответственностью «Окна-Систем»,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

об оспаривании решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства в части, постановлений по делам об административных правонарушениях,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Скани», общество с ограниченной ответственностью «Скани» «Промышленный участок», общество с ограниченной ответственностью «Скани» «Оверпром», Управление внутренних дел по Южному административному округу Главного управления министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Стройинформ» (далее – ООО «Стройинформ») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением( с учетом принятых судом уточнений) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве (далее – управление) о признании незаконными решения от 25.10.2021 № 077/01/11-3831/2021 в части признания ООО «Стройинформ» нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) посредством заключения устного картельного сговора, постановления от 17.02.2022 по делу № 077/04/14.32-23376/2021 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 3 498 480 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью «Блокком» (далее – ООО «Блокком») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным решения управления от 25.10.2021 № 077/01/11-3831/2021 в части признания ООО «Блокком» нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции посредствам заключения устного картельного сговора (дало № А40-143943/2022).

Общество с ограниченной ответственностью «Окна-Систем» (далее - ООО «Окна-Систем») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к управлению о признании незаконными решения от 25.10.2021 № 077/01/11-3831/2021 в части признания ООО «Окна-Систем» нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции посредством заключения устного картельного сговора, постановления от 26.05.2022 по делу № 077/04/14.32-3376/2022 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде штрафа в размере 2 642 040 рублей (дело № А40-122464/2020).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.08.2022 указанные дела объедены в одно производство.

В качестве третьих лиц по делу участвуют общество с ограниченной ответственностью «Скани», общество с ограниченной ответственностью «Скани» «Промышленный участок», общество с ограниченной ответственностью «Скани» «Оверпром», Управление внутренних дел по Южному административному округу Главного управления министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2022 в удовлетворении заявлений отказано.

Постановлением от 17.05.2023 Девятый арбитражный апелляционный суд оставил решение суда без изменения; признал не подлежащим исполнению постановление управления от 26.05.2022 № 077/04/1432-3376/2022 о привлечении ООО «Окна-Систем» к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в части административного штрафа, превышающего сумму 1 321 020 рублей; признал не подлежащим исполнению постановление управления от 16.02.2022 № 077/04/14.32-23376/2021 о привлечении ООО «Стройинформ» к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в части административного штрафа, превышающего сумму 1 749 240 рублей.

В кассационных жалобах ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» просят отменить данные судебные акты, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, несоответствие обстоятельствам выводов судов.

В свою очередь, в кассационной жалобе управление просит отменить постановление суда апелляционной инстанции в части признания не подлежащими исполнению оспариваемых постановлений, ссылаясь на неправильное применение апелляционным судом норм материального права, и принять новый судебный акт, которым будет восстановлен назначенный управлением штраф по постановлению от 16.02.2022 № 077/04/14.32-23376/2021, а также постановление от 26.05.2022 № 077/04/1432-3376/2022 будет признано не подлежащим исполнению в части штраф, превышающий 1 915 869,50 рублей.

В судебном заседании представители ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» поддержали доводы и требования кассационных жалоб ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком», против удовлетворения кассационной жалобы управления возражали.

Представитель управления в судебном заседании поддержал доводы и требования кассационной жалобы управления, против удовлетворения кассационных жалоб ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» возражал.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей не направили.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационных жалоб, отзыва на нее, суд округа пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого постановления суда апелляционной инстанции в части.

Как установили арбитражные суды, решением управления от 25.10.2021 по делу № 077/01/11-3831/2021 ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» признаны нарушившими требования пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции посредством заключения устного картельного соглашения, реализация которого могла привести к поддержанию цен на аукционах с реестровыми номерами 0348100077819000003, 0348200046319000002. ООО «Стройинформ» и ООО «Блокком» признаны нарушившими требования пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции посредством заключения устного картельного соглашения, реализация которого могла привести к поддержанию цен на аукционах с реестровыми номерами 0348200085019000006, 0348100094819000005.

По факты выявленных нарушений постановлениями управления от 17.02.2022  по делу № 077/04/14.32-23376/2021 и от 26.05.2022 по делу № 077/04/14.32-3376/2022 ООО «Стройинформ» и ООО «Окна-Систем» привлечены к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде 3 498 480 рублей и 2 642 040 рублей штрафа соответственно.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» в арбитражный суд с настоящими требованиями, объединенными в одно производство.

Признавая заявления не подлежащими удовлетворению, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемые решение и постановления управления приняты законно, соответствуют требованиям Закона о защите конкуренции. Материалами дела, как признал суд, подтверждено, что ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком» нарушены требования пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, ответственность за нарушение которых предусмотрена частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

При этом учтено, что на основании сведений, представленных торговыми площадками ЗАО «Сбербанк-АСТ» и АО «ЕЭТП» в ответ на запрос от 26.05.2021 №ЕП/30189/21, управление проанализировало среднее снижение по торгам, проведенным в тот же период, что и закупки, в которых участвовали общества, по идентичному коду ОКПД 2, по всей территории Российской Федерации и Московской области. По результатам такого анализа установлено, что средние снижения НМЦК, представленные торговыми площадками, во всех случаях превышают снижения НМЦК, произведенные обществами в рамках рассматриваемых управлением закупок.

Проверив требования КоАП РФ к порядку и сроку давности привлечения к административной ответственности, суд признал их соблюденными.

Апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции.

Вопреки доводам кассационных жалобы ООО «Окна-Систем», ООО «Стройинформ», ООО «Блокком», выводы судов первой и апелляционной инстанций основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки имеющихся в материалах дела доказательств, доводов лиц, участвующих в деле, и на применении положений законодательства о защите конкуренции и законодательства об административных правонарушениях с учетом таких обстоятельств. Оснований полагать, что судами при рассмотрении дела не были учтены обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора, не усматривается.

