Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-15762/2019

г. Хабаровск

06 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2019.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Маскаевой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «РусГидро Снабжение» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,  место нахождения: 117393, 

<

...>, эт.1, пом. 1, ком. 30)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 680030, 

<

...>)

о признании недействительными решения и предписания от 12.07.2019 по делу № 027/01/18.1-411/2019

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Общество с ограниченной ответственностью «ГлавЭлетроСнаб» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 630007, 

<

...>), Публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчасткэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 683000, 

<

...>),

при участии:

от АО «РусГидро Снабжение» - не явились;

от Хабаровского УФАС России - ФИО2 по доверенности от 09.01.2019 № 8/15;

от ООО «ГлавЭлектроСнаб» - ФИО3 по доверенности от 11.10.2019;

от ПАО «Камчатскэнерго» - не явились.

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «РусГидро Снабжение»   (далее - заявитель, АО «РусГидро Снабжение») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 12.07.2019 по делу № 027/01/18.1-411/2019.

К участию в деле качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью «ГлавЭлетроСнаб», Публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчасткэнерго».

АО «РусГидро Снабжение» явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, извещено надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.  

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчасткэнерго»  явку представителя в судебное заседание не обеспечило, представлено ходатайство о рассмотрении дела по существу в отсутствие своего представителя.

Представитель Хабаровского УФАС России требования заявителя не признала согласно отзыву.

Представитель ООО «ГлавЭлетроСнаб» поддержал позицию антимонопольного органа согласно отзыву.

Судом в ходе судебного разбирательства установлены следующие обстоятельства.

АО «РусГидро Снабжение» 14.02.2019 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 31907526796 о проведении конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку комплектных трансформаторных подстанций для нужд ПАО «Камчатскэнерго».

Начальная (максимальная) цена договора 12 813 559,32 руб.

Срок подачи заявок установлен до 11.03.2019, дата подведения итогов 25.06.2019.

На участие в конкурсе поступили заявки от 14 участников, что следует из протокола процедуры вскрытия конвертов с заявками участников закупки                 № 31907526796 от 11.03.2019 № РСГ-10/ОК-В.

Согласно протоколу рассмотрения по открытому конкурсу от 21.06.2019 № РГС-10/ОК-В из 14 заявок отклонено 11, в том числе 9 заявок по причине несоответствия пункту 10 Технического задания Документации о закупке.

ООО «ГлавЭлектроСнаб», чья заявка отклонена по указанной причине, обжаловало действия организатора конкурса в Хабаровское УФАС России.

По результатам рассмотрения жалобы, антимонопольным органом 12.07.2019  принято решение № 8-01/223, которым жалоба общества признана обоснованной; действия АО «РусГидроСнабжение» при проведении закупки признаны нарушающими часть 1 статьи 2, пункт 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках, Закон № 223-ФЗ). Организатору конкурса выдано предписание от 12.07.2019, в соответствии с которым АО «РусГидро Снабжение» в срок до 05.08.2019 необходимо совершить действия, направленные на устранение допущенных нарушений с целью чего аннулировать закупку.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Выслушав доводы представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, оценив в рамках статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности и взаимосвязи представленные сторонами доказательства, приведенные ими доводы и возражения, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

В статье 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» указаны требования к проведению торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений, в том числе к проведению всех закупок товаров, работ, услуг, осуществляемых в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ. Данной правовой нормой установлен прямой запрет на совершение действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Порядок проведения закупок отдельными видами юридических лиц, а также оспаривания их результатов регламентированы положениями Закона № 223-ФЗ. 

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона о  закупках целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

Статья 3 Закона о закупках предусматривает, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с требованиями статьи 8 Закона о закупках в спорный период проведения закупки применялось Единое положение о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, в редакции, утвержденной протоколом заседания совета директоров ПАО «РусГидро» от 04.10.2018 № 277. 

Из материалов дела следует, что в пункте 3.1.4 раздела 3 документации о закупке указано, что помимо обязательных требований к участникам, в Приложении 3 3 к настоящей Документации о закупке могут быть установлены специальные требования (подраздел 10.2), исходя из предмета закупки, которым также должны соответствовать участники.

В пункте 10 Технического задания документации о закупке установлен отборочный критерий у участнику закупочной процедуры: участник должен иметь опыт изготовления и поставки комплектных трансформаторных подстанций, либо опыт поставки комплектных трансформаторных подстанций, производимых изготовителем (в случае если это специально созданная организация, аффилированная изготовителю) при этом за последние 3 года, предшествующие дате подачи заявки на участие в настоящей закупочной процедуре, участником должны быть исполнены обязательства в общем/совокупном объёме не менее 40% НМЦ. Соответствие установленному требованию подтверждается путем представления участником закупки в составе заявки справки об опыте участника, а также справка об аффилированности  участника закупки, с приложением подтверждающих документов.

Согласно пункту 4.9.6 документации о закупке по результатам рассмотрения заявок  (проведения отборочной стадии) Закупочная комиссия отклоняет несоответствующие заявки по следующим основаниям: несоответствие заявки по составу, содержанию и правильности оформления требованиям Документации о закупке, в том числе наличие недостоверных сведений или намеренно искаженной информации или документов; несоответствие участников требованиям Документации о закупке; несоответствие привлекаемых субподрядчиков (соисполнителей), изготовителей товара требованиям Документации о закупке (в случае установления соответствующих требований в Документации о закупке); несоответствие предлагаемой продукции требованиям Документации о закупке, в том числе порядка описания такой продукции; несоответствие предлагаемых договорных условий требованиям документации о закупке, в том числе превышение цены заявки установленного размера НМЦ; несоответствие размера, формы, условий и порядка предоставления обеспечения заявки (в случае установления соответствующих требований в Документации о закупке).   

Согласно пункту 1.1 проекта договора поставки, размещенного в составе документации о закупке, предметом договора является изготовление, поставка и передача в собственность покупателя комплектующих трансформаторных подстанций согласно Спецификации № 1 (Приложение №1), где указывается цена, количество и комплектация товара. 

Поскольку предмет договора поставки включает в себя не исключительно поставку какого-либо серийного оборудования, а изготовление оборудования по типовому проекту с учётом требований Заказчика к отдельным техническим характеристикам, суд полагает обоснованными доводы заявителя о том, что контрагентом по такому договору может выступать только лицо, являющееся изготовителем такого оборудования либо группа лиц, включающая такое лицо.

Положения Раздела 3.2 документации о закупке предусматривают возможность участия в закупке как лиц, способных самостоятельно выполнить  требуемую поставку, так и объединений лиц (коллективные участники).

При этом пунктом 10.3 документации о закупке установлены квалификационные требования к участникам со ссылкой на Технические требования. Пунктом 10. Технических требований –  «Требования к участнику (обязательные условия Заказчика, являются отборочными критериями)» установлено, что участник должен иметь опыт изготовления и поставки комплектных трансформаторных подстанций, либо опыт поставки комплектных трансформаторных подстанций, производимой изготовителем (в случае если это специально созданная организация, аффилированная изготовителю), при этом за последние 3 года, предшествующие дате  подачи заявки на участие в настоящей закупочной процедуре, участником должны быть исполнены обязательства в общем/совокупном объеме не менее 40% НМЦ. 

Исходя из буквального толкования положений документации о закупке, Заказчиком установлено не требование о том, что участником закупки может являться только производитель поставляемого оборудования либо группа лиц, включающая в себя такого производителя, а требование о наличии у участника закупки  опыта  изготовления поставляемой продукции либо об аффилированности с лицом, имеющим такой опыт. В подтверждение соответствия установленному Заказчиком требования участник обязан представить «Справку об опыте участника» по форме, приведённой в документации,  с представлением копий договоров и документов об их исполнении, а также «Справку об аффилированности» с приложением предусмотренных документацией подтверждающих документов.

Установление указанного требования к участникам закупки, расценено антимонопольным органом, как необоснованное сужение круга лиц, имеющих возможность принять участие в закупке, что противоречит пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, подпункту «г» пункта 1.4.2.2 Положения.

Суд полагает приведенные Хабаровским УФАС России в оспариваемом решении выводы относительно действий АО «РусГидро Снабжение» при проведении закупки обоснованными, поскольку установленное Заказчиком квалификационное требование не согласуется с положениями раздела 3.2 документации о закупке, предусматривающими возможность участия в закупке группы лиц, которыми состав такой группы не ограничен по признаку аффилированности. 

Кроме того, установленное АО «РусГидро Снабжение» требование фактически исключает из числа участников закупки не только лиц, не являющихся производителями поставляемого оборудования или аффилированных с ними, но и производителей оборудования, являющегося предметом закупки, но не имеющих опыта изготовления и поставки оборудования в объёме не менее 40% НМЦ. При этом такое ограничение Заказчиком аргументированно не обосновано.

Само по себе установление Заказчиком в документации о закупке такого критерия как опыт  исполнения договоров, аналогичных заключенному при определении поставщика не является нарушением Закона № 223-ФЗ.

Однако в рассматриваемом случае этот критерий использован АО «РусГидро Снабжение»  не в качестве оценочного критерия, предоставляющего преимущество более опытному участнику, а в качестве критерия допуска к участию в закупке, что правильно квалифицировано Хабаровским УФАС России как действия, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции, что является нарушением части 1 статьи 17 Закона о конкуренции.

Судом также учтено, что в Едином положении о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утверждённом Советом директоров Общества 04.10.2018 № 277, также отсутствует норма об ограничении участия в торгах по критерию наличия опыта производства поставляемых товаров.

Проанализировав в совокупности имеющиеся в деле доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу о том, что антимонопольным органом доказано несоответствие рассматриваемых действий Заказчика части 1 статьи 17 Закона о конкуренции и положению о закупке, что правильно квалифицировано как нарушение части 1 статьи  2, пункту 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, в связи с чем оспариваемое решение является законным и обоснованным.

Установив в действиях Заказчика нарушения и признав жалобу обоснованной, антимонопольный орган в порядке части 9 статьи 18.1,  пункта 3.1 части 9 статьи 23 Закона о конкуренции выдал АО «РусГидро Снабжение» предписание об устранении выявленного нарушения, содержащее требования, соответствующие существу выявленного нарушения. 

Оснований для признания предписания недействительным не имеется, поскольку судом признано законным решение на основании которого оно выдано, каких-либо доводов о несогласии с положениями непосредственно предписания заявителем не приведено.

Порядок рассмотрения жалобы и принятия по ней решения антимонопольным органом соблюден, что заявителем не оспаривается.

Частью 3 статьи 201 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Принимая во внимание установленные в судебном заседании обстоятельства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания обжалуемых решения и предписания недействительными, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, в удовлетворении требований которого отказано.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований Акционерного общества «РусГидро Снабжение» отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

 

Судья                                                                                    А.Ю. Маскаева