АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  ВОРОНЕЖСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А14-8907/2017

г.Воронеж

30 октября  2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2017  года

Решение в полном объеме изготовлено 30 октября 2017 года

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Аришонковой Е.А.,              

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦХИМСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) г. Воронеж

к администрации городского округа г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Воронеж

о признании незаконными действий,  решения № 2/2017 от 30.05.2017 об отказе в допуске к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, обязании допустить заявителя к участию в конкурсе, 

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2 -  представителя по доверенности от 24.07.2017, 

от заинтересованного лица: ФИО3 -  представителя по доверенности от 09.01.2017 №21/2017-с, удостоверение №107, ФИО4 – заместителя начальника отдела правовой работы по доверенности №127/2016-с от 30.11.2016, 

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «СПЕЦХИМСТРОЙ» (далее – ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к администрации городского округа г. Воронеж (далее – заинтересованное лицо, администрация) о признании незаконными действий (бездействия) конкурсной комиссии проведения предварительного отбора участников открытого конкурса на право заключения  концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного  по адресу: Воронежская область, г.Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5, выразившихся в принятии решения об отказе в допуске к участию в конкурсе ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»; признании незаконным решения (протокола проведения предварительного отбора участников открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного по адресу: Воронежская область, г.Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5 № 2/2017 от 30.05.2017 об отказе в допуске к участию общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦХИМСТРОЙ» в конкурсе на право заключения концессионного соглашения) в части отказа в допуске к участию в конкурсе ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», обязании восстановить нарушенные права и законные интересы ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», допустив к участию в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного  по адресу: г.Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5 (с учетом уточнения заявленных требований).

Заявитель поддерживает заявленные требования по основаниям,  изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях.

Представители заинтересованного лица заявленные требования не признают, просят в удовлетворении заявленных требований отказать.

Рассмотрение дела откладывалось.

В судебном заседании 17.10.2017 в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 24.10.2017.

Как следует из материалов дела, 07.04.2017 управлением имущественных и земельных отношений администрации городского округа город Воронеж опубликовано в официальном издании – газете «Берег» №25 (2100), а также размещено на  официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов www.torgi.gov.ru и официальном сайте администрации городского округа город Воронеж www.voronezh-citi.ru извещение №070417/2399978/01  о проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию муниципального имущества, предназначенного для организации движения пешеходов, расположенного в г. Воронеж, пересечение улиц 20-летия Октября и ФИО5.

Срок предоставления заявок на участие в конкурсе установлен с 10.04.2017 до 12.00 по московскому времени 24.05.2017.

Конкурс проводился в соответствии с постановлением администрации городского округа город Воронеж от 05.04.2017 №199 «О заключении концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного по адресу: Воронежская область, г.Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5», которым утверждены условия концессионного соглашения, критерии конкурса и параметры критериев конкурса на право заключения концессионного соглашения, а также конкурсная документация.

Согласно протоколу №1/2017 вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе от 25.05.2017 на участие в конкурсе подано 2  заявки: ООО "Меридиан" и ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ».

В соответствии с протоколом №2/2017 проведения предварительного отбора участников открытого конкурса от 30.05.2017 принято решение о допуске к участию в конкурсе ООО "Меридиан" и об отказе в допуске к участию в конкурсе ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ».

Основанием для отказа в допуске к участию в конкурсе заявителя послужило непредставление ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»  документа, необходимого в соответствии с учредительными документами и действующим законодательством для участия в открытом конкурсе, подтверждающего, что общим собранием участников Общества принято в надлежащей форме решение об одобрении крупной сделки.

Уведомлением от 01.06.2017 №7870484 решение конкурсной комиссии об отказе в допуске ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» к участию в конкурсе доведено до сведения заявителя.

 Действия конкурсной комиссии организатора торгов - управления имущественных и земельных отношений администрации городского округа город Воронеж были обжалованы ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» в Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области. Решением УФАС по Воронежской области от 27.06.2017 №05-16/8541 жалоба ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» признана необоснованной.

Не согласившись с отказом администрации в допуске к участию в конкурсе, ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями. 

