Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-257801/20-93-1839

29 апреля 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2021 года.

Решение в полном объеме изготовлено  29 апреля 2021 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению ГБУ Транспортная Дирекция 

<

...> ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.02.2018, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

Третьи лица: ГК РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН ПО КОНКУРЕНТНОЙ ПОЛИТИКЕ (ОГРН: 

<

***>)

ПАО "ВЫМПЕЛ-КОММУНИКАЦИИ" (ОГРН: 

<

***>), 

АО «ЭТС» (ОГРН: 

<

***>)

об оспаривании решения и предписания от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок,

при участии: 

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика – ФИО2 (дов. от 16.09.2020 №ИА/80342/20, диплом)

от третьих лиц –  не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ГКУ Транспортная Дирекция Республики Башкортостан обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об оспаривании решения и предписания  Комиссии ФАС России от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок (с учетом принятых уточнений в порядке ст.49 АПК РФ).

В обоснование своей позиции заявитель указывает, что, действия комиссии государственного заказчика, по отклонению заявки ПАО «ВымпелКом» соответствовали пункту 1 части 6 статьи 69 Закона N 44-ФЗ, поскольку указанная заявка не соответствовала требованиям аукционной документации и содержала не достоверную информацию.

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на то, что к    поставке предлагался комплекс фото-видеофиксации «Лобачевский», который совместим с программным обеспечением KOPERNIK-MS. Документов и сведений подтверждающих обратное заявителем на заседании Комиссии не представлено.

ПАО " ВымпелКом " направило письменные пояснения, согласно которым поддержало позицию антимонопольного органа.

ГК Республики Башкортостан по конкурентной политике направил отзыв на заявление, согласно которому поддержал позицию заявителя.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве.

ГБУ Транспортная Дирекция Республики Башкортостан, ГК Республики Башкортостан по конкурентной политике, ПАО "ВЫМПЕЛ-КОММУНИКАЦИИ", АО «ЭТС», извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ч. 3, 5  ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителя ответчика, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзывов на него, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемых решения и предписания заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, ГБУ Транспортная Дирекция Республики Башкортостан в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено извещение №0101500000320001139 на проведение электронного аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуг по аренде комплексов фотовидеофиксации нарушений Правил дорожного движения на автомобильных дорогах регионального, межмуниципального и местного значения Республики Башкортостан (I этап).

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 03.11.2020 № 0101500000320001139-3-2 заявка участника закупки с идентификационным номером «2» (ПАО " ВымпелКом ") признана несоответствующей требованиям документации об Аукционе и Закону о контрактной системе «по причине наличия в представленных документах недостоверной информации в отношении конкретных показателей товара, поставляемого комплекса фотовидеофиксации нарушений правил дорожного движения и несовместимости с имеющимся программным обеспечением - информационная система «Регион-Фото-Видеофиксация».

Рассмотрев жалобу ПАО «Вымпелком» (далее - Заявитель) на действия аукционной комиссии ГКУ «Транспортная дирекция Республики Башкортостан», при проведении электронного аукциона (извещение №0101500000320001139), решением Комиссии ФАС России от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок жалоба ПАО «ВымпелКом» признана обосновнанной, в действиях  аукционной  комиссии  ГКУ Транспортная дирекция Республики Башкортостан признано нарушение ч.7 ст. 69 Закона о контрактной системе.

Заказчику, Уполномоченному органу, Аукционной комиссии, Оператору электронной площадки выдано обязательное для исполнения предписание от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона о контрактной системе) аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 69 Закона о контрактной системе. 

Для принятия указанного решения аукционная комиссия рассматривает информацию о подавшем данную заявку участнике такого аукциона, содержащуюся в реестре участников такого аукциона, получивших аккредитацию на электронной площадке.

В соответствии с частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае:

1)непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

2)несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе;

3)предусмотренном нормативными правовыми актами, принятыми в

соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 7 статьи 69 Закона о контрактной системе принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, не допускается.

Согласно пункту 1.2. Контракта требования к техническим характеристикам Комплексов установлены в Техническом задании.

В соответствии с условиями подписанного Контракта, согласованными в Техническом задании, поставляемые Комплексы должны являться средствами измерения (пп.1 п.3, раздел I п.4, раздел II п.4 Технического задания), иметь совместимость с программным обеспечением информационной системой «Регион-Фото-Видеофиксация» (п. 14 Технического задания).

Согласно приложению № 2 к Техническому заданию, в состав поставляемого Комплекса входит Программное обеспечение KOPERNIK-MS (регистрационный номер 6445), степень защиты корпуса по ГОСТ 14254-2015 должна соответствовать IP 66, а выносной инфракрасный импульсный прожектор должен иметь синхронизацию с видеокамерой и иметь возможность автоматической пошаговой регулировки интенсивности.

Согласно пункту 5.4.5 Контракта Исполнитель в течение 3 (трех) рабочих дней с даты заключения Контракта обязан предоставить Заказчику сведения об ответственном лице со стороны Исполнителя и контактную информацию (адрес электронной почты, номер факсимильной связи, адрес для доставки почтовых отправлений (телеграмм), номер телефона). 

