Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40- 35742/20-148-179

06 июля 2020 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 29 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 06 июля 2020 года

Арбитражный суд в составе: судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению Департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска (660049, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 05.01.2003, ИНН: 

<

***>, КПП: 246601001)

к Федеральной антимонопольной службе России (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11 , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

третьи лица: Департамент муниципального заказа администрации г. Красноярска (660049, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 06.12.2007, ИНН: 

<

***>, КПП: 246601001)

ООО УСК «Сибиряк» (660135, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.11.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 246501001)

О признании недействительным решения от 18.11.2019 г. по делу № 19/44/99/621; о признании недействительным предписания от 18.11.2019 г. по делу № 19/44/99/621.

при участии: 

от заявителя – ФИО2, дов. от 23.01.2020 г.

от ответчика – ФИО3, дов. от 15.10.2019 г.

от третьего лица – 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска (далее – Заявитель, Заказчик) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Федеральной антимонопольной службы России от 18.11.2019 г. по делу № 19/44/99/621; о признании недействительным предписания от 18.11.2019 г. по делу № 19/44/99/621

Заявитель в судебном заседании поддержал  требования по доводам, изложенным в заявлении. 

Представитель ответчика заявленные требования не признает, по доводам изложенным в отзыве.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, письменные пояснения не представлены. 

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, 23.12.2019 г. вх.№ 30034-ги в адрес Заказчика поступило решение комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок от 18.11.2019 г. по делу №19/44/99/621 о признании в действиях Департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска нарушения частей 1, 4 статьи 31, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и передаче материалов соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Во исполнение решения ФАС России выдано предписание от 18.11.2019 г., которое поступило в адрес Заказчика 23.12.2019 г. вх. № 30036 Заказчику, Уполномоченному органу, Аукционной комиссии необходимо:

-отменить протоколы, составленные в ходе проведения закупки (при наличии);

-аннулировать определение поставщика (подрядчика, исполнителя) на право заключения государственного контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска (номер извещения 0119300019819001359), а также разместить в ЕИС информацию об аннулировании указанного определения поставщика (подрядчика, исполнителя):

-в срок до 02.12.2019 исполнить предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания.

Заявитель, не согласившись с вынесенным решением и предписание от 18.11.2019  г. по делу № 19/44/99/621, обратился с заявлением в суд. 

Удовлетворяя требования заявителя, суд исходил из следующего.

Из материалов дела усматривается, что 12.07.2019 Департаментом муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска (далее - Заказчик) на основании Положения о департаменте муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска, утвержденного распоряжением администрации города от 23.05.2013 № 110-р издан приказ № 85-з «О проведении электронного аукциона на приобретение нежилого здания», согласно которого необходимо определить поставщика путем проведения электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска.

В соответствии со ст. 22 Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", п. 3.7. Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком подрядчиком, исполнителем, утв. Приказ Минэкономразвития России от 02.10.2013 N 567 в целях получения ценовой информации о стоимости объекта закупки для определения начальной (максимальной) цены контракта направлены запросы пяти поставщикам, обладающим опытом соответствующих поставок.

Объект закупки согласно запросов - приобретение нежилого здания вместимостью не менее 300 мест в Советском районе г. Красноярска.

В адрес Заказчика поступило 3 ответа с предложением стоимости готового здания, при этом потенциальными поставщиками стоимость сформирована на основании сводного сметного расчета.

В соответствии с требованиями статей 31, 33, 64 Закона о контрактной системеподготовлена документация о проведении аукциона в электронной форме.

Согласно п.1 Постановления администрации города Красноярска от 25.12.2013 № 750, департамент муниципального заказа администрации города Красноярска наделен полномочиями на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для муниципальных заказчиков города Красноярска, а также для муниципальных бюджетных учреждений, муниципальных автономных учреждений, муниципальных унитарных предприятий города Красноярска в установленных федеральным законодательством случаях.

В соответствии с п. 3 Постановления № 750 создана единая комиссию по осуществлению закупок путем проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок, запросов предложений, и назначен председателем единой комиссии заместитель Главы города - руководитель департамента муниципального заказа, который наделен полномочиями на определение ее состава и порядка работы.

Указанным Постановлением утвержден так же Порядок взаимодействия заказчиков города Красноярска и органа, уполномоченного в сфере закупок товаров, работ, услуг для муниципальных нужд.

Во исполнение указанного Порядка Заказчиком передана в Уполномоченный орган аукционная документация и 29.08.2019 г. опубликовано извещение № 0119300019819001359 о приобретении нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска.

20.11.2019 г. закончился прием заявок, подана лишь одна заявка.

21.11.2019 г. единой комиссией по осуществлению закупок на основания протокола рассмотрения единственной заявки, единственная заявка была рассмотрена и признана соответствующей требованиям 44-ФЗ.

02.12.2019 г. заключен между ООО УСК «СИБИРЯК» (Продавец) и Департаментом (Покупатель) муниципальный контракт, по которому в муниципальную собственность приобретено нежилое здание для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе г. Красноярска по адресу: 

<

...> зд. 26.

18.12.2019 г. зарегистрировано право муниципальной собственности и нежилое здание передано в оперативное управление образовательному учреждению.

23.12.2019 г. вх.№ 30034-ги в адрес Заказчика поступило решение комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок от 18.11.2019 по делу №19/44/99/621 о признании в действиях Департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска нарушения частей 1, 4 статьи 31, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и передаче материалов соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

В решении ФАС РФ указывается, что Департамент наделен полномочиями заказчика, уполномоченного органа, аукционной комиссии, которая по мнению антимонопольного органа была также сформирована заказчиком.