В обоснование заявленных требований  Общество ссылается на  то, что конкурсной документацией не предусмотрено обязательного наличия решения об одобрении крупной сделки. При этом во исполнение требований пункта 4.3.2 части 4.3 раздела 4 конкурсной документации о предоставлении в числе сведений и документов о заявителе, подтверждающих его соответствие требованиям к участникам открытого конкурса, документов, подтверждающих принятие органами управления юридического лица решений, необходимых в соответствии с учредительными документами для участия в открытом конкурсе, Обществом был приложен к заявке  на участие в конкурсе протокол №4 общего собрания участников ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» от 18.04.2017 об участии в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения, в котором выражено согласие всех участников на участие в конкурсе.

Также Общество полагает, что рассматриваемое концессионное соглашение, исходя из его предмета и условий, не является для ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» крупной сделкой, поскольку относится к его обычной хозяйственной деятельности.

Администрация возражает против удовлетворения заявленных требований, указывая, что вложение заявителем по условиям концессионного соглашения денежных средств в реконструкцию подземного перехода, а также установленная ежегодная концессионная плата является для концессионера отчуждением денежных средств (относящихся к категории «имущество»),  к которому применимы положения раздела 15 Устава Общества и ст. 46 Федерального закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» о крупных сделках. При этом Администрация полагает, что сделка по заключению концессионного соглашения является для заявителя крупной и не относится к его обычной хозяйственной деятельности, поскольку предполагает осуществление реконструкции и последующую деятельность по эксплуатации объекта концессионного соглашения – подземного пешеходного перехода с вложением (инвестированием) в реконструкцию не менее 60 млн. руб. только в первые 2-3 года, а также внесение ежегодной концессионной платы в размере не менее 6,6 млн. руб.  (что значительно превышает стоимость имущества Общества по данным бухгалтерской отчетности за 2016 год).

Поскольку заявителем не представлено решение участников  Общества об одобрении крупной сделки, необходимое в соответствии с уставом Общества для участия в конкурсе, заинтересованное лицо считает оспариваемые действия и решение законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей  лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о том, что заявленные  требования  не подлежат удовлетворению, при этом суд  руководствуется следующим.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, объектом которых являются, в том числе, искусственные дорожные сооружения, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее – Федеральный закон №115-ФЗ).

В силу части 1 статьи 1 Федерального закона N 115-ФЗ целями данного федерального закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

На основании части 1 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 23 Федерального закона N 115-ФЗ конкурсная документация должна содержать  исчерпывающий перечень документов и материалов и формы их представления заявителями, участниками конкурса, в том числе документов и материалов, подтверждающих соответствие  заявителей требованиям, установленным конкурсной документацией и предъявляемым к участникам конкурса; соответствие заявок на участие в конкурсе и конкурсных предложений требованиям, установленным конкурсной документацией; порядок представления заявок на участие в конкурсе и требования, предъявляемые к ним.

Согласно части 1 статьи 27 Федерального закона №115-ФЗ заявки на участие в конкурсе должны отвечать требованиям, установленным к таким заявкам конкурсной документацией, и содержать документы и материалы, предусмотренные конкурсной документацией и подтверждающие соответствие заявителей требованиям, предъявляемым к участникам конкурса. В качестве заявителей могут выступать лица, указанные в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона.

В соответствии с положениями статьи 29 указанного закона предварительный отбор участников конкурса проводится в установленном конкурсной документацией порядке конкурсной комиссией, которая определяет:

1) соответствие заявки на участие в конкурсе требованиям, содержащимся в конкурсной документации. При этом конкурсная комиссия вправе потребовать от заявителя разъяснения положений представленной им заявки на участие в конкурсе;

2) соответствие заявителя - индивидуального предпринимателя, юридического лица или выступающих в качестве заявителя юридических лиц - участников договора простого товарищества требованиям к участникам конкурса, установленным конкурсной документацией. При этом конкурсная комиссия вправе потребовать от заявителя разъяснения положений представленных им документов и материалов, подтверждающих его соответствие указанным требованиям;

3) соответствие заявителя требованиям, предъявляемым к концессионеру на основании пункта 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона;

4) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя или о прекращении физическим лицом - заявителем деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

 5) отсутствие решения о признании заявителя банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении него.

Согласно ч.2 ст. 29 Федерального закона №115-ФЗ конкурсная комиссия на основании результатов проведения предварительного отбора участников конкурса принимает решение о допуске заявителя к участию в конкурсе или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе и оформляет это решение протоколом проведения предварительного отбора участников конкурса

На основании ч.3 ст. 29 Федерального закона №115-ФЗ решение об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе принимается конкурсной комиссией в случае, если:

1) заявитель не соответствует требованиям, предъявляемым к участникам конкурса и установленным частью 1 настоящей статьи;

2) заявка на участие в конкурсе не соответствует требованиям, предъявляемым к заявкам на участие в конкурсе и установленным конкурсной документацией;

3) представленные заявителем документы и материалы неполны и (или) недостоверны;

4) задаток заявителя не поступил на счет в срок и в размере, которые установлены конкурсной документацией, при условии, что конкурсной документацией предусмотрено внесение задатка до даты окончания представления заявок на участие в конкурсе.

Указанное решение может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации  (ч.5 ст. 29 Федерального закона №115-ФЗ).

Как усматривается из утвержденной постановлением администрации городского округа город Воронеж от 05.04.2017 №199 конкурсной документации, объектом концессионного соглашения является искусственное дорожное сооружение – подземный переход, расположенный по адресу: Воронежская область, г. Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5, который подлежит реконструкции.

По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

При этом концессионер принимает на себя обязательства реконструировать за свой счет объект концессионного соглашения с учетом состава и описания объекта концессионного соглашения, в том числе его технико-экономических показателей с инвестированием в реконструкцию объекта концессионного соглашения  не менее 60 925 895 рублей в срок, установленный концессионным соглашением, определенный на основании конкурсного предложения концессионера (пункт 2.3).

Требования к участникам конкурса изложены в пункте 3.1 конкурсной документации. 

Пунктом 4.3.2  конкурсной документации предусмотрено, что к заявке на участие в конкурсе должны быть приложены в числе сведений и документов о заявителе, подтверждающих его соответствие требованиям к участникам открытого конкурса, в том числе:

-  документы, подтверждающие принятие органами управления юридического лица решений, необходимых в соответствии с учредительными документами, для участия в конкурсе.

При этом согласно п.4.8 конкурсной документации конкурсная комиссия вправе потребовать от заявителя разъяснения положений представленных им документов и материалов, подтверждающих его соответствие указанным сведениям.

Как следует из материалов дела, 24.05.2017 ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» подало заявку на участие в открытом конкурсе на право заключения рассматриваемого концессионного соглашения с приложением документов, указанных в описи.

Дополнительно по запросу конкурсной комиссии от 29.05.2017 №7832581 ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» сопроводительным письмом от 29.05.2017 исх.№7 представило бухгалтерскую отчетность (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках за 2016 год).

Проанализировав представленные документы, комиссия пришла к выводу о том, что участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода для заявителя является крупной сделкой, при этом документ,  необходимый в соответствии с учредительными документами и действующим законодательством для участия в открытом конкурсе, подтверждающий  принятие общим собранием в надлежащей форме решения об одобрении крупной сделки, заявителем не представлен, что послужило основанием для отказа Обществу с ограниченной ответственностью «СПЕЦХИМСТРОЙ» в допуске к участию в конкурсе.

Оценивая указанные выводы, положенные в основу оспариваемого решения, суд учитывает, что проведение открытого конкурса  на право заключения концессионного соглашения  имеет сложный юридический состав, включающий в себя совокупность нескольких последовательно совершаемых сделок, в том числе, со стороны заявителя  одностороннюю сделку  по подаче соответствующей заявки, внесение задатка, заключение концессионного соглашения по результатам проведения конкурса. 

Ввиду чего, требования пункта  4.3.2  конкурсной документации о необходимости представления заявителем в качестве приложения к  заявке  документа, подтверждающего принятие органами управления юридического лица решений, необходимых в соответствии с учредительными документами, для участия в конкурсе, применимы, в том числе,  к сделкам, связанным с участием заявителя в таком конкурсе.

 В частности, Уставом ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» закреплено понятие крупной сделки (раздел 15), которой является сделка (в том числе, заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать и более процентов стоимости имущества Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный  период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества.

Одновременно в указанном разделе Устава указано на необходимость принятия решения об одобрении крупной сделки общим собранием участников Общества.

Таким образом, приведенными положениями Устава ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» установлена необходимость принятия органом управления юридического лица – общим собранием его участников решения об одобрении крупной сделки, в том числе применительно к сделкам, обусловленным участием Общества в настоящем конкурсе.

Закрепленное в уставе Общества понятие крупной сделки согласуется с определением, приведенным в пункте 1 статьи 46 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Так, в соответствии с п.1 ст. 46 Федерального закона №14-ФЗ крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Оценив характер и размер принимаемых на себя заявителем обязательств в соответствии с условиями концессионного соглашения (необходимость инвестирования в реконструкцию объекта концессионного соглашения  не менее 60 925 895 рублей в срок, установленный концессионным соглашением (2-3 года), а также внесения ежегодной концессионной платы в размере не менее, чем 6,6 млн. руб. в течение срока действия договора (20 лет)), конкурсная комиссия пришла к обоснованному выводу о том, что указанная сделка  связана с отчуждением заявителем имущества (а именно, денежных средств) в  размере, намного превышающем 25% балансовой стоимости  активов Общества, определенной по данным его представленной бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2016 год (14 485 000 руб.). В данной части выводы комиссии заявителем не оспариваются.

Одновременно, заявитель полагает, что заключение являющегося предметом конкурса концессионного соглашения относится к обычной хозяйственной деятельности ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», ввиду чего, независимо от размера предполагаемого в связи с заключением концессионного соглашения отчуждения имущества, одобрения данной сделки в установленном Уставом Общества порядке не требовалось.

При сопоставлении заявки Общества и представленных им документов с предметом концессионного соглашения и характером принимаемых концессионером на себя обязательств конкурсная комиссия пришла к выводу о невозможности рассматривать данную сделку как совершаемую в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества.

Соглашаясь с указанным выводом, суд руководствуется следующим.

Как разъяснено в пункте 6 Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

При этом не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности.

В силу пункта 8 ст. 46 Федерального закона №14-ФЗ под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Как указано в Уставе ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»,  целью создания Общества является получение прибыли и насыщение рынка товарами и услугами, при этом Общество вправе осуществлять любую деятельность, не запрещенную законодательством Российской Федерации. По данным ЕГРЮЛ основным видом осуществляемой Обществом деятельности является обработка металлов и нанесение покрытий на металлы.

Одновременно,  из содержания концессионного соглашения следует, что концессионер принимает на себя обязательства по реконструкции за свой счет объекта концессионного соглашения (подземного пешеходного перехода) с инвестированием в реконструкцию объекта концессионного соглашения не менее 60 925 895 руб. в срок от 2 до 3 лет; обязуется поддерживать состояние объекта концессионного соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание, осуществление мероприятий по содержанию технических средств организации дорожного движения и информационных указателей, а также благоустройство объекта концессионного соглашения;  обеспечить бесперебойную работу объекта в соответствии с его прямым назначением; учитывать объект концессионного соглашения на своем балансе и производить соответствующее начисление амортизации. Концессионное соглашение заключается на срок 20 лет, с уплатой концессионером концессионной платы, минимальный размер которой составляет 6,6 млн. руб. в год (конкретный размер определяется по результатам проведения конкурса). В свою очередь, концедент обязан предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения.

Оценивая содержание концессионного соглашения, суд учитывает, что в силу ч.2 ст. 3 Федерального закона №115-ФЗ,  концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами.

Вместе с тем, рассмотрение концессионного соглашения применительно к возможности отнесения его к обычной хозяйственной деятельности заявителя не может быть сведено к оценке отдельных договоров, элементы которых составляют содержание рассматриваемого соглашения. В данном случае необходимо учитывать особенности данной сделки с учетом правовых последствий, которые она имеет для заявителя как ее стороны.

В частности, принимая во внимание, что обязательства концессионера носят инвестиционный характер, учитывая размер предполагаемого вложения денежных средств в реконструкцию пешеходного перехода в первые 2-3 года после заключения такого соглашения, можно сделать вывод, что данная сделка в той части, в которой она связана с отчуждением имущества заявителя (денежных средств),  имеет для последнего существенные последствия, поскольку получение дохода  в данном случае значительно отложено во времени, тогда как несение расходов является первоочередным и значительным. 

Учитывая, что  заявителем не представлено доказательств того, что инвестиционная деятельность является принятым для ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» видом деятельности, у суда отсутствуют основания квалифицировать являющуюся предметом проводимого конкурса сделку в качестве связанной с обычной хозяйственной деятельностью заявителя. 

В ходе рассмотрения настоящего дела для подтверждения довода о том, что являющееся предметом проводимого конкурса концессионное соглашение не выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности Общества, заявителем дополнительно представлены следующие договоры:

- договор подряда №П-02/17-04 от 14.02.2017 на выполнение технической, проектной и сметной документации, ремонт и режимно-эксплуатационную наладку турбоагрегатов ТЭЦ г. Норильска;

- договор №06042017 от 06.04.2017 на разработку проектной документации систем противопожарной безопасности здания Дворца молодежи в г. Москва; 

- договор подряда от 01.10.2016 на выполнение отделочных работ в помещениях по адресу: 

<

...>;

- договор аренды №12/00 от 29.09.2016 помещений по адресу: 

<

...>,

а также копии свидетельств о допуске к определенным видам работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства от февраля 2016 года.

Оценивая представленные заявителем при рассмотрении настоящего дела доказательства, свидетельствующие о характере заключаемых Обществом сделок, опосредующих осуществляемую им хозяйственную деятельность, суд учитывает, что возникающие из представленных договоров обязательства заявителя состоят в осуществлении подрядных работ, разработке проектной документации, за которые Общество получает оплату. Стороной заключенных Обществом договоров подряда от 01.10.2016 на выполнение отделочных работ в помещениях по адресу: 

<

...> аренды №12/00 от 29.09.2016 этих же помещений является ООО «Дом быта», что не исключает возможность зачета взаимных денежных обязательств сторон по указанным договорам. Таким образом, данные договоры не позволяют сделать вывод о том, что текущая деятельность Общества носит инвестиционный характер. 

Тогда как наличие в рассматриваемом концессионном соглашении элементов договоров аренды и подряда (включая выполнение проектных работ) оценивается судом в совокупности с его инвестиционным характером, возложением на концессионера обязанности по обеспечению эксплуатации объекта концессионного соглашения на протяжении длительного срока его действия – 20 лет, что применительно к концессионному соглашению позволяет говорить о существенном изменении масштабов деятельности, состоящей в выполнении подрядных, проектных  работ, выполнении обязанностей арендатора по отдельным представленным договорам. 

Указанное обстоятельство в силу п. 8 ст. ст. 46 Федерального закона №14-ФЗ не позволяет считать рассматриваемое концессионное соглашение сделкой, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности заявителя.

Таким образом, проанализировав предмет, цели и содержание концессионного соглашения, конкурсная комиссия пришла к обоснованным выводам о том, что являющаяся предметом проводимого конкурса крупная  сделка не относится к обычной хозяйственной деятельности ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», ввиду чего, подпадает под требования раздела 15 Устава Общества и ст. 46 Федерального закона №115-ФЗ о необходимости надлежащего оформления решения о совершении (одобрении) крупной сделки общим собранием участников Общества, представление которого в качестве приложения к заявке на участие в открытом конкурсе предусмотрено пунктом  4.3.2  конкурсной документации.

При этом судом не могут быть признаны обоснованными доводы заявителя о том, что требования конкурсной документации в указанной части им выполнены в силу представления протокола №4 общего собрания участников ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» от 18.04.2017 об участии в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения, в котором выражено согласие всех участников на участие в конкурсе.

Оценивая указанный документ, суд учитывает, что содержание принятого общим собранием участников Общества и оформленного данным протоколом решения состоит в даче согласия на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного по адресу: г. Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5; а также назначении лица, ответственного за подготовку необходимых документов. 

Вместе с тем, по смыслу пункта  4.3.2  конкурсной документации, принятие органами управления юридического лица решений, связанных с участием в конкурсе, должно быть обусловлено необходимостью принятия соответствующих решений в соответствии с учредительными документами заявителя. Общий характер сформулированного положения направлен на необходимость выполнения установленных учредительными документами требований, ввиду чего, может быть восполнен содержанием учредительных документов конкретного претендента на участие в конкурсе.

Как было указано выше, необходимость принятия органом управления юридического лица – общим собранием его участников решения об одобрении крупной сделки, в том числе применительно к сделке, заключение которой является предметом проводимого конкурса, установлено разделом 15 Устава ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ», данные требования согласуются с положениями действующего законодательства (ст. 46 Федерального закона№115-ФЗ), ввиду чего, непредставление решения об одобрении указанной сделки, отвечающей критериям крупной, является нарушением приведенных требований конкурсной документации и свидетельствует о неполноте представленных документов.

Одновременно, судом учтено, что заявитель (исходя из пояснений представителя Общества в ходе судебного разбирательства) не расценивает представленный протокол №4 от 18.04.2017 как оформляющий согласие Общества на совершение сделки, являющейся предметом проводимого конкурса (концессионного соглашения). Напротив, приводя доводы об отнесении указанной сделки к обычной хозяйственной деятельности Общества, заявитель подтверждает, что как таковое согласие (одобрение) сделки, являющейся предметом проводимого администрацией конкурса, участниками Общества не оформлялось.

В этой связи, в отсутствие соответствующего намерения участников ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ» дать согласие на совершение крупной сделки, основанное на понимание последствий совершения указанной сделки для Общества как влекущей отчуждение имущества в крупном размере и выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности, представленный протокол собрания участников Общества №4 от 18.04.2017 не может рассматриваться в качестве письменного выражения соответствующего волеизъявления.

Изучив представленный документ, суд также не усматривает оснований для принятия указанного документа в качестве надлежащим образом оформленного решения о согласии на совершение Обществом крупной сделки в виде заключения концессионного соглашения, являющегося предметом проводимого конкурса.

Так, согласно п. 3 ст. 46 Федерального закона №14-ФЗ в решении о согласии на совершение крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.

Также в пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" разъяснено, что в решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок. В решении об одобрении сделки могут быть указаны альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки.

Таким образом, предъявляемые к содержанию принятого общим собранием участников решения о согласии на совершение крупной сделки требования направлены на то, чтобы четкое изложение существенных условий сделки, включая ее предмет и цену, позволяло установить действительное волеизъявление участников Общества на совершение сделки, на тех условиях, которые ими одобрены. Это касается в том числе, указания предмета сделки (заключение концессионного соглашения, внесение задатка либо иные сделки, к заключению которых может привести участие в конкурсе); указания цены сделки или ее верхнего предела при отчуждении имущества Общества.

Одновременно, в представленном протоколе общего собрания участников ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»  от 18.04.2017 не приведены какие-либо условия (в том числе, не указаны предмет, цена сделки либо ее верхний предел), отсутствует ссылка на само конкурсное соглашение, исходя из чего, не представляется возможным сделать вывод, что данным решением участники намеревались дать согласие на заключение рассматриваемого концессионного соглашения, предполагающего отчуждение Обществом имущества (денежных средств) в каком-либо конкретном размере.

Также судом учтено, что размер концессионной платы по указанному концессионному соглашению является одним из критериев конкурса, ввиду чего, приведено лишь его начальное значение – 6,6 млн.руб. При этом предельный размер отчуждения имущества, на которое участники Общества дают согласие, в представленном протоколе не указан. Более того, из содержания представленного протокола, с учетом повестки собрания участников Общества,  усматривается, что принятое решение носит организационный характер, а не отражает принятие решения, необходимость которого предусмотрена учредительными документами Общества.

 На основании изложенного, правовые основания для того, чтобы расценивать данный документ в качестве согласия на заключение концессионного соглашения, отсутствуют.

Таким образом, в отсутствие надлежащим образом оформленного документа, подтверждающего принятие общим собранием ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»  решения, необходимого в соответствии с разделом 15 Устава для участия в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию подземного пешеходного перехода, расположенного  по адресу: Воронежская область, г.Воронеж, пересечение улицы 20-летия Октября и улицы ФИО5, конкурсная комиссия пришла к обоснованному выводу о неполноте представленных заявителем документов, что обусловило принятие оспариваемого решения об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе.

При этом суд считает возможным согласиться с доводами заинтересованного лица о том, что ввиду особенностей объекта концессионного соглашения, представляющего собой сложное инженерное сооружение, являющееся крупным логистическим и пешеходным узлом, которое отнесено к объектам обороны, необходимость представления соответствующего решения об одобрении участниками Общества сделки, составляющей предмет проводимого конкурса, обусловлена требованиями гарантированности легитимности соответствующей сделки, направленной на обеспечение, в том числе, публичных интересов и интересов неограниченного круга лиц.

В силу  ч.3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Исходя из чего, заявленные требования ООО «СПЕЦХИМСТРОЙ»  удовлетворению не подлежат.

Исходя из результата рассмотрения заявленных требований понесенные заявителем расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180-181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в  течение месяца после его принятия в Девятнадцатый   арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Воронежской области.

Судья                                                                                                    Е.А. Аришонкова