По условиям пункта 5.3. Технического задания Исполнитель по письменному требованию Заказчика обязан в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения письменного запроса от Заказчика предоставить любые имеющиеся у Исполнителя документы и информацию, касающиеся КФВФ и их конструктивных элементов, в том числе документы о подключении к электрическим сетям и каналам связи, аренде опор улично-дорожной сети в Республике Башкортостан, иные разрешительные и согласовывающие документы, свидетельства о поверке средств измерений.

11.12.2020 Заказчиком письмом № 02/949 в адрес Исполнителя направлен запрос о предоставлении информации в отношении ответственного лица и о документах на поставляемый товар.

16.12.2020 письмом №ЦР-04/80157 от Исполнителя поступил ответ, о контактной информация в отношении ответственного лица, а также документация на предлагаемый к поставке товар, а именно:

-Свидетельство об утверждении типа средств измерений;

-Описание типа средств измерений;

-Методика поверки. Системы измерительные с автоматической фотовидеофиксацией многоцелевые «Лобачевский»;

-Свидетельство о государственной регистрации программы для ЭВМ №2020662025 «Lobachevsky-ms».

Также представлены сведения об используемом в измерительном модуле процессоре - DMS.ARMPC.01.2400 (производитель - ООО «ДМС») и оперативной памяти - innodisk M4SO-8GS1N5RG объёмом 8Gb.

Из содержания представленных документов следует, что к поставке предложено именно «Системы измерительные с автоматической фотовидеофиксацией многоцелевые «ЛОБАЧЕВСКИЙ» (далее - Комплекс, Товар), регистрационный номер в ГРСИ РФ № 79114-20 производства ООО «Дорожные мониторинговые системы» в составе которого имеется метрологически значимая составная часть программного обеспечения «Lobachevsky-MS».

16.11.2020 письмом № 06/855 в адрес Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (далее - Росстандарт) Заказчиком направлен запрос о возможности использования в качестве типа средства измерения,   предложенного ПАО «ВымпелКом», а именно «Системы измерительные с автоматической фотовидеофиксацией многоцелевые «ЛОБАЧЕВСКИЙ» (далее - Комплекс, Товар), регистрационный номер в ГРСИ РФ № 79114-20 производства ООО «Дорожные мониторинговые системы» в составе которого имеется метрологически значимая составная часть программного обеспечения «KOPERNIK-MS» правообладатель ООО «Лаборатория цифрового зрения».

16.11.2020 письмом № 06/856 в адрес ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Республике Башкортостан» Заказчиком направлен аналогичный запрос (далее ФБУ «ЦСМ Республики Башкортостан»),

Согласно поступившим ответам (от ФБУ «ЦСМ Республики Башкортостан» №31-6/1878 от 26.11.2020, от Росстандарта № 20848-АГ/04 от 14.12.2020) Комплекс «ЛОБАЧЕВСКИЙ» в составе метрологически значимой части программного обеспечения «KOPERNIK-MS», не является утверждённым типом средства измерения и не может быть поверен без внесения изменений в сведения об утверждённых типах средств измерений с проведением испытания в соответствии с положениями утверждённых Приказом Минпромторга России от 30.1 1.2009 № 1081.

11.12.2020 письмом № 06/944 в адрес ЦАФАП ОДД ГИБДД МВД по РБ Заказчиком направлен запрос о наличии возможности интеграции в информационную систему «Регион-Фото-видеофиксация» комплекса «Лобачевский», в состав которого входит программный модуль KOPERNIK-MS.

11.12.2020 письмом №27/12250 ЦАФАП ОДД ГИБДД МВД по РБ проинформировал Заказчика об отсутствии интеграции комплекса «Лобачевский» в состав которого входит программный модуль KOPERNIK-MS с информационной системой «Регион-Фото-видеофиксация», а также о недопустимости использования технических средств, не являвшихся средством измерения утверждённого типа.

15.12.2020 письмом №27/12317 ЦАФАП ОДД ГИБДД МВД по РБ дополнительно проинформировал Заказчика о том, что в адрес разработчика информационной системы «Регион-Фото-видеофиксация» ООО «Индустрия делового программного обеспечения» обратился производитель комплекса ООО «Дорожные мониторинговые системы» с целью интеграции с указанной информационной системой комплекса «Лобачевский» с программным обеспечением «Lobachevsky-MS».

ПАО «ВымпелКом» на заседании комиссии пояснил, что в составе комплекса «Лобачевский» предлагается поставка ПО «KOPERNIK-MS», которое совместимо с «Регион-фото-Видеофиксация».

Также по мнению ФАС России ГКУ ТД РБ признало указанный факт, поскольку в своем заявлении отметило, что ПАО «ВымпелКом» предложен комплекс «Лобачевский» в составе ПО «KOPERNIK-MS», который соответствует требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 16.11.2015 года № 1236 о запрете использования иностранного ПО. 