Во исполнение решения ФАС России выдано предписание от 18.11.2019, которое поступило в адрес Заказчика 23.12.2019 г.  вх. № 30036 Заказчику, Уполномоченному органу, Аукционной комиссии необходимо:

-отменить протоколы, составленные в ходе проведения закупки (при наличии);

-аннулировать определение поставщика (подрядчика, исполнителя) на право заключения государственного контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска (номер извещения 0119300019819001359), а также разместить в ЕИС информацию об аннулировании указанного определения поставщика (подрядчика, исполнителя):

-в срок до 02.12.2019 исполнить предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания.

В предписании ФАС РФ также указывается, что Департамент наделен полномочиями заказчика, уполномоченного органа, аукционной комиссии, которая по мнению антимонопольного органа была также сформирована заказчиком.

 Частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает, в том числе следующие требования к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

При этом, как следует из оспариваемого решения сведений какие единые требования отсутствовали в аукционной документации подготовленной Заказчиком решение ФАС России не содержит.

Согласно части 4 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

В соответствии с частью 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации объекта закупки должен указывать функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезны моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В техническом задании документации об Аукционе установлено, в том числе, следующее: «Нежилое здание построено по проекту (внесенному в реестр экономически эффективной проектной документации повторного использования)».

С учетом указанных норм и обстоятельств, ФАС России делается вывод о том, что Заказчиком осуществлена закупка работ по строительству дошкольного образовательного учреждения путем описания в объекте закупки строительных работ с размещением проектной документации и установлением к участнику закупки обязательных требований в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям», а также требование о членстве участника закупки в реестра членов саморегулируемой организации в соответствии с положениями градостроительного законодательства.

Данный вывод является ошибочным и сделанным без анализа аукционной документации.

Заказчик в соответствии с требованиями статей 31, 33 Закона о контрактной системе самостоятельно определил и описал объект закупки без указания требований, ограничивающих количество участников.

Из пункта 2.2.2 Раздела 2 Извещения следует, что объектом закупки является приобретение нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска.

В пункте 2.3.1 Раздела 2.3 «Требования к участникам закупки» установлены единые требования к участникам электронного аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, а именно - владение правом собственности на товар, являющийся предметом закупки, что может быть подтверждено документами о регистрации права собственности (основание: статьи 209, 219 ГК РФ),

Из Раздела 4 «Описание объекта закупки» также следует, что объектом закупки является приобретение нежилого здания для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе города Красноярска. В графе «Наименование товара» указано «Нежилое здание», в графе «Наименование показателей товара» указано, что приобретаемое здание должно быть уже построено по проекту, внесенному в реестр экономически эффективной проектной документации повторного использования.

Имущество должно принадлежать участнику закупки на праве собственности.

Ни 44-ФЗ, ни иные нормативно-правовые акты, регулирующие осуществления закупки для государственных и муниципальных нужд не содержат запрета на приведение отсылки к документам, имеющим детальное описание объекта закупки. 

Так же приложение № 1 к проекту муниципального контракта, размещенному в ЕИС, содержит обязательные требования, которым должно соответствовать приобретаемое здание.

Таким образом, объектом закупки является купля-продажа нежилого здания в собственность, а не строительные работы.

В этой связи, требования ФАС России о необходимости предоставления в составе второй части заявки на участие в закупке документов, подтверждающих соответствие участника закупки требованиям, установленным Постановлением Правительства от 04.02.2015 № 99, и выводы о нарушении Департаментом частей 1, 4 статьи 31 Закона о контрактной системе являются необоснованными.

Как указывалось выше, извещение о проведении закупки опубликовано 29.08.2019, а 02.12.2019 уже заключен муниципальный контракт, по которому в муниципальную собственность приобретено нежилое здание для размещения детского сада вместимостью не менее 300 мест в Советском районе г. Красноярска по адресу: 

<

...> зд. 26.

То обстоятельство, что приобретен готовый объект, подтверждается так же независимым Актом по результатам контрактной экспертизы на предмет соответствия здания по адресу: 

<

...> зд. 26 условиям муниципального контракта от 02.12.2019.

Право муниципальной собственности на готовый объект зарегистрировано в установленном законом порядке и детский сад передан в оперативное управление образовательному учреждению.

В соответствии с п.1 ч. 1 ст. 64 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

Как указывалось выше, наименование и описание объекта закупки содержится в п. 2.2.2 Раздела 2,4 аукционной документации.

Обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги предусмотрено Разделом 3 аукционной документации.

Как отмечалось выше, порядок взаимодействия заказчиков города Красноярска и органа, уполномоченного в сфере закупок товаров, работ, услуг для муниципальных нужд утвержден Постановлением администрации города Красноярска от 25.12.2013 №750.

Из Порядка следует, что Департамент муниципального имущества и земельных отношений Уполномоченным органом по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при осуществлении муниципальных закупок не является. В связи с чем, Аукционная комиссия в Департаменте не создавалась.

С учетом изложенного, а так же даты его поступления 23.12.2019 предписание ФАС РФ от 18.11.2019 по делу №19/44/99/621, выданное Департаменту, выполняющему только функции Заказчика, в отсутствие функций Уполномоченного органа и Аукционной комиссии, является неисполнимым в связи с отсутствием  полномочий.

Выводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемых ненормативных актах, признаются судом неправомерными.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьёй 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным.

На основании изложенного, заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по госпошлине относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение и предписание ФАС России от 18.11.2019 г. по делу № 19/44/99/621.

      Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе