ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А81-3628/2021

14 февраля 2022 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  08 февраля 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 февраля 2022 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей  Котлярова Н.Е., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, заявление общества с ограниченной ответственностью «ИнфраструктураСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 117342, 

<

...>, этаж 6) к Управлению муниципального имущества Администрации города ФИО6 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 629603, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...> Октября, дом 30), к Администрации города ФИО6 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 629603, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>), акционерному обществу «Ямалкоммунэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН8901025421, адрес: 629004, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>), 

при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управления Федеральной антимонопольной службы России по Ямало-Ненецкому автономному округу (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 629008, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>), 

о признании недействительным постановления от 27.10.2020 № 683 «О заключении концессионных соглашений в отношении системы коммунальной инфраструктуры муниципального образования город ФИО6», об обязании по проведению конкурса, согласно лота, размещенного 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru по извещению № 040920/0017979/01, о признании недействительным концессионного соглашения, заключенного с акционерным обществом «Ямалкоммунэнерго» в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объект теплоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности города ФИО6 в Ямало-Ненецком автономном округе, размещенного 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru по извещению № 040920/0017979/01,

при участии в судебном заседании представителей:  

от общества с ограниченной ответственностью «ИнфраструктураСтрой» – ФИО2 (по доверенности от 18.05.2021 сроком действия 1 год), 

от Управления муниципального имущества Администрации города ФИО6 – ФИО3 (по доверенности от 09.09.2021 № 11/3486 сроком действия 3 года),

от Администрации города ФИО6 – ФИО4 (по доверенности от 11.01.2022 № 2 сроком действия 1 год), 

от акционерного общества «Ямалкоммунэнерго» – ФИО5 (по доверенности от 20.12.2021 сроком действия 31.12.2022), 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ИнфраструктураСтрой» (далее – ООО «ИнфраструктураСтрой», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением к Управлению муниципального имущества Администрации города ФИО6 Ямало-Ненецкого автономного округа (далее – Управление муниципального имущества, заинтересованное лицо) и к Администрации города ФИО6 (далее – Администрация, заинтересованное лицо) об оспаривании постановления от 27.10.2020 № 683 «О заключении концессионных соглашений в отношении системы коммунальной инфраструктуры муниципального образования город ФИО6», об обязании по проведению конкурса, согласно лота, размещенного 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru по извещению № 040920/0017979/01, о признании недействительным концессионного соглашения, заключенного с акционерным обществом «Ямалкоммунэнерго» в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объект теплоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования города ФИО6 в Ямало-Ненецком АО, размещенного 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru по извещению № 040920/0017979/01.

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 29.04.2021 к участию в деле привлечены акционерное общество «Ямалкоммунэнерго» (далее – АО «Ямалкоммунэнерго») и Управление Федеральной антимонопольной службы России по Ямало-Ненецкому автономному округу (далее – Ямало-Ненецкое УФАС России). 

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 20.08.2021 по делу № А81-3628/2021 в удовлетворении заявления отказано. 

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «ИнфраструктураСтрой», обжаловало его в апелляционном порядке. 

До начала судебного заседания от Управления муниципального имущества Администрации города ФИО6, Администрации города ФИО6, акционерного общества «Ямалкоммунэнерго» поступили отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены к материалам дела.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2021 указанная апелляционная жалоба принята, возбуждено производство по апелляционной жалобе, жалоба назначена к рассмотрению в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда на 11.01.2022 на 09 час. 30 мин. 

Определением от 12.01.2022 Восьмой арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела № А81-3628/2021 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. К участию в деле в качестве соответчика привлечено АО «Ямалкоммунэнерго», ранее выступавшее по делу третьим лицом.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «ИнфраструктураСтрой» поддержал доводы, изложенные в заявлении.

Представители Администрации, Управления муниципального имущества,  АО «Ямалкоммунэнерго» поддержали позиции, изложенные ранее в письменных отзывах, просили отказать в удовлетворении заявленных требований.

Ямало-Ненецкое УФАС России надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайства об отложении слушания по делу не заявило, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие представителя указанного лица по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд установил следующее.