Между тем, соответствие ПО «KOPERNIK-MS» запрету установленного Постановлением 1236 не подтверждает факт совместимости с «Регион-фото-Видеофиксация» поскольку это далеко не одно и тоже, что также было указано комиссии ФАС при рассмотрении жалобы. 

При этом в письме ЦАФАП ГИБДД МВД по РБ №27/10006 от 14.10.2020 года, которое представлено в комиссию ФАС России, указан полный перечень совместимых комплексов в котором нет комплекса «Лобачевский» в состав которого входит ПО «KOPERNIK-MS». 

Кроме того, на момент проведения аукциона такого средства измерения как комплекс «Лобачевский» в состав которого входит ПО «KOPERNIK-MS» не имелось.

Содержание письма ООО «ДМС» о возможности использования ПО «KOPERNIK-MS» в составе комплекса «Лобачевский», по своему содержанию противоречит Федеральному закону от 26.06.2008 N 102-ФЗ (ред. от 08.12.2020) «Об обеспечении единства измерений». При этом данный факт должен быть отражён в документах об обязательной сертификации средства измерения, а именно в описании типа средства измерения и методике о поверке, а не в письмах производителя.

При этом, выявленные ГКУ ТД РБ в ходе исполнения государственного контракта дополнительные несоответствия заявки участника техническим характеристикам, указанным в аукционной документации, факт предоставления недостоверной информации не отменяет.     

Кроме того, информация, указанная в заявке относительно технических показателей поставляемого товара, являлась недостоверной по следующим параметрам:

Так при указании в пункте 2 ТЗ требования о наличии выносного инфракрасного импульсивного прожектора в листе 1 Описания типа средства измерения, раздел «Описание средства измерений» указано, что блок инфрокрасной подсветки в составе моноблока измерительного модуля, а не выносной.

Пункт 8. ТЗ - Количество контролируемых полос одним измерительным модулем 8 штук. Вместе с тем согласно РД одним ИМ контролируется 4 полосы движения ТС.

Пункт 9. ТЗ – Ширина зоны контроля 28 метров, однако в представленном ПАО «ВымпелКом» комплекте ширина зоны контроля из РД составляет 14 метров.

Пункт 46. ТЗ – степень защиты IP66, однако в представленном ПАО «ВымпелКом» комплекте степень защиты измерительного модуля IP 65/67, вычислительного сервера IP 65

Пункт 29. ТЗ- потребляемая мощность 20 ВТ, однако в представленном ПАО «ВымпелКом» комплекте потребляемая мощность ИМ 20 ВТ, вычислительного сервера 700 ВТ, в сумме 720 ВТ.

Более того в соответствии с пунктом 17 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» сфера государственного регулирования обеспечения единства измерений распространяется на измерения, выполняемые при осуществлении мероприятий государственного контроля (надзора).

Согласно части 1 ст. 5 Федерального закона «об обеспечении единства измерений», измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться с применением средств измерений утвержденного типа, прошедших поверку.

Аналогичное требование содержится в ст. 26.8 КоАП РФ, согласно которой под специальными техническими средствами понимаются измерительные приборы, утвержденные в установленном порядке в качестве средств измерения, имеющие соответствующие сертификаты и прошедшие метрологическую поверку.

Согласно ч.1 ст. 12 Федерального закона «об обеспечении единства измерений» тип средств измерений, применяемых в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, не может быть поверен без утверждения типа средства измерений и установления методики поверки.

Предлагаемое к поставке оборудование комплекс «Лобачевский» в составе метрологически значимой части программного обеспечения «kopernik-ms» не является типом средства измерения утверждённого типа, не имеет соответствующего описания тип, не имеет методики поверки, а также отсутствует в реестре средств измерения. При этом программное обеспечение «kopernik-ms» является метрологически значимой частью радарного комплекса «Коперник», то есть имеющего совершенно иной принцип работы.

ПАО «ВымпелКом» как профессиональный участник оборота, должен понимать данные обстоятельства. 

Таким образом, действия комиссии государственного заказчика, по отклонению заявки ПАО «ВымпелКом» в действительности соответствовали пункту 1 части 6 статьи 69 Закона N 44-ФЗ, поскольку указанная заявка не соответствовала требованиям аукционной документации и содержала не достоверную информацию.

Оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ в совокупности все имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к выводу, что оспариваемые решение и предписание  Комиссии ФАС России от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок не соответствуют действующему законодательству  и  нарушают права и законные интересы заявителя.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая, что решение по данному делу принято в пользу заявителя, в соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине в сумме  3000 руб. взыскиваются с заинтересованного лица в пользу заявителя, поскольку законодательством не предусмотрено освобождение государственных или муниципальных органов от возмещения судебных расходов в случае, если решение принято не в их пользу (п.21 Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 №46).

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Признать незаконными решение и предписание  Комиссии ФАС России от 12.11.2020 по делу № 20/44/105/1945 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

Проверено на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          В.Д. Поздняков