Доводы жалобы, направленные на иную, чем у судов оценку обстоятельств дела, не могут быть приняты как состоятельные, поскольку их переоценка находится за пределами полномочий суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов в этой части не имеется.

Как установлено судами по делу, постановлением по делу об административном правонарушении от 26.05.2022 по делу № 077/04/14.32-3376/2022 ООО «Окна-Систем» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде 2 642 040,00 рублей штрафа.

Как установлено судами по делу, постановлением по делу об административном правонарушении  по делу № 077/04/14.32-23376/2021 ООО «Стройинформ» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде 3 498 480 рублей штрафа.

Суд апелляционной инстанции, исходя из положений статьи 1.7 КоАП РФ, установив, что ООО «Стройинформ» и ООО «Окна-Систем» с 2016 года являются малыми предприятиями и включены в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, применил положения части 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ и признал неподлежащими исполнению постановления управления от 26.05.2022 № 077/04/1432-3376/2022 о привлечении ООО «Окна-Систем» к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в части штрафа, превышающего сумму 1 321 020 рублей, и от 16.02.2022 № 077/04/14.32-23376/2021 о привлечении ООО «Стройинформ» к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в части административного штрафа, превышающего сумму 1 749 240 рублей.

По сути, назначенные штрафы уменьшены апелляционным судом наполовину.

Между тем в соответствии с частью 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ в случае, если санкцией статьи (части статьи) раздела II КоАП РФ не предусмотрено назначение административного наказания в виде административного штрафа лицам, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, административный штраф назначается в размере от половины минимального размера (минимальной величины) до половины максимального размера (максимальной величины) административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, либо в размере половины размера административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, если такая санкция предусматривает назначение административного штрафа в фиксированном размере.

Апелляционным судом установлено, что ООО «Стройинформ» и ООО «Окна-Систем» являются малыми предприятиями, включенными в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

При этом, поскольку часть 2 статьи 14.32 КоАП РФ не предусматривает ответственность для лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также не предусматривает самостоятельную санкцию для лица, являющегося субъектом малого и среднего предпринимательства, то в данном случае подлежат применению положения части 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ, согласно которым для малых предприятий, к которым в настоящем случае относятся ООО «Стройинформ» и ООО «Окна-Систем», применяется штраф от половины минимального размера (минимальной величины) до половины максимального размера (максимальной величины) административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица.

Правилами части 2 статьи 14.32 КоАП РФ установлен порядок определения размера подлежащего взыскания штрафа: от одной десятой и одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).

Исходя из изложенного 1/10 начальной стоимости предмета торгов является минимальным размером административного штрафа, а 1/2 начальной стоимости предмета торгов является максимальным размером административного штрафа.

При этом административное наказание по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ устанавливается в пределах: не более 1/25 совокупного размера выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее 100 000 рублей.

Положения статьи 4.1.2 КоАП РФ подлежат применению к расчетной величине штрафа, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

Как установлено судом первой инстанции, начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) по четырем торгам в электронной форме с реестровыми номерами 0348100077819000003, 0348200046319000002, 0348200085019000006, 0348100094819000005, в которых участвовало ООО «Стройинформ», составила 38 008 297,22 рублей. Начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) по двум торгам в электронной форме с реестровыми номерами 0348100077819000003, 0348200046319000002, в которых участвовало ООО «Окна-Систем», составила 15 326 958,59 рублей.

Судом первой инстанции также установлено, что расчетная сумма штрафа в соответствии со статьей 14.32 КоАП РФ в отношении ООО «Стройинформ» составляет 9 502 074,31 рублей. Расчетная сумма штрафа в соответствии со статьей 14.32 КоАП РФ в отношении ООО «Окна-Систем» составляет 3 831 739,65 рублей. 

С учетом положений части 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ по названному постановлению в отношении ООО «Окна-Систем» подлежит применению административный штраф в размере 1 915 869,50 рублей.

Относительно постановления от 16.02.2022 № 077/04/14.32-23376/20211, принимается во внимание, что с учетом применения части 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ расчетный штраф в отношении ООО «Стройинформ» составит 4 751 037 рублей, что превышает одну двадцать пятую (4%) совокупного размера суммы выручки общества за 2020 год (3 498 480,00 рублей) и, как следствие, не улучшает положение ООО «Стройинформ».

В связи с этим по данному постановлению в отношении ООО «Стройинформ» подлежит применению сумма назначенная сумма штрафа (3 498 480 рублей).

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023 по делу № А40-61061/2022 отменить в части признания не подлежащим исполнению постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве от 26.05.2022 № 077/04/1432-3376/2022 о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «ОкнаСистем» по части 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части административного штрафа, превышающего сумму 1 321 020 рублей и в части признания не подлежащим исполнению постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве от 16.02.2022 № 077/04/14.32-23376/2021 о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Стройинформ» по части 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части административного штрафа, превышающего сумму 1 749 240 рублей.

Признать не подлежащим исполнению постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве от 26.05.2022 № 077/04/1432-3376/2022 о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «ОкнаСистем» по части 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части административного штрафа, превышающего сумму 1 915 869 рублей 50 копеек.

В остальной части постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023 и решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2022 по делу № А40-61061/2022 оставить без изменения.

 

Председательствующий судья                                                             Е.Е. Шевченко

 

 

Судьи                                                                                                                      В.В. Кузнецов

 

 

Р.Р. Латыпова