04.09.2020 Управлением муниципального имущества на официальном сайте torgi.gov.ru опубликованы предложения АО «Ямалкоммунэнерго» о заключении концессионных соглашений в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объекты теплоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования г. ФИО6 в Ямало-Ненецком АО (лот № 1), системы коммунальной инфраструктуры (объекты водоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования г. ФИО6 в Ямало-Ненецком АО (лот № 2), и системы коммунальной инфраструктуры (объекты водоотведения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования г. ФИО6 в Ямало-Ненецком АО (лот № 3). Поименованные предложения размещены Управлением муниципального имущества в карточке сообщения № 040920/0017979/01 от 04.09.2020. 

15.10.2020 посредством почтовой связи (услуг АО «Почта России») ООО «ИнфраструктураСтрой» направило в Управление муниципального имущества предложения о заключении концессионных соглашений в отношении лотов №№ 1-3. 

В соответствии с представленными ООО «Инфраструктурастрой» описями одновременно с предложениями в адрес Управления муниципального имущества направлены проекты концессионных соглашений с приложениями, нотариально удостоверенные копии устава заявителя, нотариально удостоверенные копии протокола № 1 учредительного собрания заявителя, нотариально удостоверенные копии листа записи заявителя, нотариально удостоверенные копии свидетельства о постановке на налоговый учет, нотариально удостоверенные копии приказа о назначении генерального директора, нотариально удостоверенные копии выписок из ЕГРЮЛ в отношении, справка № 410215 об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов от 13.10.2020 (подписана электронной подписью ИФНС), оригинал и нотариально удостоверенные копии справки о состоянии расчетов по страховым взносам, пеням и штрафам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве профессиональных заболеваний № 4318 от 13.10.2020, оригинал и нотариально удостоверенные копии справки из Пенсионного Фонда № 09937 от 13.10.2020, оригинал гарантийного письма Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед от 13.10.2020 № 125-1310, заверенные копии договора целевого займа от 13.10.2020 №131020/1, оригинал протокола общего собрания участников № 2 ООО «ИнфраструктураСтрой» от 09.10.2020. Почтовым отправлениям присвоены почтовые идентификаторы № ЕD145664285RU, № ЕD145664294RU, № ЕD145664277RU. Согласно представленным отчетам об отслеживании почтовых отправлений почтовые отправления доставлены 21.10.2020. 

Управлением муниципального имущества в карточке сообщения № 040920/0017979/01 от 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru опубликовано Постановление Администрации от 27.10.2020 № 683 «О заключении концессионных соглашений в отношении системы коммунальной инфраструктуры муниципального образования город ФИО6» (далее также – Постановление № 683). Настоящим постановлением в связи с отсутствием заявок иных лиц о готовности к участию в конкурсах на право заключения концессионных соглашений в отношении систем коммунальной инфраструктуры, Администрацией принято решение заключить три концессионных соглашения без проведения конкурса с АО «Ямалкоммунэнерго». 

Указав, что Постановлением № 683 нарушены положения части 4.10 статьи  37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях), положения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), ООО «ИнфраструктураСтрой» обратилось с жалобой в Ямало-Ненецкое УФАС России, в которой просило аннулировать результаты торгов по лотам №№ 1-3 по извещению № 040920/0017979/01 от 04.09.2020, обязать организатора торгов опубликовать новые результаты торгов с учетом части 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях. 

10.12.2020 Ямало-Ненецкое УФАС России, проверив доводы жалобы ООО «Инфраструктурастрой», отказало заявителю в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства ввиду отсутствия признаков нарушения Закона о защите конкуренции. 

Полагая, что Постановление № 683 является незаконным и нарушает права в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а концессионное соглашение, заключенное АО «Ямалкоммунэнерго» на основании указанного постановления в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объект теплоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования города ФИО6 в Ямало-Ненецком АО, размещенное 04.09.2020 на официальном сайте torgi.gov.ru по извещению № 040920/0017979/01, является недействительным (ничтожным), ООО «ИнфраструктураСтрой» обратилось в суд с настоящими требованиями.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения заявленных требований исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения регламентированы положениями Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ, Закон о концессионных соглашениях).

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Частью 1 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных Федеральным законом случаях.

В силу части 4.1 статьи 37 поименованного Федерального закона концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи. К таким лицам в силу статьи 5 Федерального закона N 115-ФЗ относятся индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

Частью 4.2 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ предусматривается, что лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3 поименованного Федерального закона).

На основании части 4.4 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа. 

В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ).

Частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях установлено, что в случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В случае, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, и в случае, если в ценовых зонах теплоснабжения инициатором заключения концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем, выступает единая теплоснабжающая организация с лицом, выступившим с инициативой о заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.10 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ)

Следовательно, размещение на официальном сайте потенциальным концедентом поступившего в его адрес предложения о заключении концессионного соглашения осуществляется в целях принятия заявок от иных лиц о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения. При этом из положений Закон о концессионных соглашениях усматривается, что обозначенная стадия не является составной частью конкурса на право заключения концессионного соглашения, так как не влечет безусловную обязанность последующего проведения конкурса. 

Карточка лотов № 1, № 2, № 3 сообщения № 040920/0017979/01 от 04.09.2020 свидетельствует о том, что предложение о заключении концессионного соглашения от инициатора опубликовано 04.09.2020. С учетом правил пункта 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях срок продолжительностью 45 дней надлежит исчислять с 04.09.2020. Истечение 45-дневного срока приходится на 19.10.2020.

В свою очередь, представленные ООО «ИнфраструктураСтрой» почтовые квитанции и информация общедоступного информационного ресурса об отслеживании почтовых отправлений позволяют установить, что заявка заявителя поступила адресату 21.10.2020, то есть за пределами установленного законом срока. 

Следовательно, у Управления муниципального имущества имелись достаточные правовые основания для оценки заявки ООО «ИнфраструктураСтрой» как поданной с пропуском срока, установленного законом. 

При этом ошибочное указание на иной срок реализации права потенциальным концессионарием в размещенном предложении норм Закона о концессионных соглашениях не изменяет и ни формально, ни фактически об установлении иного срока не свидетельствует. Заявка подлежала направлению в установленный законом срок, однако данное правило не соблюдено заявителем.

На основании части 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях в соответствующих условиях Управление муниципального имущества было обязано приступить к заключению концессионного соглашения с АО «Ямалкоммунэнерго».

Указанные обстоятельства являются достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.  

Вместе с тем и поданная ООО «ИнфраструктураСтрой» заявка, по справедливому замечанию заинтересованных лиц, не может быть признана соответствующей требованиям Закона о концессионных соглашениях. 

Статьей 37 Закона о концессионных соглашениях установлено, что лица, подавшие заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованиям, предъявляемым данным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи. 

Из указанного законоположения следует, что лицо, подающее заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении инициатора о заключении концессионного соглашения, должно соответствовать тем же требованиям, что предъявляются к инициатору. Аналогичное правило касается и документов, которые подаются данными лицами. 

Возможность принятия решения Управлением муниципального имущества о соответствии (несоответствии) заявителя и представленной им заявки установленным требованиям прямо предусмотрена законом, при этом обязанность по оформлению такого решения протоколом не возложена на Управление муниципального имущества статьей 37 Закона о концессионных соглашениях. 

В силу требований пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусматривается, что лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованиям наличия средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения). По смыслу статьи 1 Закона о концессионных соглашениях, помимо привлечения в экономику Российской Федерации инвестиций, правовое регулирование в обозначенной области общественных отношений направлена и на о беспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям

От ООО «ИнфраструктураСтрой» в материалы дела не поступили документы, которые направлялись заинтересованному лицу для подтверждения собственных финансовых возможностей (договор целевого займа от 13.10.2020 № 131020/1, гарантийное письмо от Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед (Частная компания с ограниченной ответственностью) от 13.10.2020 № 125-1310, Протокол общего собрания участников ООО «ИнфраструктураСтрой» № 2 от 09.10.2020). 

В то же время из представленных в дело доказательств усматривается, что ООО «ИнфраструктураСтрой» заключило договор займа с иностранным юридическим лицом Инфраструктура Инвест Капитал Лимитед (Частная компания с ограниченной ответственностью), расположенным в специальном административном районе Китайской Народной Республики Гонконг. 

Для регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом, и разрешения вопроса о примененном праве к таким отношениям Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) устанавливаются правила о коллизионных привязках. 

В силу требований пункта 1 статьи 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. 

Если в соответствии с пунктом 1 статьи 1186 ГК РФ невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (пункт 2 статьи 1186 ГК РФ). 

Согласно пункту 1 статьи 1211 ГК РФ если иное не предусмотрено самим ГК РФ или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора займа, признается займодавец (подпункт 8 пункта 2 статьи 1211 ГК РФ). Следовательно, вопрос действительности и заключенности договора займа в настоящем случае подлежит разрешению на основании права специального административного района Китайской Народной Республики Гонконг. 

Вместе с тем ООО «ИнфраструктураСтрой» доказательства предоставления заявителю самого займа (доказательства осуществления соответствующей финансовой операции) не представлены. Следовательно, из материалов дела не усматриваются доказательства действительности договора целевого займа от 13.10.2020 № 131020/1, исполнения обязательств целевого займа по материальному праву Гонконга. 

В установленных обстоятельствах апелляционный суд признает обоснованной позицию заинтересованных лиц о несоответствии заявки общества требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Федерального закона № 115-ФЗ, что исключает по смыслу частей 4.9 и 4.10. статьи 37 названного закона обязанность Управления муниципального имущества перейти к процедуре конкурса по основанию статьи 21 Закона о концессионных соглашениях. 

Подлежит отклонению довод ООО «ИнфраструктураСтрой» о неприменении к его предложению требований Постановления Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим и инициативой заключении концессионного соглашения» (далее – Постановление № 300).

В соответствии с положениями частей 4.7 и 4.8 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях иными лицами должны также выполняться требования части 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях. При этом частью 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях определено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 Закона о концессионных соглашениях и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи, в порядке, установленном частями 4.2 – 4.10 и частью 4.12 статьи. Следовательно, по смыслу положений Закона о концессионных соглашениях к лицам, подающим заявку о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, предъявляются те же требования, что и к инициатору заключения концессионного соглашения. 

Иное толкование приводило бы к нарушению принципа равенства всех перед законом и противоречило бы смыслу Закону о защите конкуренции, потому как к лицам, чье волеизъявление направлялось на достижение одного и того же экономического результата, предъявлялись бы разные требования только в зависимости от определения одного из таких лиц в качестве лица, обратившегося с предложением о заключении концессионного соглашения первым в хронологическом порядке по отношению ко второму лицу, подающему заявку о готовности принять участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения. 

Судом также не принимается за необоснованностью довод о неподтверждении АО «Ямалкоммунэнерго» наличия средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения). 

Из предложений АО «Ямалкоммунэнерго» в отношении лотов №№ 1-3 прямо следует, что возможность получения средств в необходимом размере обозначена за счет средств, включенных в тариф на балансовые решения по соответствующим видам деятельности в рамках утверждённой инвестиционной программы. 

Деятельность по оказанию услуг по теплоснабжению, водоснабжению, водоотведению в соответствии с положениями статей 3, 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», статей 3, 4 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», является регулируемой, в том числе, по вопросам регулирования цен (тарифов) на оказываемые услуги. 

В пункте 8 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075, уточняется, что расходы на капитальные вложения (инвестиции) подлежат включении в тариф. Аналогичное правило содержится и в Основах ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 № 406. 

Следовательно, в настоящем случае АО «Ямалкоммунэнерго» не допущено нарушения требования части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, что говорит о правомерности решения Администрации о заключении концессионных соглашений с указанным лицом. 

Кроме того, апелляционный суд принимает во внимание следующее.

В силу положений части 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Материалы дела свидетельствуют о том, что оспариваемое Постановление № 683 было опубликовано 28.10.2020 в карточке сообщения № 040920/0017979/01 от 04.09.2020.

При этом 30.10.2020 заявителем инициирован процесс обжалования постановления в Ямало-Ненецкое УФАС России и направлено письменное обращение к Главе муниципального образования город ФИО6 Ямало-Ненецкого автономного округа. Следовательно, в отсутствие доказательств иного 30.10.2020 заявителю было известно о содержании оспариваемого постановления и потенциальном влиянии данного акта на права и обязанности ООО «ИнфраструктураСтрой». 

Следовательно, срок подачи заявления в арбитражный суд истек 30.01.2021. При этом  настоящее заявление в арбитражный суд подано за пределами установленного законом срока – 12.04.2021. 

Учитывая отсутствие поступившего от ООО «ИнфраструктураСтрой» ходатайства о восстановлении срока, суд считает срок реализации права на судебное оспаривание постановления Администрации пропущенным. 

Указанное выступает самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя, предъявленных в порядке главы 24 АПК РФ.

Кроме того при оценке обоснованности и правомерности требований заявителя в части оспаривания концессионного соглашения следует принимать во внимание следующее. ООО «ИнфраструктураСтрой» заявлено о признании заключенного концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объект теплоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности Муниципального образования г. ФИО6, недействительным. 

При этом заявитель стороной спорного правоотношения не является. 

В свою очередь абзацем вторым пункта 2 статьи 166 ГК РФ определено, что субъектом, имеющим материально-правовой интерес в легитимации ничтожной сделки, следует считать любое лицо, в чью правовую сферу эта сделка вносит известную неопределенность и интерес которого состоит в устранении этой неопределенности. При этом отсутствие заинтересованности в применении последствий недействительности ничтожной сделки является самостоятельным основанием для отказа в иске. 

Материально-правовой интерес в применении последствий ничтожности сделки имеют лица, чьи имущественные права и (или) охраняемые законом интересы будут непосредственно восстановлены в результате приведения сторон ничтожной сделки в первоначальное фактическое положение. 

Как указано Конституционным Судом Российской Федерации в пункте 2.1 Определения от 15.04.2008 № 289-ОО, установление того, какое лицо, заявляющее требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки, может признаваться заинтересованным по смыслу пункта 2 статьи 166 ГК РФ, то есть субъектом, имеющим материально-правовой интерес в признании сделки ничтожной, в чью правовую сферу эта сделка вносит неопределенность и на чье правовое положение она может повлиять, как требующее исследования фактических обстоятельств конкретного дела, относится к компетенции суда, рассматривающего дело. 

В силу указанных норм, под заинтересованным лицом следует понимать лицо, имеющее юридически значимый интерес в данном деле. Такая юридическая заинтересованность может признаваться за участниками сделки либо за лицами, чьи права и законные интересы прямо нарушены оспариваемой сделкой. 

В настоящем случае ООО «ИнфраструктураСтрой» не обладает статусом стороны спорного концессионного соглашения, в силу чего, инициируя легитимацию соглашения как ничтожного, обязано доказать наличие своего материально-правового интереса в удовлетворении иска. 

Вместе с тем, не усматривается оснований для удовлетворения настоящего требования, поскольку права ООО «ИнфраструктураСтрой» как возможного участника конкурса на право заключения концессионного соглашения не нарушены в силу того, что концессионное соглашение заключено без проведения конкурса по основанию, предусмотренному частью 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, и условий для перехода к процедуре конкурса не возникло. 

Следовательно, и применение последствий недействительности сделки в рассматриваемом споре не достигнет цели восстановления прав ООО «ИнфраструктураСтрой», поскольку спорным концессионным соглашением они не были нарушены. 

Следовательно, требования ООО «ИнфраструктураСтрой» подлежат оставлению без удовлетворения.

Абзацем вторым части 6.1 статьи 268 АПК РФ предусмотрено, что в случае перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции на отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

На основании изложенного отменяет решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 20.08.2021 по делу № А81-3628/2021 с принятием по делу нового судебного акта.

Расходы по уплате государственной пошлины в силу правил статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 20.08.2021 по делу № А81-3628/2021 отменить. 

По результатам рассмотрения дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, принять новый судебный акт. 

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Инфраструктурастрой» отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

Н.Е. Котляров

 Н.А. Шиндлер